AP2510-2015(44058)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

JOSÉ  LEONIDAS  BUSTOS  MARTÍNEZ   

Magistrado Ponente  

AP2510-2015   

Radicación        No.       44058   

(Aprobado acta No.  171)   

Bogotá, D. C., trece (13) de mayo de dos mil  quince (2015).   

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de   la   demanda   de   casación   presentada  por  el  defensor  del       acusado      FRANK HERNÁNDEZ CASTAÑO.   

ANTECEDENTES  

1.-  La cuestión  fáctica  –ocurrida  en  Bogotá-  fue reseñada por  el  Tribunal  de la manera  siguiente:   

Los  hechos se circunscriben a que el día 8  de  mayo  de  2013,  hacia  las  3:  50 a.m., en las instalaciones del Instituto  Politécnica  Colombiana,  localizada en la Avenida Caracas con calle 46 de esta  ciudad,  donde  se  estaban  ejecutando  unas obras, FRANK HERNÁNDEZ CASTAÑO y  alguien  más  que  logró escapar, se hurtaron varios elementos de herramienta,  avaluados  en  $4.000.000.oo,  acción  en  la cual aquéllos rompieron el cielo  raso y una ventana.   

   

2.-  El  9  de  mayo  de  2013 la Fiscalía  presentó  el  caso  ante el Juez 27 Penal Municipal con funciones de control de  garantías  de  Bogotá  en audiencias preliminares de legalización de captura,  formulación  de  imputación e imposición de medida de aseguramiento en contra  del  indiciado  FRANK  HERNÁNDEZ  CASTAÑO.  La  imputación se efectuó por el  delito   de  hurto  calificado-agravado,   descrito  y  sancionado  en  los  artículos  239  inciso 2º, 240 Nos. 1 y 4 y 241.10, del Código Penal, con las  modificaciones  punitivas  de  que  trata  la  Ley 11142 de 2007, la cual no fue  aceptada.   

Posteriormente,      ante    el    Juzgado    28         Penal        Municipal     con    función    de    conocimiento    de           Bogotá,      el      día     23    de  julio  de 2013 se  llevó  a  cabo  la  audiencia  de  formulación  de acusación  -en    la    cual    la    Fiscalía    acusó   al  imputado   FRANK  HERNÁNDEZ CASTAÑO, del delito de  hurto  calificado-agravado,  de   que   tratan   los   artículos   239 inciso 2º, 240 numerales 1 y 4 (con  violencia   sobre  las  cosas  y  con  escalamiento)  y  241.10  (pluralidad  de  personas)  del  C.P.. Días  más   tarde,   el  19  de  diciembre  de 2013, ante el Juzgado 29 Penal Municipal  con   funciones   de   conocimiento,   la  audiencia  preparatoria,  donde  se  resolvió  sobre  la  pertinencia y conducencia de practicar las pruebas pedidas  por  las partes y, posteriormente, el 25 de febrero de  2014,    el    juicio  oral.   En   esta  última  fecha,  se  anunció  el  sentido                  condenatorio del fallo.   

4.-   La   sentencia   fue  proferida  el  18    de   marzo  de    2014,  y  con  ella  se  puso  fin  a  la  instancia  condenando  al  acusado  FRANK HERNÁNDEZ  CASTAÑO,  a  la  pena  principal  de  noventa   (90)   meses  de  prisión,  así  como a la accesoria de inhabilitación para el  ejercicio    de    derechos    y    funciones    públicas    por   término  igual  al  de  la  privación de la libertad,   al   tiempo  que  no  le      concedió     la    suspensión    condicional    de   la   ejecución   de   la  pena   ni  la  prisión  domiciliaria,   entre   otras   decisiones,   como  consecuencia    de    encontrarlo    coautor       penalmente      responsable      del      delito  de  hurto         calificado-agravado, imputado en la acusación.   

