AP7375-2015(47178)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

Magistrado Ponente  

AP7375-2015  

Radicación N° 47178.  

Aprobado acta No. 446.  

Bogotá, D.C., dieciséis (16) de diciembre de  dos mil quince (2015).   

VISTOS  

Con  el  fin de establecer si se reúnen las  exigencias  formales  previstas  en  los  artículos  205 y 212 de la Ley 600 de  2000,  examina  la Corte las  demandas  de  casación  presentadas         por         los          defensores   de  los  acusados  SAMUEL  HERNEY  ESCOBAR  SOTO  y OLGA MARÍA OROZCO VARELA,  en  contra  de  la  sentencia  de segundo grado proferida por la  Sala   Penal  del  Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial           de           Cali (Valle del  Cauca),   el   8   de  julio  de 2015,  mediante la cual confirmó   el   fallo  emitido  por  el  Juzgado  Doce     Penal    del  Circuito   de  la  misma  ciudad,    el    19   de  diciembre  de 2014,            condenando       a      los  mencionados           procesados,  y a Diego  Arana    Vidal    y   Octavio   González   Herrera,  por    el      delito      de     peculado por apropiación.   

HECHOS  

En  la   providencia   impugnada     se     sintetizan     de    esta  manera:   

“El presente  proceso  penal  tuvo génesis en el año 2004,  con  la  denuncia penal instaurada por  el  señor  Alfonso  Rojas  Palacios, Director General de la Unidad Ejecutora de  Saneamiento     –UES  del     Valle    del  Cauca-, dando a conocer las  irregularidades  que  se  venían  presentando  al interior de la entidad en los  trámites     para     el    pago    de    anticipos    de    cesantías   de   empleados   sometidos   al  régimen  de  cesantías  retroactivas anterior a la L. 50/90, informó:   

i)  Olga  María  Orozco Varela,  Jefe  de  Personal    y    de    Recursos    Humanos  de  la UES, conformó el Fondo de  Pensiones  y  Cesantías  Porvenir  S.A. y pagó como  anticipo  de  cesantías  a  Pablo Cesar    Arango   Medina   $20’000.000.oo,  pese  a que no reunía  los  requisitos  que  se    exigen    para  ello,  sumado  a  que la  resolución   de   autorización   que   debe   emitir   la  Dirección   General   de  la  UES  para  la  cancelación  del  anticipo es falsa. El 4 de mayo de  2004   el   empleado   de   la   UES   –Arango         Medina-         cobró        el  anticipo.   

ii)  Samuel  Herney Escobar Soto, empleado  del  área administrativa de la UES, contacto (sic) y relacionó a Orozco Varela  y  a  Arango Medina, para que éste solicitara el pago irregular del anticipo de  cesantías, a cambio de recibir dinero por la gestión.   

(iii) Diego Arana Vidal y Octavio González  Herrera,     empleados    de    la    UES,    solicitaron    anticipadamente    sus    cesantías    por  $18’000.000.oo   y  $19’000.000.oo  respectivamente,  las  cuales  fueron confirmadas al  Fondo  por  Orozco Varela; sin embargo, el pago no se  efectuó  toda  vez  que  el  Director  de  la Unidad  el   20   de  agosto  de  2004  advirtió  las  irregularidades y dio la orden  a  Porvenir  para  que no se realizara el pago del Fondo Común de los Empleados  Públicos”.   

ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE  

Por  los hechos  anteriores,  la Fiscalía 54 Seccional de Cali (Valle  del  Cauca),  dispuso la práctica de investigación previa, el 22 de septiembre  de 2004.   

Con resolución del 21 de diciembre de ese  año,  la  misma dependencia admitió la demanda de constitución de parte civil  promovida  por Alfonso Rojas Palacio, representante legal de la Unidad Ejecutora  de Saneamiento del Valle del Cauca.   

El  1°  de junio de 2005, la Fiscalía 30  Seccional  de  esa  ciudad  ordenó  la  apertura  de la instrucción, a la cual  vinculó  a  OLGA  MARÍA  OROZCO VARELA, Pablo Cesar Arango Medina, Diego Arana  Vidal,  Octavio  González  Herrera y SAMUEL HERNEY ESCOBAR SOTO, quienes fueron  escuchados  en  sendas  diligencias  de  indagatoria  celebradas  entre el 22 de  septiembre de esa anualidad y el 5 de enero de 2006.   

