27021(16-05-07)

2007

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso     No  27021   

CORTE   SUPREMA   DE  JUSTICIA   

SALA   DE   CASACIÓN  PENAL   

Magistrado Ponente:  

Dr.   MAURO   SOLARTE  PORTILLA   

Aprobado  acta  No.  073      

Bogotá,   D.   C.,    dieciséis  de  mayo  del  año  dos mil  siete.   

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de   la   demanda   de   casación   que  presenta  el  defensor  de               la          procesada              RAQUEL CHARRIS  ORTIZ,  contra  la  sentencia  de  segunda  instancia  proferida   el   cuatro   de   agosto   de  dos  mil  seis   por  la  Sala  Penal  de  Descongestión  del  Tribunal      Superior     del     Distrito     Judicial     de     Bogotá,  mediante  la  cual               la     condenó    a    las            penas          principales  de  ciento  doce  (112)  meses  y  quince  (15)  días  de  prisión  y  multa  en  cuantía  equivalente  a  trescientos trece millones ciento ochenta y ocho mil trescientos  catorce   pesos  ($313.188.314)  y  la  accesoria  de  inhabilitación  para  el  ejercicio de derechos y  funciones públicas por  término   igual   al   de  la  pena  privativa  de  la  libertad,  como   determinadora  del  concurso  de  delitos  de  peculado  por  apropiación  agravado  consumado  y  en modalidad de tentativa, prevaricato por  acción,  falsedad en documento público y coautora de concierto para delinquir,  entre otras determinaciones.   

1.- Antecedentes.  

La  cuestión  fáctica  fue       declarada por el juzgador de la manera siguiente:   

“Los   hechos   que   originaron   esta  investigación  penal,  se  contraen  a  la  diligencia  de inspección judicial  practicada  por  funcionarios  del  Cuerpo  Técnico  de  Investigación  de  la  Fiscalía  General  de  la  Nación  a la Dirección Regional del Atlántico del  Ministerio  de  Trabajo  y  Seguridad Social, en la cual se hallaron cantidad de  actas  de  conciliación  celebradas,  presuntamente de manera irregular, con ex  trabajadores    de    la    Empresa    Puertos    de    Colombia    –Terminal   Marítimo  y  Fluvial  de  Barranquilla,  entre otras, y que son las que interesan a esta ruptura procesal,  las  números:1789,1794,  1795,  1796,  2369,  2591,  2592,  2604,  2605  y 2606  fechadas diciembre de 1993”.   

2.-  Asimismo, con  apego  a  la  realidad  que  el  proceso  ofrece, la actuación procesal aparece  reseñada en el fallo de segunda instancia de la manera siguiente:   

“La  Fiscalía  Delegada  ante  la  Unidad  Nacional  de  Delitos  contra  la Administración Pública, mediante resolución  del  19 de marzo de 1999, dispuso la apertura formal del instructivo1.   

“En desarrollo de la investigación, el 29  de  septiembre  de  20002,  declaró  persona ausente a  RAQUEL  CHARRIS  ORTIZ, y a  través  de  resolución  del  16  de  enero de 20023,  ordenó vincular legalmente  mediante  indagatoria,  entre  otros,  a  IRIS  DALIA  VÁSQUEZ VARGAS y MORAIMA  RAQUEL   MAJJUL   MAZA,   siendo   indagadas   el  15  y  30  de  mayo  de  2002  respectivamente4.   

“Clausurado  el  ciclo  investigativo  con  relación   a   los   antes  citados,  el  1º  de  agosto  de  20025  deviene  el  cierre  parcial  y  la  consecuente  calificación  del  mérito del sumario con  resolución   de  acusación  de  fecha  20  de  diciembre  de  20026,  la  cual  surtió   ejecutoria   el   16  de  enero  de  20047,  siendo  llamadas  a  juicio  IRIS  DALIA VÁSQUEZ VARGAS por los delitos de falsedad ideológica en documento  público  y  estafa  agravada  en  modalidad de tentativa, MORAIMA RAQUEL MAJJUL  MAZA,  por los punibles de falsedad ideológica en documento público, tentativa  de    estafa    agravada,    fraude    procesal    y    concierto    para    delinquir,   y   RAQUEL  CHARRIS  ORTIZ por los delitos de  falsedad  ideológica  en  documento  público,  estafa  agravada,  tentativa de  estafa agravada, fraude procesal y concierto para delinquir.   

