20280(09-05-07)

2007

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso     No  20280   

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente  

JAVIER ZAPATA ORTÍZ  

Aprobado Acta No. 69  

Bogotá,  D.C.,  nueve (9) de mayo de dos mil  siete (2007)   

Procede  la  Sala  a resolver de fondo   el   recurso   extraordinario  de  casación, interpuesto contra  el  fallo emitido por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, de 12  de  agosto  de  2006,  que  modificó  la sentencia del Juzgado Cuarto Penal del  Circuito  de  19  de  junio de 2002, a favor de FRANCIE  ELENA SIERRA SÁNCHEZ.   

HECHOS  

El Director de Control Disciplinario Interno,  de  la  Universidad  Surcolombiana,  denunció  el  15  de octubre de 1999, a la  Auxiliar  Administrativa  de  esa  Institución FRANCIE  ELENA  SIERRA  SÁNCHEZ, por actuaciones irregulares en  el  desempeño  de  sus  funciones,  consistentes  en la apropiación de dineros  entregados  por  los  estudiantes entre los años 1997, 1998 y 1999, cuando ella  se desempeñaba en la división de Tesorería al mando de la caja.   

Se     informó     que    SIERRA  SÁNCHEZ,  para lograr su ilícito  cometido,   destruyó  los  recibos  de pago originales y,  presentó      en      la      oficina      de     contabilidad     –en   reemplazo   de  aquéllos-  unos  falsos,  haciéndolos  pasar  como  anulados; concluyendo el  ente  fiscal que el dinero apropiado ascendió a la suma de  $ 149´380.992  pesos.   

ACTUACIÓN PROCESAL  

1.-   El  señor  RUBEN  DARIO RIVERA SULEZ, en  su  condición de Director Administrativo de Control Disciplinario Interno de la  Universidad   Surcolombiana,   formuló   denuncia   penal  contra  FRANCIE     ELENA    SIERRA    SÁNCHEZ,  “por  las  inconsistencias  detectadas  en el manejo  contable  de  recibos  de  caja  dada  su condición de Auxiliar Administrativo,  adscrita  al  grupo de Tesorería de la Universidad Surcolombiana”” (Fl. 1, c. o. 1)   

2.-  La  Fiscalía  Sexta  Seccional  de  Neiva, Delegada ante los Juzgados Penales del Circuito, el  19   de   octubre   de   1999,   ordenó  apertura  de  instrucción   vinculando   mediante   diligencia  de  injurada   a  FRANCIE     ELENA    SIERRA    SÁNCHEZ;  resolviéndole   la  situación  jurídica1   por   los  punibles  de  Peculado  por  Apropiación  y  Falsedad  Material  en documento Público. Aclaró que respecto a  la  indagada GLORIA ASTRITH GONZÁLEZ RAMOS,  no  se  requería  definir  situación  por el delito de peculado  culposo.   

3.-  Corriendo  el  término  de  notificación y ejecutoria de la resolución que ordenó el cierre  del    ciclo   instructivo,   la   procesada   SIERRA  SÁNCHEZ,    solicitó   acogerse   a   sentencia  anticipada, la cual fue aceptada  por  el  Despacho  fiscal,  mediante  auto  del  24  de  mayo de 2002. (Fl. 220)   

4.- Ante la Fiscalía  Décima  Delegada,  el 4 de junio de 2002, se suscribió acta de formulación de  cargos,  de  FRANCIE ELENA SIERRA SÁNCHEZ,   en   presencia   de   su   defensor2,  donde  se  le advirtió que:  “…  se  le imputa a usted los presuntos delitos de  Peculado,  Falsedad  material en documento Público y Destrucción, Supresión u  Ocultamiento  de  Documento  Público…  artículos  278,  292  y  397, los dos  primeros  cometidos  en  concurso  homogéneo  y  sucesivo; imputación que para  efecto  de  condena  se deberá tener en cuenta el principio de favorabilidad…  “Sí,  acepto  los  cargos,  -contestó- pero solicito se  me  tenga en cuenta el principio de favorabilidad…”  (Fl. 231)  (Negrillas fuera de texto)   

6.-  El Juzgado  Cuarto  Penal  del  Circuito de Neiva (Huila), el 19 de junio de 2002, profirió  sentencia  anticipada contra  FRANCIE     ELENA    SIERRA    SÁNCHEZ,  por  los hechos antijurídicos aceptados; imponiéndole como pena  principal  noventa  y  dos  (92)  meses  de  prisión,  multa  por  valor  de  $  148.651.910  e  inhabilitación  de  derechos y funciones públicas por el mismo  período. (Fl. 246, c. o. 1)   