La  situación jurídica de los sindicados  fue  resuelta  por el ente instructor el 31 de agosto de 2007, absteniéndose de  aplicarles medida de aseguramiento alguna.   

Para obtener los beneficios de la sentencia  anticipada,     el    incriminado    Pablo  Cesar  Arango Medina aceptó   el  cargo  de  peculado  por  apropiación, el 18 de junio de 2009. Así, respecto  de    este   ilícito,   se   rompió   la   unidad  procesal.   

Clausurada  la  fase  instructiva el 20 de  noviembre  posterior,  la  Fiscalía  calificó  su  mérito el 22 de febrero de  2011,    en    estos    términos:    (i)            profiriendo  resolución  de  acusación en contra de los  cinco  sindicados,  como  coautores de la conducta punible de  falsedad      ideológica      en      documento  público,                (ii)   acusando  a  OROZCO  VARELA  y  ESCOBAR   SOTO  como  coautores  de  la  hipótesis  delictual  de  peculado    por    apropiación,   y  (iii) llamando a juicio a  OROZCO               VARELA,     ESCOBAR     SOTO,  Arana  Vidal  y González Herrera, como coautores del delito de  peculado   por   apropiación   tentado.   

Apelada la providencia calificatoria por la  acusada  OROZCO  VARELA,  en decisión de segunda instancia del 30 de septiembre  de  2013,  la  Fiscalía  Primera  delegada ante el Tribunal Superior de Cali la  confirmó  parcialmente,  en  tanto,  modificó  la  calificación jurídica del  atentado  contra  la  fe pública, indicando que se procedía por el ilícito de  falsedad  material en documento público.   

La  etapa de la  causa   la   adelantó   el   Juzgado  Doce    Penal    del   Circuito   de  Cali,  despacho  que  luego de realizar las  audiencias      preparatoria      –el  14  de  mayo de 2014- y pública de juzgamiento –el           4 de agosto  ulterior-,   dictó   sentencia  el  19  de  diciembre de ese año,   de   esta   manera:  (i)  declarando la prescripción de la  acción   penal   y  el  cese  de  procedimiento  por  la  conducta  punible  de  falsedad  material en documento público,  decisión  que favoreció a los cinco enjuiciados, (ii) absolviendo a ESCOBAR SOTO por la  hipótesis  delictiva  de  peculado por apropiación  tentado,                 (iii)  condenando  a OROZCO VARELA por  los  delitos de peculado por apropiación    y   peculado   por   apropiación  tentado,  en  razón  de los cuales se le impusieron  las  penas 80 meses de prisión, inhabilitación para el ejercicio de derechos y  funciones  públicas  por el mismo lapso y multa por el valor de $23’000.000.oo,       (iv)  condenando  a  ESCOBAR SOTO como  interviniente   en   el   delito   de  peculado  por  apropiación,  recibiendo  por ello las sanciones de  54  meses de prisión, inhabilitación por igual término y multa por la suma de  $15’000.000.oo,  (v)  condenando  a Arana  Vidal  y  González Herrera a 27 meses de prisión, interdicción por ese tiempo  y        multas       de       $10’125.000.oo    y   $10’968.750.oo, respectivamente, al ser  declarados    responsables    de    la    conducta   punible   de   peculado   por  apropiación  tentado,  como     intervinientes     y     (vi)  condenando a OROZCO VARELA y ESCOBAR SOTO a pagar solidariamente  la       suma       de       $20’000.000.oo por concepto de perjuicios materiales.   

Asimismo, mientras a OROZCO VARELA le negó  los  beneficios  sustitutivos  de la suspensión condicional de la ejecución de  la  pena  y  prisión  domiciliaria,  a  ESCOBAR  SOTO le concedió el subrogado  domiciliario   y   a   Arana   Vidal  y  González  Herrera  el  de  la  condena  condicional.   

Impugnado  el  fallo por los defensores de  los  sentenciados,  la  Sala  Penal  del  Tribunal Superior de Cali lo confirmó  íntegramente, mediante providencia del 8 de julio de 2015.   

En contra de la sentencia del Ad  quem, los mandatarios judiciales de  ESCOBAR   SOTO   y   OROZCO   VARELA   interpusieron  oportunamente  el  recurso  extraordinario     de     casación    y    allegaron    las    correspondientes  demandas.   