“La  etapa  de la causa estuvo a cargo del  Juzgado  Penal  del  Circuito  Especializado  de  Descongestión  Foncolpuertos,  dentro    de    la   cual   el   Fiscal   Delegado,   varió   la   calificación   jurídica  de  las  conductas  punibles  de  estafa  agravada  y  fraude  procesal  por  peculado  por apropiación y prevaricato por  acción                respectivamente8,   emitiéndose   fallo  de  condena,   según   providencia   de  fecha  13  de  enero  de  20069”.   

En  la  sentencia  de  primera  instancia,  el           juzgador          adoptó,  entre    otras,   las  siguientes         determinaciones:   

Condenó   a  la  procesada  RAQUEL  CHARRIS  ORTIZ,  a  las  penas  principales  de  ciento  treinta  y  cinco  (135)  meses  y quince (15) días de  prisión  y  multa  en  cuantía  de trescientos trece millones ciento ochenta y  ocho  mil  trescientos  catorce pesos ($313.188.314.00), a consecuencia de haber  sido  hallada  penalmente  responsable  del  concurso de delitos de peculado por  apropiación,  tentativa  de peculado por apropiación, prevaricato por acción,  falsedad  ideológica  en documento público en calidad de determinadora; fraude  procesal    en    calidad    de   autora;   y   coautora   de   concierto   para  delinquir.   

Condenó  a  la  procesada  MORAIMA  RAQUEL  MAJJUL  MAZA  a  la  pena  principal  de noventa y ocho (98) meses y quince (15)  días  de  prisión,  como  culpable  del  concurso heterogéneo de peculado por  apropiación  en  grado de tentativa a título de determinadora; fraude procesal  en  calidad  de  autora; falsedad ideológica en documento público a título de  interviniente y coautora del concierto para delinquir.   

Condenó a la procesada IRIS DALIA VÁSQUEZ  VARGAS  a  la  pena principal de 72 meses de prisión, por haber sido encontrada  penalmente  responsable del concurso heterogéneo de los delitos de tentativa  de peculado por apropiación  en  calidad  de determinadota y falsedad ideológica  en documento público a título de interviniente.   

“Por    su    parte    –señala  el  Tribunal- en la citada  providencia,  el  a  quo  aceptó  la  variación  de la calificación jurídica  provisional  propuesta  por  el  fiscal  delegado  a  cargo  del  asunto, según  intervención  realizada  en la vista pública, donde se proclamó modificar los  cargos  que  de  estafa y fraude procesal se endilgaron, por los de peculado por  apropiación            y           prevaricato           por           acción,  respectivamente”.      

5.- Recurrida esta decisión por la defensa  de  las procesadas RAQUEL  CHARRIS    ORTIZ    e    IRIS    DALIA    VÁSQUEZ  VARGAS,  el  Tribunal Superior del Distrito Judicial  de  Bogotá al    conocer    en    segunda    instancia   de   la   apelación  interpuesta,  por  medio  del  fallo  proferido  el  cuatro  (4)  de  agosto  de  dos  mil  seis  (2006),  resolvió   declarar   prescrita   la  acción  penal  del  delito  de  falsedad  ideológica  en  documento público por el cual fueron  acusadas IRIS DALIA  VÁSQUEZ  VARGAS  y  MORAIMA  RAQUEL  MAJJUL MAZA, declarando en consecuencia la  cesación de procedimiento por dicho concepto.   

Revocó la sentencia de primera instancia en  lo  relacionado  con  el  delito  de  fraude  procesal, y dispuso absolver a las  procesadas    RAQUEL   CHARRIS   ORTIZ y MORAIMA RAQUEL MAJJUL MAZA por dicha conducta.   

En  consecuencia  modificó la sentencia de  primera  instancia  y  condenó a la procesada RAQUEL  CHARRIS  ORTIZ a las penas principales de ciento doce  (112)  meses  y  quince (15) días de prisión y multa en cuantía equivalente a  trescientos  trece  millones ciento ochenta y ocho mil trescientos catorce pesos  ($313.188.314),   como  determinadora  de  los   delitos  de  peculado  por  apropiación  agravado consumado y en la modalidad de tentativa, prevaricato por  acción,   falsedad   en   documento  público  y  coautora  de  concierto  para  delinquir.   

Asimismo,  condenó  a la procesada MORAIMA  RAQUEL  MAJJUL  MAZA  a la pena principal de sesenta y siete (67) meses y quince  (15)  días  de  prisión,  como determinadora de los  delitos  de  peculado  por  apropiación  agravado  en  modalidad de tentativa y  coautora de concierto para delinquir.   