7.-   Decisión  jurisdiccional  que fue objeto de recurso ordinario de apelación el que desató  el   Tribunal   Superior   de  Distrito  Judicial,  Sala  Penal,  de  Neiva,  al  modificar  lo concerniente a  la  confesión;  reconociéndole,  por  ende,  la reducción de una sexta parte,  motivo  por  el  cual, le quedó como pena principal setenta y seis (76) meses y  veinte  (20)  días  de  prisión,  con  las accesorias, por el mismo tiempo, de  interdicción  de  derechos  y  funciones  públicas.  Por  último,  la defensa  técnica  interpuso y sustentó recurso extraordinario de casación  penal,  el que la Sala hoy decide.   

LA DEMANDA  

El censor presenta dos cargos contra el fallo  de    segundo    nivel,    el    primero   como   principal   por   nulidad  de  la sentencia, por “…  ausencia  de  motivación  ante  la falta de respuesta a los  planteamientos  esgrimidos  por la defensa en contravía de lo establecido en el  art.     29     de     la      C.     N.”3.  El  segundo como subsidiario  por  violación directa de la  ley    sustancial,    en   sentido   de   aplicación  indebida  del  artículo  42  del  Decreto Ley 1045 de  1978,  por haber sido declarado inexequible y, falta de  aplicación  de  los  artículos  401,  actual Código  Penal         y         139,         anterior4.   

1.- Para sustentar  su  primer  ataque  el  libelista  afirma que los Juzgadores no respondieron los  planteamientos   sobre   “lex  tercia”       y       “buena      conducta  anterior”,  en  armonía  con  dos  sentencias de la  Corte        Suprema        de        Justicia5;   fallos  de  casación  que  corroboran      el      deber     constitucional6  de  todo funcionario judicial  de motivar las sentencias.   

Advierte, así mismo, el libelista que aunque  existió  una  “incompleta motivación”  al  no responderle a la defensa sus argumentos “… sí  lo  hizo  en  cuanto  a  la  solicitud  expresa  de  rebaja por  confesión,  a  la  cual  le  dio  prosperidad,  al  igual que a la solicitud de  reintegro,      negando     ésta     última”7. Acto  seguido,  trascribe  tres  páginas  del  fallo  de  segundo grado, “en  donde se establece claramente que apenas hace referencia a la  lex    tercia”,    pero    sin   responderle   sus  planteamientos, asegura.   

Refiriéndose a la última jurisprudencia de  la  Sala  Penal  de  la  Corte  por él citada, informa que allí se estableció  cómo  debería  aplicarse la favorabilidad en la dosificación penal, la cual y  para   el   caso  en  estudio  sería:  1)  mínimo de pena:  6   años,  2)  máximo:  15  años  más  otros 15 años.  3)  concluye  el  actor que:  “determinado  el  mínimo  aplicable  se  tomará en  cuenta  la  rebaja  de  la  tercera  parte  por  confesión, mas la rebaja de la  confesión  que  se  solicita  así como la del art. 401 sobre circunstancias de  atenuación punitiva”. (Fl. 40)    

En  cuanto  a  la  buena  conducta anterior,  manifiesta  que  no  se  tuvo  presente  la  circunstancia  de menor punibilidad  contemplada   en   el   artículo   55,1,   en   concordancia  con  “el  6  en  especial  el  7  de  dicha  normatividad  del nuevo C.  P.”. (Fl. 40)   

Desde su personal criterio, afirma el censor  que  se vulneró por parte del Tribunal la garantía del derecho de defensa y el  debido  proceso  “… al no contestar o dar respuesta  a  la  limitante  impuesta  por  la ley y que tendía (sic) que ver aplicaciones  jurisprudenciales   y   normativas   en   beneficio   de   la   dosificación  e  individualización   de   la   pena   a  favor  de  la  sindicada”8.   

El  debido  proceso  junto con el derecho de  defensa  los  une  con  el  principio de motivación de las sentencias, a fin de  solicitarle  a  la  Corte,  se anule parcialmente el fallo de segunda instancia,  para  retrotraer  la  actuación,  enviándosela  al  Tribunal  para que sea él  –informa-     quien  “subsane  la  motivación  incompleta  que  viene de  comprobarse,  pues solo de esa forma se brindará a la  defensa  la  posibilidad  procesal  de  ejercitar  los  actos de impugnación en  relación    a    una    explícita   y   completa   fundamentación”9. Subrayado fuera de texto.   