RESUMEN DE LAS IMPUGNACIONES  

1.  Demanda  presentada  por  el defensor de  SAMUEL HERNEY ESCOBAR SOTO.   

Cargo    único:    falso    juicio   de  identidad.   

Con  fundamento  en  el  numeral  3°  del  artículo  181  de  la Ley 906 de 2004, el casacionista acusa a la sentencia del  Tribunal  de haber violado indirectamente la ley sustancial, por haber incurrido  en   errores   en   la   apreciación   probatoria  que  conllevaron  a  aplicar  indebidamente   el   principio   del  in  dubio  pro  reo,   previsto   en   el   artículo   7°   de  esa  normatividad.   

Lo  anterior,  por  cuanto incursionó en un  error  de  hecho por falso juicio de identidad por tergiversación, toda vez que  “aborda  el  análisis de las pruebas sin tomar en  cuenta  el  verdadero contenido en conjunto de los testimonios de quienes están  involucrados  en  los hechos investigados”, es decir,  aclara,  debido  a  que  deformó  el  contenido  de los hechos que surgen de la  prueba válida y oportunamente allegada al plenario.   

En  orden  a  fundamentar  su  censura,  el  demandante  dice  que  el  juzgador  tergiversó  los testimonios de Diego Arana  Vidal  y  Octavio  González Herrera, quienes nunca señalan que en el pedido de  anticipo  de  sus cesantías intervino su defendido, ya que ellos sabían que el  trámite  se gestionaba ante la Jefe de Personal y Recursos Humanos de la Unidad  Ejecutora de Saneamiento de Cali, OLGA MARÍA OROZCO VARELA.   

Es  así  como  resume  lo  dicho  por  los  mencionados  declarantes,  para  luego  extractar  sus  propias conclusiones con  relación  a  la  labor desempeñada por ESCOBAR SOTO, quien no tenía dentro de  sus  funciones  la  de tramitar anticipos de cesantías, sin desconocer que bien  pudo   hacer  propuesta  en  ese  sentido  al  investigado  Pablo  Cesar  Arango  Medina.   

En síntesis, el memorialista insiste en que  se  tergiversó  la  prueba  allegada, al determinarse que la tarea desarrollada  por  ESCOBAR  SOTO  fue  más allá de sus verdaderas funciones en la entidad, y  porque  no  se  hizo  un “análisis integrado en su  conjunto  del  acervo  probatorio”, ya que dejaron de  analizarse  aquellas  testificaciones,  incurriendo así el fallador en un falso  juicio de existencia.   

Para terminar, enuncia las disposiciones que  estima                 quebrantadas1,  todas  referentes al tópico  probatorio,  y  pide  que  se  case  el fallo demandado, para en su lugar dictar  sentencia sustitutiva.   

2. Demanda presentada por el defensor de OLGA  MARÍA OROZCO VARELA.   

Cargo primero: nulidad.  

Apoyada   en   los  artículos  29  de  la  Constitución  Política y 306 del Código de Procedimiento Penal, la impugnante  sostiene  que  la  sentencia  se  dictó  en  juicio  viciado  de  nulidad,  por  violación  de  los  derechos  al debido proceso y de defensa, debido a la pobre  participación  de  la  defensora  de  oficio  a  partir  de  la  emisión de la  resolución acusatoria.   

En  tal  forma, reclama que su antecesora no  haya  hecho  solicitud  en  el  traslado  previo  a  la  audiencia preparatoria,  incluida  la  de  prescripción  que declaró oficiosamente el juzgado, asi como  que  haya hecho una breve intervención en la audiencia pública de juzgamiento.  Al  tiempo,  indica  de  qué  forma  debió procederse, en especial en el campo  probatorio.   

Así,  tras  disertar breve y genéricamente  sobre  el  alcance  del derecho a la defensa técnica, el representante judicial  de  la procesada solicita a la Corte que anule parcialmente lo actuado, desde el  traslado   del   artículo   400   de   la   Ley   600   de  2000,  “para  que  se  rehaga  el  juicio  y  mi  poderdante  tenga  la  posibilidad  de  pedir  pruebas  entre  otras  facultades  de ley”.   

Cargo  segundo  (subsidiario):  violación  directa   “por  error  de  derecho”.   

La crítica del recurrente radica en el hecho  de  que  a  su  prohijada  se  le  haya  negado  el  beneficio  de  la  prisión  domiciliaria,  pese  a  que  en  la  sustentación de la apelación del fallo de  primer  grado,  anexó  documentos  que  la  acreditaban  como  madre  cabeza de  familia.   