5.-            Apelada   esta   determinación   por   la   defensa  -quien a partir de manifestar  su  inconformidad   con   la  individualización  de  la  sanción    impuesta,    solicitó    disminuirla   y   concederle   a   su   prohijado  la  suspensión  condicional      de      la      ejecución      de     la     pena-,  el  Tribunal  Superior del Distrito  Judicial   de   Bogotá,  mediante     providencia     de     23  de abril  de   2014  decidió  impartirle  íntegra  confirmación,  al  resolver  en  segunda instancia la impugnación interpuesta.     

6.- Contra esta decisión, en oportunidad la  defensa  interpuso recurso extraordinario de casación mediante la presentación  de       la       correspondiente      demanda1,  sobre cuya admisibilidad se  pronuncia la  Corte.   

LA DEMANDA  

Después de resumir los hechos e identificar  las   partes   intervinientes   en   el  trámite  y  la  sentencia  materia  de  impugnación,    con  apoyo  en  la   causal  primera    de    casación,    un    cargo    postula   el   recurrente   contra   la   sentencia   del  Tribunal,  en  el  que  la  acusa  de  incurrir  en  violación      directa      de      la     ley     sustancial,     <<materializada  en  la  falta  de aplicación del principio  constitucional  de  la no reformatio in pejus contenido en el artículo 31 de la  Constitución  Política de 1991 y del artículo 20 del Código de Procedimiento  Penal,  lo  que  condujo  a  la  aplicación  indebida  de  la  norma sustancial  contenida  en  el  artículo  56 del Código Penal y la aplicación indebida del  artículo 63 del Código Penal>>.   

Con  la pretensión de acreditar su aserto,  sostiene  que  en  el  fallo  de  primera  instancia a su prohijado <<se   le  reconoció  que  actuó  bajo  circunstancias  de  marginalidad  y  pobreza  extremas,  por  lo  tanto  se  hacía merecedor de los  descuentos     establecidos     por     el     artículo    56    del    Código  Penal>>.   

Anota  que en razón de lo anterior, cuando  recurrió  en  apelación  en la sustentación respectiva se argumentó que el A  quo  <<aplicó  de  manera  correcta  los artículos 55, 58, 59, 60 y 61  del  Código  Penal,  sin embargo, igual hicimos notar que incurrió en error al  momento  de  aplicar la disminución establecida por el artículo 56 del Código  Penal,   donde   debía   extraer   la   mitad  al  máximo  y  la  sexta  parte  del   mínimo de la  pena,     la     que     quedaría     fijada     en     18    y    147    meses  respectivamente>>.   

No  obstante,  dice,  en  lugar de fijar el  mínimo  de  la  pena  en  18 meses, como correspondía, erradamente restó esta  cantidad  a  la  pena mínima inicial, quedando ésta fijada en 90 meses, por lo  cual  le  solicitó  al Tribunal la corrección del error y ajustar la pena a lo  ordenado por la ley.   

Pese  a  la  claridad  de lo solicitado, el  Tribunal,  al  desatar  el  recurso, consideró que no procedía ajustar la pena  por  no encontrarse ante un caso de circunstancias de marginalidad y pobreza por  lo  cual   estimaron  improcedente  la  aplicación  del  artículo  56 del  Código  Penal,  y  que  por  respeto  a  la prohibición de la no reformatio in  pejus,  no  incrementaría la pena en los 18 meses descontados por el A quo, con  lo  cual  desconoció que la aplicación o no del artículo 56 del Código Penal  no  era  el  motivo  de  apelación  y por lo tanto no debería ser discutido en  segunda instancia.   

Con este proceder, dice el Tribunal no sólo  vulneró  el  principio  de  limitación,  sino  que también transgredió la no  reformatio  in  pejus establecida por el artículo 31  de  la  Carta  política, y <<como consecuencia  de  lo  anterior,  también se aplicó indebidamente el artículo 63 del Código  Penal>>.   