2.-  El  cargo por  vía  directa lo sustenta el  libelista  apoyado  en  citas  y  trascripciones jurisprudenciales respecto a la  técnica   para   su   motivación.   Con  todo,  asevera  que  el  Tribunal  aplicó  una  norma declarada inconstitucional  y dejó de ajustar al caso otras como son los artículos 139 y 401  (anterior  y  nuevo  código penal); perjudicando con tal actuar a su pro{hijado  al     no     habérsele     reconocido     beneficios     cualitativos    sobre  punibilidad.   

En ese orden de ideas, comunica, que la Corte  Constitucional  declaró  mediante  Sentencia  C-  398  de  2002, inexequible la  totalidad   del   artículo   42   del   Decreto   1045  de  1978,  norma  citada  por los falladores; para lo  cual,  transcribe apartes del fallo de segunda instancia, así como también los  artículos     139     y     401     que     contemplan     las     “circunstancias     de     atenuación     punitiva”  .  Para  concluir  que  con  la  inexequibilidad  es  aplicable la  diminuente  punitiva  por ser mas favorable la del inciso 3 del artículo 401 de  la   Ley  599  de  2000,  debiéndosele  haber  dosificado  la  pena  “en  una cuarta parte la cual quedaría de la siguiente forma 76  meses  y 20 días menos una cuarta parte que corresponden a 19 meses 5 días, lo  que  arrojaría  una  pena  imponible…  de  57  meses  15 días”10.   

En   consecuencia,   solicita  a  la  Sala  fallo  de  sustitución en el  que  se redosifique la pena impuesta, excluyéndosele el incremento punitivo que  se le impuso a su poderdante.   

MINISTERIO PÚBLICO  

El señor Procurador Cuarto Delegado para la  Casación   Penal,  conceptúa  que  los  dos  cargos  presentados   en   la  demanda  deben  desestimarse  y,  de  forma  oficiosa  casar  parcialmente  la  sentencia,  a fin de fijar como pena  principal  de  prisión  setenta  y  tres  (73)  meses  diez  (10) días, con la  interdicción de funciones públicas por el mismo período.   

1.- Luego de realizar  un  resumen  de la demanda, el Procurador expone respecto a la causal de nulidad  alegada,  que  “su  demostración  es  decididamente  enrevesada”11,  no  obstante,  todas  las  inquietudes  propuestas  por el censor  fueron resueltas en el fallo de segunda instancia.   

Para  el  caso concreto aduce que la omisión  atribuida  al  Tribunal  carece  de  fundamento,  toda  vez  que  la  expresión  “hasta  en  otro  tanto”  prevista  en  el  artículo 31 del Código Penal, se regula por el numeral 2 del  artículo  60  del  mismo  estatuto  punitivo,  “sin  reparar  que  ésta  norma  sólo  se  aplica  a la “infracción básica” es  decir,  al  modelo  legal  que  describe  la  conducta  punible  y no a la parte  general,   como   lo   es   la   forma   de   sancionar   el  “concurso”  de  delitos”12.   

Es por ello que el Juez Colegiado, sí tenía  claro  el  tema  cuando  contestó  el recurso de apelación: refiriéndose a la  favorabilidad  de la ley penal, la confesión y la rebaja por el reintegro de lo  apropiado.   

De la mano de algunas trascripciones del fallo  de  segundo  grado  el  Procurador insiste que “no es  cierta  la  ausencia  de  mención a la favorabilidad de la ley penal de carecer  sustancial…  pues  de  manera  tácita,  implícita  o  lo  que  es  lo mismo,  sobreentendida,   se   respondió   esa   glosa”13,  comprendiendo que se trata  de   una   argumentación   silogística,  en  especial  la  categoría  llamada  entimema, la cual se explica  porque  alguna  de sus premisas limite (mayor o menor) es sobreentendida por ser  evidente          e          incontrastable14.     