Es  así  como  enuncia  dichos elementos de  juicio  para advertir que “desde mi perspectiva, se  presenta  el ERROR DE DERECHO”, ya que los mismos sí  acreditan que tiene dos hijos menores a su cargo.   

Pide,  por tanto, que se case la providencia  censurada,  para  en su lugar conceder a OROZCO VARELA la prisión domiciliaria,  ya  que  “se  colman  las  exigencias legales para  ello,  por ser madre cabeza de familia, Ley 750 de 2002 o artículo 314, numeral  5°)  de la Ley 906 de 2004, aplicables al caso por favorabilidad”.   

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

1. Cuestión previa.  

Siendo   evidente   que   los  censores                 desconocen  los   requisitos   de   fundamentación   exigidos   para  la  admisibilidad  de  las  demandas  de  casación,  desde ya anuncia la  Sala    que   inadmitirá   las   suyas.   

En      efecto,      los     libelistas     dejan  de  lado que a esta sede llega la sentencia prevalida de  una  doble  condición de acierto y legalidad, que para desarticularla, tal como  se   expresa   en   sus  reproches,  es necesario  que    comprueben   la  existencia   de   yerros  sustanciales    con  virtualidad  de  socavar  la decisión ya adoptada, y  que     fundamenten  los  cargos de  manera  tal  que  a  simple  vista sea perceptible el motivo por el cual resulta  inexorable  la  casación  deprecada,  lo  que  no  sucede en este evento, pues,  examinadas las          censuras,  ninguna  violación     trascendente    se    advierte  en  las  providencias de las  instancias  y  lo que se denuncia como violatorio de  la       ley       sustancial       o       de      garantías      fundamentales,  es apenas el resultado  de  la  particular  interpretación  de  la  defensa,  en  contravía  de lo que  efectivamente se observa en la actuación.   

En  síntesis,  como  se  demostrará  a  continuación,  en  la  postulación  de  los cargos  los  actores no  logran  su  cometido  de  acreditar   irregularidad   sustancial  alguna   en   el   trámite  procesal.  Véase,   

2.  Demanda  presentada por el defensor de SAMUEL HERNEY ESCOBAR SOTO.   

Cargo    único:   falso   juicio   de  identidad.   

Lo  primero  que  debe  aclarársele  al  casacionista,   es   que  habiéndose  rituado  el  presente  proceso  bajo  los  lineamientos   del   Código  de  Procedimiento  Penal  de  2000,  es  ésta  la  normatividad  aplicable  al  presente  asunto  y  no  la  Ley  906  de  2004 que  equivocadamente trae a colación en su escrito.   

De  otro  lado,  aunque  postula un reparo  fundado  en  un  supuesto  error  de  hecho  por  falso  juicio de identidad por  tergiversación,  es  lo  cierto  que nunca lo desarrolla, toda vez que no tiene  claros los rigorismos argumentales exigidos en la sede casacional.   

En  efecto,  dicho  yerro  de  hecho  lo  fundamenta  advirtiendo  que  el juzgador no hizo una valoración en conjunto de  la  prueba  y  aseverando que tergiversó el alcance de los testimonios de Diego  Arana  Vidal  y  Octavio  González  Herrera,  simplemente  porque  llegó a una  conclusión diferente a la que él considera.   

Claro  está, más adelante señala que el  fallador   omitió   valorar   las  mencionadas  testificaciones,  con  lo  cual  incursionó  en  un  yerro  de hecho por falso juicio de existencia, que tampoco  fundamenta,  pero  que  deja ver su desconocimiento de la materia, pues, incurre  en   un   contrasentido   al   alegar  simultáneamente  que  determinada prueba no fue apreciada, cuando  previamente indicó que fue deformada por las instancias.   

Así postulado el reproche, se ratifica que  lo   pretendido   por   el   demandante  es abrir un espacio procesal semejante al de las instancias para  prolongar   el   debate   respecto  de  los  puntos  que  han  sido  materia  de  controversia.  Su propuesta, totalmente desprovista de rigor, desconoce que debe  sujetarse  a  las  causales taxativamente señaladas en el ordenamiento procesal  y,  con observancia de los presupuestos de lógica y argumentación inherentes a  cada motivo de impugnación.   