Con   fundamento   en   éstas   y  otras  consideraciones  de  similar  factura,  solicita  a  la Corte casar la sentencia  recurrida   y   en   su  lugar  proferir  el  fallo  modificatorio  que  ajuste en 18 meses la pena la pena privativa de la libertad,  concediéndole   la   suspensión   condicional   de   la   ejecución   de   la  pena.   

SE CONSIDERA  

1.-  La  Corte  repetidamente  ha  señalado CSJ AP, 5 Dic 2007, Rad.  28653,  que la casación no es instancia adicional a  las  ordinarias  del  trámite,  y  por  lo  mismo  no ha sido concebida como un  instrumento  que  permita  la  continuación  del  debate  fáctico  y jurídico  llevado  a  cabo  en  un  proceso  ya  culminado,  sino que, por  su propia  naturaleza  corresponde  a  una  sede  única  que  parte  del  supuesto  de  la  terminación  del  juicio  con  el  proferimiento  de  la  sentencia  de segunda  instancia  y,  además,  que ésta no solamente es acertada sino legal, por  ajustarse  en  un todo al ordenamiento jurídico, cuya desvirtuación compete al  demandante.   

De    conformidad    con   el   C.P.P.,  dicho  propósito  sólo  puede  lograrse  mediante  la presentación de una demanda escrita, en la que se  identifique  la  sentencia  recurrida, se acrediten la legitimidad y el interés  para  recurrir,  se expresen con claridad y precisión los fundamentos fácticos  y  jurídicos  de  la  pretensión, y se demuestre la objetiva configuración de  uno  o  varios  de los motivos de casación taxativamente previstos en la ley.   

Acorde  con  los  principios  que  rigen la  utilización  del  instrumento extraordinario de impugnación, en el libelo debe  demostrarse  igualmente, la necesaria intervención de la Corte para cumplir, en  el  caso  concreto,  uno o más de los fines propios del recurso extraordinario,  los  cuales aparecen previstos por el artículo 180 del Código de Procedimiento  Penal  de  2004.  De ninguna otra manera podrían ser entendidas las expresiones  contenidas  en  los   artículos  181  y  183 ejusdem, según las cuales la  casación   resulta   procedente   contra   sentencias   de   segunda  instancia  <<cuando  afectan  derechos            o            garantías            fundamentales>>  y  que en la demanda se debe  señalar    <<de  manera    precisa   y   concisa>> las causales invocadas y sus fundamentos.   

En esta oportunidad  debe insistirse en  recalcar  que  en  el  sistema  procesal  de  que trata la Ley 906 de 2004 no se  libera  al demandante del deber de cumplir con unos mínimos requisitos de forma  y  contenido  que  le  permitan superar el necesario juicio de admisibilidad que  por  ley  compete  realizar  a la Corte. Tanto es esto, que el artículo 184 del  mencionado  estatuto la faculta para no admitir al trámite aquellas demandas en  las  cuales  se  establezca que el impugnante carece de interés, o cuando no se  señala  el  motivo  de  casación  en  que  apoya la pretensión desquiciatoria  contra  el  fallo  de  segunda  instancia,  o  cuando  en el escrito se dejan de  desarrollar  clara  y  precisamente  los  cargos  que  a  su  amparo  pretendió  formular,    <<o  cuando  de su contexto se advierta fundadamente que no se precisa del fallo para  cumplir     algunas     de     las     finalidades    del    recurso>>.   

Entre    los   mencionados   requisitos  establecidos   por   el   artículo  183  de  la  Ley  906  de  2004,  con la modificación introducida por  el   artículo   98   de   la  Ley  1395  de  20102,   se  destaca  que  el  censor  tiene  el  deber  de  interponer  el  recurso  dentro  de la oportunidad  legalmente  prevista,  esto  es dentro de los 5 días  siguientes  a  última  notificación de la sentencia  de    segunda    instancia    proferida    por    el    Tribunal,   presentar  la  demanda en un  término posterior común de 30  días  y  la  carga  de  acreditar  la existencia de  interés para acudir a sede extraordinaria.   