El   actor  informa,  que  el  tema  de  la  “buena       conducta      anterior”,  no  fue  contestado  en el fallo de segunda instancia, pero se  equivoca  en  sentir  del  Ministerio  Público,  toda  vez  que, el Tribunal no  seleccionó  el sistema de cuartos de la Ley 599 de 2000, sino el regulado en el  artículo  61  del  Decreto  Ley  100  de  1980;  por  tanto, no puede aplicarse  favorabilidad,  porque  se  partió  del  mínimo.  Solicita, en conclusión, la  improsperidad        del       cargo.   

2.-  La  Delegada  comunica  que  el  demandante  al proponer por vía directa aplicación indebida  del  artículo  42 del Decreto Ley 1045 de 1978 (declarado inexequible) y,   su  correlativa, falta de aplicación de los artículos 139 y 401, 3 del Código  Penal  anterior  y  actual, buscando adaptar una favorabilidad en el sentido que  se  le  reduzca  la  pena  de  prisión  en  una cuarta parte; es desacertada la  propuesta,  toda vez que “… el supuesto de hecho de  la  norma  cuya  inexequibilidad  se  denuncia  no  constituyó  el sustento del  fallo”15.    

En consecuencia, no fue sustento del fallo la  norma  que reclama el actor aplicada indebidamente, sino el hecho en sí, que la  procesada   no   resarció   ni   siquiera  parcialmente  el  daño  patrimonial  ocasionado.  Amén  que  el  auxilio  de  cesantía  no  se  le  hizo  efectivo,  reteniéndoselo  la  administración,  en  el  entendido que en la actuación no  obra  constancia  de  destitución  de  la  empleada16.   Termina   anunciando  el  Procurador que el cargo no debe prosperar.   

Así    mimo,    solicita    casación  oficiosa,  a fin de restablecer  los  derechos  fundamentales  lesionados,  por  cuanto el Tribunal al momento de  determinar  la pena de prisión, informó que partía del mínimo, tal y como lo  hizo  el  Juez,  pero  la instancia partió de 78 meses, cuando lo propio era de  72.    

CONSIDERACIONES  

La Sala aprehenderá el estudio por separado  de  las dos censuras, recordando que bajo la pretensión de violación al debido  proceso  y al derecho de defensa, el libelista decide atacar el fallo de segundo  nivel,  por  “ausencia de motivación”  en  el  entendido  que ni el Juez ni el Tribunal en sus fallos, le  respondieron  sus argumentos defensivos, en especial lo que tiene que ver con la  aplicación      favorable     de     la     “ley  tercia”  en materia de dosificación penal, en punto  a  una  Jurisprudencia  del  año 2001, propiciada por esta  judicatura. Y,  además  que,  debió  rebajársele  pena  a  su  prohijada  en relación con la  “buena conducta anterior”  a   fin  de  aplicarle  el  correspondiente   beneficio  legal.     

1.-  En  el  mismo  sentido,  la  Sala  viene  reiterando  que  para declarar la invalidación de un  fallo,  en virtud de los fundamentos fácticos-jurídicos expuestos en el mismo,  por  los  funcionarios  que  administran  justicia, se debe partir de la base de  cuáles  son los sentidos que originan una deficiente, inconclusa, irrelevante y  lesiva    sustentación,    los    cuales   se   presentan   por:   i)   ausencia  absoluta  de  motivación,  ii) incompleta o deficiente,  iii)  equívoca,  ambigua,  dilógica  o  ambivalente, iv)  sofística,       aparente       o       falsa17.   

Pero   en   modo   alguno,   precisa   la  jurisprudencia,  en  el  caso  materia  de  reflexión, cuando los falladores al  amparo  de  una  variedad de hipótesis jurídicas optan ya sea por referirse al  tema,  ora  lo  citan, ora estudian, ora analizan ora tratan  u ora bajo la  óptica  del  principio  de  unidad temática se logra definir una situación ya  consolidada;  entender  que  existe en los fallos ausencia de motivación.    

Dos alternativas pueden presentarse en virtud  de  una  falencia  como la sostenida por el libelista: la primera, que de verdad  los  juzgadores  hubiesen  omitido dar respuesta a las alegaciones expuestas por  los  sujetos procesales y, la segunda, que los apelantes entiendan que no se les  contestó  pero, no obstante,  del contexto de la decisión se verifica que  sí.  De  constatarse  la primera hipótesis, viene afirmando la Sala, existirá  propuesta  casacional  y,  el  segundo  evento, no puede ser considerado como un  vicio  de  motivación,  toda  vez  que el error de comprensión no se encuentra  integrado  en  el  contexto  del  fallo.  En  el  presente  caso, los argumentos  brindados  por  la  defensa en la apelación, fueron sopesados y contestados por  el  Tribunal,  luego,  están contenidos y ligados a la sentencia, por lo que el  funcionario no yerra en la motivación.   