En  este orden  de  ideas,  tiénese  que  si  el  memorialista aduce  un   falso  juicio  de  identidad   respecto  de  algunas  testificaciones,  para  su  demostración  le  correspondía  referir  objetiva  y  fielmente  el  contenido  de esos medios de  prueba  para luego confrontarlo con el valor atribuido por los falladores en las  providencias   atacadas,   y   de   esa  manera  evidenciar  que  en  tal  labor  contemplativa  le  recortaron  apartes  trascendentes  -falso  juicio de identidad por cercenamiento-, o le  agregaron  situaciones  fácticas  ajenas  a su texto -falso juicio de identidad  por  adición-,  o  tergiversaron el significado de su expresión literal -falso  juicio  de  identidad por distorsión-, luego de lo cual era perentorio intentar  un  ejercicio dialéctico encaminado a mostrar la trascendencia del vicio, en la  medida  en que al apreciar tales pruebas depurada del yerro, en conjunto con los  demás  elementos  de  persuasión  y  con sujeción a los postulados de la sana  crítica,  la  conclusión  jurídica  que se imponía era diversa y favorable a  los         intereses         representados2.   

Una  disertación semejante a la esbozada  no  se  aprecia  en  parte  alguna  de  la  demanda,  limitándose  el   impugnante   a   resumir   amañadamente   los  fragmentos  testimoniales  que  le  interesan,  para  luego  con  base  en  su  particular e  interesada  percepción  señalar  que de ese alterado o distorsionado aparte se  desprende  que  su  defendido  no cometió el delito  de    peculado   por  apropiación.   

Así,  sin plasmar una argumentación que  evidencie  el  específico  vicio  denunciado  u  otro  de  la misma estirpe, el  cuestionamiento    de    la    defensa  queda  reducido,  frente a las consideraciones expresadas en los  fallos  demandados,  a  insustancial  alegato de instancia en el que simplemente  ofrece  su  personal  oposición a la valoración probatoria allí contenida, lo  cual,  como  de  tiempo  atrás  lo  ha señalado la Sala, no es suficiente para  motivar  el  análisis  de  su  legalidad,  pues,  un  ataque  de ese cariz debe  sujetarse  a  los  parámetros  establecidos para probar la existencia de yerros  manifiestos    y    esenciales,   con   incidencia   en   el   sentido   de   la  decisión.   

En  suma,  el  recurrente,      además     de     nunca  dar  a  conocer  qué  fue lo que dijeron dichos testigos y  cuáles  fueron  los  aspectos tergiversados, tampoco  confronta  los argumentos esbozados por los falladores para tener por demostrada  la  responsabilidad  penal  de  su prohijado en la conducta punible contra        la        administración       pública.   

Así  las  cosas,  como  ningún yerro de  hecho    en   el   examen   probatorio  logra demostrar el censor, el reparo será inadmitido.   

3.  Demanda presentada por el defensor de  OLGA MARÍA OROZCO VARELA.   

3.1. Cargo primero: nulidad.  

El    libelista   reclama     la    invalidación  de  la  actuación por la  violación  del  derecho  a  la defensa técnica, denunciando la  que,  en su opinión, fue  una  pobre representación  judicial  de  su  antecesora  durante  la  etapa del  juicio,   al   tiempo   que   ilustra   sobre   la   forma   como   debió procederse.   

Frente  a su crítica, basta decir que no  le  asiste  la  razón,  en  tanto,  es  evidente que  parte  de  apreciaciones  eminentemente   subjetivas,   dejando   así   huérfana   de  trascendencia  la  definición  del yerro, pues, este aspecto no se suple simplemente afirmando que  lo  actuado  en  las  instancias  tuvo  efectos negativos que se traducen en una  decisión  de  condena,  sustentándolos  a partir de discursos genéricos sobre  garantías  fundamentales  y  descalificando  la  actuación  de su predecesora,  creyendo  erradamente  que la única estrategia defensiva que debió seguirse es  la que actualmente propone.   

Pues   bien,   en  punto  de  nulidades  ocasionadas  por  la  presunta  violación  al derecho de defensa generada en la  supuesta  pasividad  del  sujeto  procesal,  ha sido bastante prolífica la producción jurisprudencial de  la  Corte en un tema de suyo subjetivo que dice relación con la independencia y  autonomía  propias  del  profesional  del  derecho  en la que entiende la mejor  manera  de  afrontar  la estrategia defensiva, cuando claro se halla que en este  tipo  de  tópicos  no  existen  verdades  reveladas  ni mecanismos únicos y es  precisamente  la  particularidad  de cada caso el factor a examinar para definir  si  hubo o no comportamiento negligente u omisivo y, a renglón seguido, si esta  falta  de  actividad  tuvo  efectos trascendentes que perjudicaron la condición  sub  iudice del vinculado  penalmente.   