El  demandante  tiene  por  deber  señalar,  además,   con   absoluta   precisión  la  causal  o  causales  que  apoyan  su  pretensión;  enunciar,  desarrollar  y  sustentar  de manera clara y precisa el  cargo  o  cargos  que  a su amparo pretenda proponer y; demostrar con la nitidez  requerida,  que  la  intervención  de  la Corte en el asunto particular resulta  necesaria  para  cumplir  alguna  de  las  varias  finalidades previstas para el  recurso,  tales  como  la  efectividad  del  derecho material, el respeto de las  garantías  de  los intervinientes en el proceso, la reparación de los agravios  inferidos a éstos, o la unificación de la jurisprudencia.   

En dicho sentido la Sala CSJ AP, 9 Jun 2008,  Rad. 29019 tiene establecido que:   

La debida sustentación del cargo propuesto  implica   para  el  censor,  entre  otras  exigencias,  desarrollarlo  en  forma  completa,  conforme  al  principio de sustentación suficiente, de suerte que la  demanda  se  baste a sí misma para lograr la infirmación total o parcial de la  sentencia,  según  el  caso,  y hacerlo de manera clara y precisa, en términos  tales  que  el  alcance  de  la  impugnación surja nítido, para que el juez de  casación pueda dar a los reproches planteados adecuada respuesta.   

También   es   exigencia   indeclinable  demostrar  que la intervención de la Corte es necesaria para la realización de  los  fines  de  la  casación,  lo  cual  significa  que  la demanda, además de  hallarse  adecuadamente  presentada y debidamente sustentada (idoneidad formal),  debe  ser fundada (idoneidad sustancial), es decir, estar razonablemente llamada  a   propiciar   la   infirmación   total  o  parcial  de  la  sentencia,  o  un  pronunciamiento unificador de la Corte sobre el tema debatido.   

A esta conclusión se llega tras consultar  el  contenido  del  artículo  184  ejusdem,  donde se incluye como causal de no  selección  de  la  demanda  de casación, el que se advierta fundadamente de su  contexto  que  no  se  precisa  del fallo para cumplir alguna de las finalidades  propias  del  recurso,  es  decir,  que  no  sea  necesario para materializar la  efectividad   del  derecho  material,  el  respeto  de  las  garantías  de  los  intervinientes  y  la  reparación de los agravios inferidos a éstos (artículo  180).   

En todo caso, la adecuada sustentación del  recurso,  sin  la  cual no es posible acceder a éste,  <<exige  que  el  demandante  demuestre  que  el juzgador cometió un error al tomar la decisión,  bien  de  juicio (in iudicando) o de actividad (in procedendo), para cuyo efecto  no  basta  afirmar  que  una  determinada  infracción  se cometió, sino que es  necesario  precisar  en qué consistió, qué repercusiones o implicaciones tuvo  en  la  decisión  recurrida,  qué  consecuencias desfavorables se derivaron de  ella  para  la  parte  impugnante,  y  por  qué la intervención de la Corte es  necesaria  para  el  cumplimiento  de  los fines del recurso>>     CSJ    AP,    26    Sep    2007,    Rad.    28053.     

2.-  A más de lo  dicho,  la  Sala  CSJ  AP,  22  Jun  2006, Rad. 25412  ha dejado indicado:   

…que  el  demandante  debe encaminar sus  esfuerzos  a  demostrar  cómo con el trámite procesal o a través del fallo se  afectaron  derechos  o garantías fundamentales para lo cual, en consonancia con  el  yerro  advertido,  ha  de  servirse  de  la  causal  de casación pertinente  señalándola  expresamente  e indicando las razones que le asisten para estimar  que   se  encuentra  estructurada,  sin  olvidar  que  debe  indicar,  así  sea  sucintamente,  cuál  de los fines establecidos para la casación hace necesaria  la  intervención  de la Corte en el particular asunto, según lo previsto en el  artículo  180  de  esa  normatividad, esto es, si ella es indispensable para la  efectividad   del  derecho  material,  el  respeto  de  las  garantías  de  los  intervinientes,  la  reparación  de  los  agravios  sufridos  por  éstos  o la  unificación de la jurisprudencia.   