Si  a  lo anterior se agrega, el fin buscado  por  el  demandante  con el ataque: “pues solo de esa  forma  se  brindará a la defensa la posibilidad procesal de ejercitar los actos  de  impugnación  de  ese  extremo  sustancial  de  la  Sentencia”18.  Como  el  objetivo  final  del libelista es poder ejercer el derecho de impugnación sobre  la   providencia,   de   contera   fue   resarcido,  con  el  fallo  de  segunda  instancia,   quien  además le reconoció rebaja por confesión y, de paso,  le  contestó  todos  los temas motivo de censura, a pesar que se quiera imponer  un particular modo de interpretar la sentencia.   

Ahora  bien:  el demandante, después de una  exhaustiva  argumentación  propone  que  por  aplicación  de  la  lex   tercia,   con   fundamento  en  una  jurisprudencia  de  la  Sala  en  donde  se  estudió  la  favorabilidad  en  la  dosificación  punitiva, “se debe aplicar la sanción  mínima               de              seis              años.””        

Es  indispensable  para la Sala, transcribir  los  apartes  pertinentes  de  los  fallos  tanto  de primera como el de segunda  instancia,  a  fin  de exponer el problema jurídico creado por el libelista: en  la sentencia del Tribunal se afirmó:   

“Entonces  la  pena  básica  de  la  cual  partió  el  a-  quo  es  la  adecuada, setenta y dos (72) meses de prisión que  corresponde  a  la  penalidad  básica del tipo penal consagrado en el artículo  133  del  C.  P.  derogado,  modificado  por  la  Ley 190 de 1985, artículo 19,  incrementado  en  seis  (6)  meses  al  superar  el  monto  de  lo apropiado los  doscientos  salarios  mínimos  legales vigentes, adición suficiente atendiendo  el   daño   patrimonial   ocasionado   a   la   entidad   pública.19.   

Así  mismo,  en  la  decisión  del Juzgado  Cuarto Penal del Circuito de Neiva, se plasmó:   

“En   este   orden,   para  efectuar  la  dosimetría  correspondiente  (art.  61  c.p.  /80),  partiremos  de 78 meses de  prisión.  Sanción  legal que se incrementará, discrecionalmente, en 36 meses,  ante  el  concurso  homogéneo  y  sucesivo  de  Falsedad  material de documento  público  (art.  218  c.p.  /80 y 287 del c.p. vigente). A lo que se adiciona 24  meses  más por la consumación reiterada del delito de Destrucción, supresión  u  ocultamiento  de  documento  público  por  funcionaria  en  ejercicio de sus  funciones  (art.  223 c.p. /80 y 292 c., vigente). Lo que arroja una sanción de  138  meses  de  prisión. Cifra que se disminuye en una tercera parte, en virtud  de  la  determinación  anticipada  del  proceso,  estableciéndose  la sanción  definitiva   en   92   meses   de   prisión…”20   

Con  sobrada  razón  el  Tribunal de Neiva,  contestó  todos  los argumentos expuestos por el censor, habida consideración,  que  lo allí sustentado va en contra de los intereses jurídicos de su mandante  y,   si   ello   es   así,   mal   puede   entenderse   como  una  “incompleta     motivación”.    Los  falladores  aplicaron la pena mínima del injusto típico de mayor entidad, como  se  pudo  establecer;  luego entonces, no tiene sentido lógico la propuesta del  censor,   porque   lo   que  él  pretende  es  que  se  parta  del  mínimo  y,  efectivamente, eso fue lo que hicieron las instancias.   

Sostiene  el  libelista  que “determinado   el   mínimo  aplicable  se  tomará  en  cuenta  la  rebaja de la tercera parte por confesión, mas (sic) la  rebaja   de   la   confesión  que  se  solicita…21. Es decir que solicita sobre  un  mismo  tema  (confesión)  una  doble  disminución punitiva, con lo cual se  muestra  más  descabellado su ataque, porque no se puede ir contra la legalidad  de  la  pena  y del principio de igualdad sustancial, trayendo a colación   una   interpretación   tan  particular  e  inverosímil.  (Subrayado  fuera  de  texto)   

Respecto  a  las  circunstancias  de  menor  punibilidad,  contempladas  en  el artículo 55 numerales 6 y 7 de la Ley 599 de  2000,  propuestas  como  complemento  del  cargo  principal,  en lo atiente a la  “buena      conducta      anterior     de     la  procesada”,  se tiene que el Tribunal no utilizó el  sistema  de  cuartos  sino  la  regulación  prevista en el Decreto 100 de 1980,  partiendo  del  mínimo  de  pena  consagrado  en  el tipo penal más grave para  iniciar  la  dosificación  punitiva, es decir, tuvo en cuenta la buena conducta  de la sentenciada previo a los actos antijurídicos.   