En  efecto,  sobre  el particular esto ha  señalado reiteradamente la Corte:   

«Tantas como abogados hay, pueden ser las  estrategias  defensivas  pasibles  de hacer operar en el proceso penal y ninguna  de  ellas  debe  ser descalificada de antemano solo porque el observador externo  tenga  una  diferente óptica acerca de cómo pudo desarrollarse la labor en pro  de la persona vinculada al proceso.   

Y,  claro,  ya  “ex  post”, cuando se  conoce  que  la  justicia ha fallado adversamente a los intereses del procesado,  emitiendo   sentencia   de  condena,  siempre  será  posible  aventurar  muchas  hipótesis  que  de  manera  más  o  menos  elaborada  indiquen  factible haber  cambiado el curso de los hechos a favor del condenado.   

Pero,  desde  luego,  no pueden ser estas  lucubraciones  el factor que soporte la existencia del vicio hecho radicar en la  ausencia  de  defensa  técnica,  cuando  claro  se tiene que la tarea defensiva  opera de medio y no de resultado.   

En  consideración a ello, del demandante  en  casación  se  reclama,  para  que su postulación por la vía de la nulidad  radicada  en  la  falta  de  defensa  técnica  tenga  buena  fortuna,  precisar  adecuadamente  los  hechos,  acorde con lo que el expediente informa, y a partir  de   allí   determinar  de  manera  objetiva  no  solo  el  comportamiento  del  profesional  del  derecho  que  se  estima lesivo a los intereses del procesado,  explicando  por  qué  dentro  del  contexto  concreto  de  lo  habilitado en el  expediente  era  otra la actividad que debía esperarse, sino los efectos que la  omisión  o  mala  praxis  tuvieron  respecto  de  la  condición particular del  procesado,  a la manera de entender que de haberse actuado como el recurrente lo  postula,  otra,  bastante más favorable, hubiese sido la suerte de su protegido  legal»  (Entre  otros,  CSJ  AP, 20 feb. 2008, Rad.  29029;  CSJ  AP,  1  feb.  2012,  Rad.  38132;  CSJ AP, 9 oct. 2013, Rad. 42247;  y CJS SP12902, 24 sept. 2014, Rad. 44657).   

Para  el caso concreto, la Sala halla que  el       actor      pasó  por  alto en su argumentación tan  elementales   principios   de  fundamentación,  sin  que  sean  de  recibo  las  explicaciones  entregadas  para  obviar la sustentación, basadas genéricamente  en   lo  que  constituyó  un  alegato  insuficiente  a  partir  de  lo  que  él  hubiera  hecho,  por la  potísima  razón  de  que  en  el  asunto  analizado  sí  se ha demostrado que  hubo    defensa    técnica    idónea,  la  cual  se  vió reflejada durante  toda la etapa de la causa.   

Que      esa      actuación   no  coincida  con  la  que  hubiese desplegado el hoy  defensor,      no     configura     vicio       procesal alguno.   

En  tales  condiciones,  las  supuestas  irregularidades   que   formula   el   casacionista  con relación a la defensa técnica no son tales, ni  tienen la virtualidad de socavar la estructura procesal.   

De   ahí   que   el   cargo  deba  ser  rechazado.   

3.2.       Cargo       segundo   (subsidiario):  violación  directa  “por  error  de  derecho”.   

La  sola     rotulación     de    la    censura  constituye  un  galimatías,  pues,  aunque  el  demandante  dice  acudir  a  la  violación directa de la ley  sustancial,  a  renglón  seguido  invoca  una  figura  propia de la infracción  indirecta  por  yerros  en el examen probatorio, como lo es el “error   de  derecho”,  procedente  cuando se incursiona en falsos juicios de legalidad o convicción.   

Lo  grave  del  asunto  es que no explica  ninguna  de las figuras invocadas, ya que se limita a cuestionar al Tribunal por  no  haber  concedido  el  beneficio sustitutivo de la prisión domiciliaria a su  prohijada,  pese  a  que  en el memorial de sustentación de la apelación de la  sentencia  de  primera  instancia,  aportó prueba que acreditaba que tenía dos  hijos a su cargo y era, por tanto, madre cabeza de familia.   