Con  esos  propósitos,  resulta  de  suma  utilidad   que   el   actor   atienda   las  directrices  desarrolladas  por  la  jurisprudencia  sobre  la  forma  para abordar en esta sede el desarrollo de los  diferentes  motivos  de  casación  pautas que, bien está recordar, no pasan de  ser  un  conjunto  de  postulados  orientados  a  conseguir que el demandante se  sujete  a unos mínimos lógicos y de coherencia en la formulación y desarrollo  de sus reparos.   

Tales   directrices   tienden,  pues,  a  facilitar  la labor del demandante a fin de que resulten completos y entendibles  los  cargos  que  propone  contra el fallo de segundo grado, exigencia que sigue  vigente  pues  si  bien  en  la nueva lógica del recurso se habilita a la Corte  para  superar  los  defectos que el libelo ofrezca, esta última opción demanda  del  censor  un  esfuerzo  argumentativo  a  través  del  cual  demuestre ya el  probable  distanciamiento  entre  el fallo recurrido y la norma constitucional o  legal  que debió gobernarlo, ora la vulneración de garantías fundamentales de  los  intervinientes,  bien  el  tema  jurídico  que  por su relevancia deba ser  abordado   por   la   Sala   a   fin   de   procurar   el   desarrollo   de   la  jurisprudencia.   

Es  decir,  siempre será necesario que el  demandante  elabore  una  propuesta  coherente,  comprensible y convincente, por  cuyo  medio  pueda  concluirse  que  sí es indispensable la intervención de la  Corte  para  lograr  alguno  de los cometidos de la casación, de acuerdo con la  índole de la controversia planteada.   

3.-  Del  mismo  modo la Corte CSJ AP, 9 May  2007,  Rad.  27330  tiene  establecido  que cuando la demanda de casación   se    dirige   a   denunciar   que   el   Tribunal  incurrió    en   violación   directa   de  disposiciones  de derecho sustancial, por falta de aplicación,  aplicación  indebida  o  interpretación errónea, compete al censor acoger los  hechos  y  las  pruebas, tal cual fueron declarados aquellos y ponderadas éstas  por  el  juzgador,  y presentar su disenso en el ámbito del estricto raciocinio  jurídico,  pues  si  la  discrepancia  es con la facticidad y los medios que la  establecen,  para  ello  la ley tiene reservada la vía indirecta de violación,  por errores de hecho o de derecho en la apreciación de la prueba.   

En   tal  medida,  ha  señalado  que  la  aplicación  indebida  y la interpretación errónea de disposiciones de derecho  sustancial,  son sentidos distintos de violación a la ley, por ende, basados en  supuestos  diversos.   Conforme ha sido repetidamente dicho por la Sala, la  violación  directa de la ley sustancial puede llegar a presentarse por falta de  aplicación,  aplicación indebida, o interpretación errónea de un determinado  precepto,  acogiendo  de  esta manera el criterio de clasificación trimembre de  los  sentidos  de  la  violación,  que  reconoce  total  autonomía  al último  de ellos.   

Dentro  de  esta  categorización,  ha sido  entendido  que  la falta de aplicación de normas de  derecho  sustancial  se  presenta cuando el juzgador  deja   de   aplicar   al   caso   la  disposición  que  lo  rige;  la  aplicación  indebida  tiene lugar  cuando     aduce     una     norma     equivocada;     y,     la    interpretación  errónea  consiste en  el   desacierto   en  que  incurre  el  fallador  cuando  habiendo  seleccionado  adecuadamente  la  norma que regula el caso sometido a su consideración, decide  aplicarla,  sólo  que con un entendimiento equivocado, sea rebasando, menguando  o desfigurando su contenido o alcance.   