Por   lo   expuesto,   el   cargo principal no prospera.   

2.- Por infracción  directa de la ley sustancial,  en  sentido  de  aplicación  indebida  del artículo 42 del Decreto Ley 1045 de  1987,  declarado  inexequible,  y  su  correlativa  exclusión  evidente  de los  artículo    139    C.P.   anterior   y   401,   322  C.P.  actual, el demandante  afirma  que  se  le  negó  la  rebaja  punitiva  por  reintegro  parcial  de lo  apropiado,  el  que  se  propuso  pagar  con las cesantías de la procesada; por  tanto debe aplicarse la norma mas favorable a su prohijada.   

Desde ya la censura se encuentra destinada al  fracaso,  al  confundir el libelista un supuesto de hecho con otro jurídico. El  fundamento  del  Juez  Colegiado  para  negar  la  rebaja  de pena por reintegro  parcial  no lo fue el artículo declarado inexequible, (supuesto jurídico) sino  el   hecho   en   sí   mismo   considerado   que   la   procesada  no  reintegró ningún dinero con ocasión  al  ilícito  por el que fue sentenciada; solamente ofreció sus cesantías para  tal  efecto,  sin  que  dicho  evento  ocurriera  en  la  realidad. (Supuesto de  hecho).   

El  Tribunal  advirtió,  sobre  el  tema en  estudio  que  “… dicha propuesta a la postre no se  efectivizó  según  lo  certifica  la  Jefe  de  División  de  Personal  de la  Universidad  Surcolombiana  en oficio MRL 284 del pasado 6 de junio –fl.  237-,  sin que aparezca entonces,  resarcido  siquiera  parcialmente  el  daño patrimonial ocasionado a la entidad  pública.  La  sola manifestación de la implicada de ordenar el traslado de sus  prestaciones  sociales  para  satisfacer  el daño ocasionado con el proceder al  margen  de  la  ley,  no  puede tenerse como un real resarcimiento de perjuicios  para    eventualmente    merecer    el    beneficio    pretendido”23.   

Colisiona la censura por vía directa cuando  lo  que  busca  en  esencia  el  actor,  es cambiar los hechos, por tanto, no le  asiste  razón  al  impugnante  en  la medida que la norma declarada inexequible  sólo  fue  citada por el juzgador para darle mayor fuerza a sus argumentos pero  no  fue  la  base para tomar la determinación de negar la atenuación punitiva.   

Siendo  ello  así,  el cargo formulado como  subsidiario,  no  prospera.   

CASACIÓN OFICIOSA  

El  Ministerio Público solicita se profiera  casación   oficiosa  para  restablecer  los derechos fundamentales conculcados a la procesada al momento de  degradarle     la     responsabilidad    cuando    afirma    que    “para  restablecer  la  legalidad  de  la pena se requiere reducir  esos  seis  (6) meses, por  lo que a la reclusión básica se setenta y dos  (72),  se  adicionan  treinta  y  seis  (36)  y veinticuatro (24) por razón del  concurso  de  delitos  contra  la  Fe  Pública, para un resultado preliminar de  ciento  treinta  y dos (132), al que se reduce una (1/6) parte por la confesión  (esto  es,  22),  para  quedar  ciento diez (110), a su vez se resta una tercera  (1/3)  por  la sentencia anticipada (o sea, 36 meses y 20 días) y en definitiva  la  pena de prisión ha de fijarse en setenta (73) (Sic) meses y diez (10) días  y  lo  propio  deberá  ocurrir  con  la  interdicción  de derechos y funciones  públicas”     24.   

El  yerro  atribuido  por  la  Delegada  al  Tribunal,  consistió  en  que  partió  de 78 meses como pena mínima cuando lo  correcto  hubiese  sido  de  72, adicionando la sanción, sin ningún fundamento  legal,  en  seis  meses más, incurriendo así, en violación al principio de la  reformatio            in            pejus25.   