Al efecto, basta decir que el memorialista  parte  de  dos  premisas  equivocadas:  la  primera,  considerar que por el solo hecho de estar acreditada  aquella  calidad,  procede  automáticamente  la  concesión  del  subrogado  en  comento  y,  la  segunda,  creer  que  es  suficiente, para la sustentación del  reproche,   la   mera  manifestación  de  que  se  cumplen  los  requerimientos  legales, sin ningún tipo  de  análisis  adicional  y  sin  concretar  cuál  fue,  entonces, el yerro del  fallador.   

En efecto, frente a la consideración del  impugnante  de que basta  demostrar  esa  condición,  sin  que  para  la obtención del instituto proceda  alguna  valoración  de  índole  subjetivo, debe hacérsele saber que en varias  oportunidades   la   Sala   ha   señalado  que  el  análisis  de  la  gravedad  del  delito, de cara a determinar el posible peligro  para  la  comunidad,  no  solo  puede,  sino  que  debe  abordarse al momento de  analizar  el  presupuesto  subjetivo  que  para  la  concesión  de  la prisión  domiciliaria   consagra   la   normatividad  que  la  rige  (CSJ  AP, 29 sept.  2010,  Rad.  34939;  CSJ SP6699, 14 mayo 2014, Rad. 43524; y CSJ AP7579, 10 dic.  2014, Rad. 45065).   

Al  margen de lo anotado, se tiene que el  mayor  desafuero  del  memorialista  consistió  en no confrontar los argumentos  de            los            juzgadores   para  determinar  si  en  efecto     se     violó     directamente    la    ley    sustancial.   

En  la violación directa, se reitera, el  recurrente debe tomar el  texto  de  la  sentencia  y  sobre  su construcción, sin referirse a los hechos  establecidos,  los cuales debe aceptar a plenitud, mostrar el error de juicio en  que  incurrió el sentenciador (CSJ AP, 1° feb 2007,  Rad.  23509,  y  CSJ  AP,  3  dic  2009, Rad. 33036),  fenómeno  que no acontece en el evento que nos ocupa, en tanto no expone razón  alguna  y  tampoco  confronta  los  razonamientos  y  relaciones  argumentativas  contenidas    en   las  sentencias,  por  manera  que  el ataque resulta ininteligible y, en consecuencia, se demanda imperiosa su  desestimación,  ante  la  falta  de  claridad  y  precisión en su indicación,  exposición y fundamento.   

En  éste  orden  de  ideas,  se  tiene  claro que el censor nunca  sustenta   la   violación   directa   por   la   que  optó  para  recurrir  en  casación.   

En   consecuencia,   como  el  segundo  cargo no fue debidamente fundamentado, también será  rechazado.   

4.          Decisión.   

Como  consecuencia  de  lo anotado,    la    Sala    inadmitirá  las   demandas  de  casación  presentadas por  los  defensores  de    los acusados  SAMUEL   HERNEY   ESCOBAR   SOTO   y   OLGA   MARÍA  OROZCO  VARELA,     no    sin    antes    advertir  que   revisada  la  actuación  en  lo  pertinente,  no  se  observó  la  presencia  de  alguna  de  las  hipótesis  que  le permitirían obrar de oficio de conformidad con el artículo  216 del Código de Procedimiento Penal de 2000.   

En  mérito de  lo  expuesto,  la  Corte  Suprema     de     Justicia,     Sala     de     Casación     Penal,   

RESUELVE  

INADMITIR  las  demandas  de  casación  presentadas por los defensores de los sindicados SAMUEL  HERNEY  ESCOBAR  SOTO  y  OLGA  MARÍA  OROZCO  VARELA,  en  seguimiento  de las  motivaciones plasmadas en el cuerpo de este proveído.   

Contra  esta providencia no procede recurso  alguno.   

Cópiese,  notifíquese  y  devuélvase  al  Tribunal de origen.   

Cúmplase.  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

Nubia Yolanda Nova García  

Secretaria    

1  Artículos 232, 234, 238 y 277 de la Ley 600 de 2000.   

2  Entre  otros,  en CSJ AP, 25 agosto 2010, Rad. 24435; CSJ AP, 3 julio 2013, Rad.  41437; y CSJ AP, 28 agosto 2013, Rad.41738.     

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