De  esta  manera  resulta  claro  que  la  diferencia  de  las  dos  primeras hipótesis de error con la última, radica en  que  mientras  en  la  falta de aplicación y la aplicación indebida subyace un  error  en la selección del precepto, en la interpretación errónea el yerro es  sólo  de  hermenéutica, pues se parte del supuesto de que la norma aplicada es  la  correcta,  sólo que con un entendimiento que no es el que jurídicamente le  corresponde,  llevando  con  ello  a  hacerla  producir  por  exceso  o  defecto  consecuencias distintas de las que le corresponden.   

Para  efectos de precisar el concepto de la  violación,  resulta  intrascendente  la  motivación  que pudo haber llevado al  juzgador  a  la  transgresión  de  la disposición sustancial; lo que realmente  cuenta  es  la  decisión  que  adopte  en  relación con ella. En este orden de  ideas,  si  la  norma es aplicada debiendo no serlo o inaplicada debiendo serlo,  habrá  llanamente  aplicación  indebida  o  falta  de aplicación, según cada  caso,  independientemente  de que al error se haya llegado porque el juzgador se  equivoca sobre su existencia, validez, o alcance.    

En  síntesis,  si una determinada norma de  derecho  sustancial  ha  sido incorrectamente seleccionada, y este error ha sido  determinado  por  equivocaciones  del  Juez  en  la auscultación de su alcance,  habrá   aplicación   indebida   o  falta  de  aplicación,  pero  no  errónea  interpretación  del  precepto,  puesto  que  para  la  estructuración  de este  último  sentido  de la violación se requiere que la norma haya sido y deba ser  aplicada.   

4.-  En el evento  que  ahora  ocupa  la atención de la Sala, en cuanto  hace   al  único  cargo  incluido  en  el  libelo,  se observa que   en   el   enunciado   que   propone  si  bien  el  demandante sostiene que el Tribunal  incurrió  en violación directa de la ley sustancial  por  falta  de  aplicación  de  una  disposición  de derecho sustancial, es lo  cierto   que   falla   en  el  ulterior  desarrollo  que  pretende  imprimirle a la censura.   

La  denuncia,     al     amparo    de    la    causal  primera,   sobre el  eventual   desconocimiento   de   la   prohibición  constitucional  de la non reformatio in pejus, establecida en el artículo 31 de  la       Carta       Política,       según      la      cual      <<el  superior no podrá agravar  la   pena   impuesta   cuando   el  condenado  sea  apelante  único>>   evidencia   que   en   tal  hipótesis  el  actor  no  solamente  habría  equivocado  la  vía de  ataque,  sino  que el enunciado no  corresponde con la pretensión que aduce.   

Nótese que los atentados a la prohibición  de  la  reforma peyorativa, constituyen verdaderas violaciones al debido proceso  y  el  derecho de defensa,  en   cuanto   el   superior   funcional,  cuando al  conocer  del  recurso  de  apelación  interpuesto  por  el procesado contra una  sentencia   de  condena,  en  los eventos en que el  acusado  es  recurrente  único, desborda  su  limitada  competencia funcional determinada por el sentido y  alcance  de  la  apelación,  y  resuelve  de manera  desfavorable agravando la situación del recurrente.   

Siendo  ello así, atendiendo la naturaleza  de  la  transgresión,  la vía normativamente prevista para su denuncia en sede  extraordinaria,  no  sería,  en principio, la causal primera de casación, sino  la  segunda,  así  aquella sea finalmente consecuencia de la configuración del  motivo  que  define  a   ésta,  pues  cuando  ello sucede, no es asunto de  selección  o  interpretación de una disposición de derecho sustancial, propio  de   la   causal  primera,  sino  de  afectación  sustancial  de  la  garantía  constitucional  de  la  non  reformatio  in pejus para el recurrente,    a    que   se   alude   en   la  segunda.   