Considera  la Sala que en efecto el Tribunal  se  equivocó  imponiendo  un  término  de  seis  (6) meses adicional a la pena  mínima  prevista para el delito base de Peculado por apropiación por el que se  condenó  a  SIERRA SÁNCHEZ,  como  quiera  que  el  término de seis (6) años de prisión corresponde en una  simple  operación  aritmética de setenta y dos (72) meses y no de 78; agregado  punitivo  con el que también se puede entender que por virtud de la cuantía de  lo apropiado se estaba penando dos veces una misma agravante.   

En   consecuencia,  se  casará  el  fallo  impugnado,  para  que en definitiva la pena principal a  imponer   sea   de   setenta   y   tres   (73)   meses  y  diez  (10)  días  de  prisión.   

En  ese  orden  de  ideas,  se  casará   el   fallo  oficiosamente.    

Con  fundamento  en lo expuesto, la    Sala   de   Casación   Penal   de   la   Corte   Suprema   de  Justicia,  administrando  justicia  en  nombre  de  la  República y por autoridad de la ley,   

RESUELVE  

PRIMERO: No casar la  sentencia  de  fecha,  origen  y  contenido  referidos  en  el  cuerpo  de  este  pronunciamiento, por los cargos formulados en la demanda.   

SEGUNDO:  Casar  oficiosa  y  parcialmente  el  fallo  impugnado, atendiendo las razones expuestas  en  la parte motiva de esta providencia, en el sentido de imponer a FRANCIE  ELENA  SIERRA  SÁNCHEZ  como  pena  principal  la  de  setenta  y  tres  (73)  meses  y  diez  (10)  días  de  prisión.    

Contra  la  presente  decisión  no  procede  recurso alguno.   

Cópiese,   notifíquese,   cúmplase   y  devuélvase al Tribunal de origen.   

ALFREDO    GÓMEZ  QUINTERO   

SIGIFREDO   ESPINOSA   PÉREZ                              ALVARO    O.    PÉREZ  PINZÓN   

MARINA   PULIDO   DE   BARÓN                    JORGE LUIS  QUINTERO MILANES   

YESID           RAMÍREZ  BASTIDAS                               JULIO          ENRIQUE         SOCHA SALAMANCA   

MAURO    SOLARTE  PORTILLA                                                  JAVIER    ZAPATA  ORTÍZ   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria    

1 Folio  188, c. o. 1.   

2  Su  abogado  de  confianza reiteró la aceptación de cargos solicitando aplicación  obligatoria  del principio de favorabilidad y los beneficios por confesión, por  sentencia  anticipada y por la diminuente del los artículos 139 (C.P. anterior)  y  401  actual, por reintegro parcial de lo apropiado.   

3Folio  33, c. o. Tribunal.   

4Folio  44.   

5Cita  el  actor  la  fecha  de  expedición  de  dos fallos de casación, omitiendo el  radicado de cada uno.   

6  Artículo 163 Constitucional.   

7 Folio  36, c. o. Tribunal.   

8 Folio  41, c. o. Tribunal.   

9 Folio  43.   

10  Folio 51.   

11  Folio 12.   

12  Folio 16.   

13  Folio 17.   

14  Cita  para  apoyar  su  tesis la “Lógica para juristas”, de MANS PUIGARNAU,  Jaime, Bosch, Casa Editorial S.A., Barcelona, 1978, pág. 119.   

15  Folio 20.   

16  Cita  el Procurador el artículo 42 que habla sobre la “retención del auxilio  de    cesantía”.    Los    empleados   públicos   destituidos   por   faltas  disciplinarias…”   

17  Tema  desarrollado  por  la  Sala, mediante sentencia de casación  número  20.944 del 13 de octubre de 2004.   

18  Página 42, c. o. Tribunal.   

19  Folio 13, fallo Tribunal.   

20  Folio 214, c. o. 1.   

21  Folio 41, Tribunal.   

22  Circunstancias  de  atenuación  punitiva  del delito de peculado, inciso 3, del  artículo   401:   “cuando  el  reintegro  fuere  parcial,  el  Juez  deberá,  proporcionalmente, disminuir la pena en una cuarta parte”.   

23  Folio 12, c. o. Tribunal.   

24  Folio 24, c. o. Corte.   

25  C.S.J. Casación 21066 de junio 6 de 2006.     

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