Pero  esta indebida selección de la causal  que        correspondería       aducir,  no  es  en  manera alguna el único defecto que la demanda  ostenta.   Aun   si  se  llegase  a  suponer  que  la  pretensión  del  recurrente  no  es  denunciar  la  violación  directa  de  la  ley  sustancial  en  lo  relativo  a  la  prohibición  de la reforma en peor, atendiendo el hecho que el  Tribunal  finalmente  decidió  confirmar  el fallo de primera instancia, con lo  cual  ningún  atentado  a  dicha  garantía pudo haberse presentado si se da en  considerar  que  mantuvo  el  quantum  de la pena impuesta por el A quo, sino la  transgresión  de  lo  dispuesto por el artículo 56 del Código Penal en cuanto  no  se  reconoció la rebaja punitiva allí prevista, también el desacierto del  recurrente resulta manifiesto.   

Ello  en atención a que si el sentenciador  de  primer  grado  consideró  la  aplicabilidad  de la referida disposición al  caso    y    decidió    aplicarla    en  el  fallo,  sólo que restringió   su   alcance,  el  error  cometido  no  sería  de  aplicación           indebida,  como lo plantea el recurrente, sino  de   interpretación  errónea    del    aludido    precepto,  en cuanto pese a haber acertado en la  selección  del  precepto,  falló  en el proceso de  individualización    de    la   pena   conforme   a   los   parámetros   allí  establecidos.   

5.-  Con  todo,  como    el    recurrente    equivocó    la   vía   para   denunciar  la  transgresión a la prohibición  de     la     reforma     en     peor     cuya    configuración    no   logra   acreditar,  tampoco  acierta  en  la  queja     de    haberse    aplicado  indebidamente  el artículo 56 del Código Penal, y a  la  Corte  le  está vedado corregir la demanda para  ajustarla  a  los  parámetros  que la hagan admisible, no cabe más alternativa  que  indamitirla  por distanciarse en grado sumo de los presupuestos normativa y  jurisprudencialmente    establecidos   para   que   pudiera   superar  el  juicio de admisibilidad que por  ley le compete realizar a la Sala.   

6.- En últimas, lo observado en la demanda  presentada  por  la  defensa,  es  una  discrepancia de criterios en torno a las  consideraciones  expuestas  por  el  Tribunal  para  decidirse confirmar el  fallo  de  primer  grado  y  no  la denuncia y demostración concreta de haberse  transgredido  la  garantía constitucional que prohíbe la reforma peyorativa de  la  sentencia para el sentenciado cuando éste es recurrente único, lo que pone  en  evidencia  no  solamente  la falta de idoneidad formal sino sustancial en el  libelo.   

Si la Corte llegase a entender acertado del  planteamiento  del  recurrente, el sentido que el Tribunal agravó la situación  del  apelante,  la  solución  en sede extraordinaria no podría ser distinta de  casar  el  fallo  de segunda instancia y confirmar el de primera en los aspectos  que  no  fueron  materia  de  disenso,  con  lo  cual  no  quedaría resuelta la  inquietud  que propone en torno a la individualización de la pena por parte del  A quo.    

7.- Entonces, por el lado que se observe, se  establece  que el demandante apenas enunció su discrepancia con la decisión de  condena  adoptada por el Juez de primera instancia y confirmada por el Tribunal,  pues  no  demostró  que  la  sentencia  hubiere  sido  proferida con violación  directa  por  falta de aplicación del artículo 20 del Código de Procedimiento  Penal,  y  mucho  menos  la  aplicación  indebida  del artículo 56 del Código  Penal,   como  le  correspondía  hacerlo  si  pretendía  desvirtuar  la  doble  presunción   de   acierto   y   legalidad   que  ampara  el  fallo  de  segunda  instancia.   

Este  modo  de  proceder  por  parte  del  demandante,  resulta por completo ajeno al recurso extraordinario, imponiéndose  para  la  Sala  tener  que  inadmitir  la  demanda,  con mayor razón si aparece  evidente  que  no  cumplió  el  deber  de  presentar  clara  y  precisamente el  fundamento  de  sus  reparos,  dejó de acreditar de qué manera se configuraron  los  yerros  y  por  qué,  al  haber  procedido el Tribunal en la forma como lo  menciona,  resultaron  afectados  negativamente  los  intereses  de la parte que  representa.   

En síntesis, dado que la demanda estudiada  no   cumple   las   exigencias   mínimas  de  forma  y  contenido  normativa  y  jurisprudencialmente  requeridas,  no cabe más alternativa que inadmitirla a su  estudio de fondo.   

8.- Cuestión Final.  

A tenor de lo previsto por el artículo 184,  inciso  tercero,  del Código de Procedimiento Penal, la Corte tiene establecido  que  dicha disposición le confiere la facultad de intervenir oficiosamente, sin  que  resulte  necesario  la  realización  de audiencia de sustentación, cuando  advierta  la  necesidad  de  hacer  efectivo  el  derecho  material, preservar o  restablecer  las  garantías  fundamentales de los intervinientes en el trámite  procesal,   reparar  los  agravios  inferidos  a  éstos,  o  unificar  la   jurisprudencia nacional.   

En  este  caso,  se  observa  que  con  la  sentencia  probablemente al procesado se le pudo haber vulnerado el principio de  legalidad  en la individualización de la pena, en tanto el juzgador a quo, pese  a  haber reconocido la aplicabilidad al caso de las previsiones del artículo 56  del  Código  Penal,  falló  en  el  proceso de identificación de los límites  mínimos  y  máximos  que  la norma establece, lo que pudo haber determinado la  individualización  de  una  pena  privativa  de  la  libertad,  mayor  a la que  legalmente  corresponde,  razón  por  la cual habrá de verificarse si surge la  necesidad  de  casar  parcialmente y de oficio el fallo, a fin de restablecer la  garantía que, en principio, se observa conculcada.   

Por  lo  tanto, una vez cumplido el rito de  insistencia,  la  actuación deberá retornar al Despacho del Magistrado Ponente  para  pronunciamiento  oficioso  en  relación  con  la  posible vulneración de  garantías    fundamentales,    según   ha   sido   indicado.      

En mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

RESUELVE:  

PRIMERO.     INADMITIR   la   demanda   de  casación  presentada  por  el  defensor  del  acusado  FRANK  HERNÁNDEZ  CASTAÑO, por las razones expuestas en la motivación  de este proveído.   

SEGUNDO. Contra  esta  determinación  procede  la insistencia en los términos del artículo 184  de la Ley 906 de 2004.   

TERCERO.  Comunicada  esta  decisión y una vez cumplido el trámite de la insistencia, la  actuación   deberá   regresar   al   Despacho   del  Magistrado  Ponente  para  pronunciamiento  oficioso  acerca  de  la  posible  vulneración  de  garantías  fundamentales,    conforme   ha   sido   expuesto   en   el   cuerpo   de   este  proveído.      

Notifíquese y cúmplase.  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

Presidente  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

MARÍA    DEL    ROSARIO    GONZÁLEZ  MUÑOZ   

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1  Fls. 26 y ss. cno. Ppal.   

2 Ley  1395  de 2010. Art. 98. “El artículo 183 de la Ley 906 de 2004 quedará así:   

“Artículo 183. Oportunidad.  El  recurso se interpondrá ante el Tribunal dentro de los cinco  (5)  días  siguientes  a  la  última  notificación y en un término posterior  común  de  treinta (30) días se presentará la demanda que de manera precisa y  concisa señale las causales invocadas y sus fundamentos.   

Si  no  se  presenta  demanda  dentro  del  término  señalado  se declara desierto el recurso, mediante auto que admite el  recurso de reposición”.     

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