De igual modo, condenó a la procesada IRIS  DALIA  VÁSQUEZ  VARGAS  a la pena principal de cincuenta y cuatro (54) meses de  prisión,  en  calidad  de determinadora del delito de peculado por apropiación  en modalidad de tentativa.   

           

Finalmente,  confirmó  en  los  demás  aspectos  el  fallo de primera instancia       (fls.     6    y    ss.    cno.   Trib.).   

3.-    Contra   la  sentencia  de  segunda  instancia,  los defensores de las procesadas  RAQUEL CHARRIS ORTIZ (fl.  76)   y   VÁSQUEZ   VARGAS   (fl.   79)   manifestaron   interponer  recurso extraordinario de casación,  el  cual  fue  concedido  por  el  ad quem (fls. 82 y  ss.),  pero  dentro de la oportunidad legal  sólo  el  defensor de la primera de las mencionadas  presentó     la     correspondiente     demanda  (fls.  93  y  ss.), sobre  cuya   admisibilidad   se  pronuncia  la  Corte,  no  aconteciendo  igual  respecto  del  defensor  de la señora VÁSQUEZ VARGAS cuyo  recurso  fue  declarado  desierto  por  el Tribunal (fls. 197 y ss.).   

La demanda.  

Después   de   identificar  los  sujetos  procesales  y  la  sentencia  demandada,  y  luego de hacer una síntesis de los  hechos  materia  de  juzgamiento  y  de  la  actuación  llevada  a  cabo en las  instancias  ordinarias  del trámite, con apoyo en la  causal   primera   de   casación   tres   cargos  formula   contra   el   fallo   del   Tribunal      en     los  que  lo  acusa  de ser directa (cargo  primero)  e indirectamente  (cargos    segundo   y   tercero)   violatorio   de  disposiciones de derecho sustancial.   

Al  enunciar  la   primera       censura  sostiene que “la sentencia acusada  viola  directamente en el concepto de aplicación indebida el Art. 404 de la Ley  600  de 2000, y los artículos 133 y 149 del Decreto 100 de 1980, modificado por  los  Arts.  19  y  29 respectivamente de la Ley 190 de 1995. Y por inaplicación  los  artículos  40,  43 y 44 de la Ley 153 de 1887; artículo 6º de la Ley 100  de  1980;  el  art. 10 del Decreto 2700 de noviembre 30 de 1991, y los Arts. 6 y  20  de  la  Ley 600 de 2000; artículo 6º de la Ley 906 de 2004 como violación  de  medio  del  art.  29  de  C.N.,  con  fundamento  en un inexcusable error de  derecho”.   

Con    la    pretensión    de    darle  desarrollo,             manifiesta  que  el  Tribunal incurrió  en  el  error  de  aplicar  una norma de procedimiento no solamente posterior al  hecho  que  se  le imputa a la procesada, sino desfavorable y sobre la marcha de  un  proceso  iniciado  y  tramitado en su fase de investigación bajo el imperio  del   Decreto  2700  de  1991,  que  establecía  la  inamovilidad  de  las  imputaciones  formuladas  en la acusación, al extremo de  prever  la inconsonancia entre la acusación y el fallo como motivo de casación  “precisamente  en  salvaguarda  de  la inmutabilidad de la calificación en la  resolución de acusación”.   

Aduce que como a  la  procesada  ya  se  le habían calificado las conductas que fueron materia de  investigación  al  amparo  del  Decreto  2700  de  1991, no podía aplicarse el  artículo  404  de  la  Ley  600  de  2000  que  permitía  la  variación de la  calificación  jurídica de los hechos permitiendo la inclusión de nuevos tipos  penales  que  hacen más gravosa la situación del procesado, que de otra manera  era inalterable a la luz de la anterior codificación.   

“En  ese  orden  de  ideas,  señala,  el  Tribunal  incurrió  en  error  de  derecho, pues se rebeldizó (sic) contra las  normas  que custodian en los procesos el principio universal de la favorabilidad  y  aplicó  en  su  errada  interpretación  una  norma que hizo más gravosa la  situación de la procesada”.   

Señala que la calificación del mérito del  sumario  con  resolución  acusatoria  se  produjo el 20 de diciembre de 2002, y  cobró  ejecutoria  el  16 de enero de 2004, y en ella se le había imputado los  delitos   de   concierto  para  delinquir,  falsedad  ideológica  en  documento  público,  fraude procesal y estafa. No obstante, el a quo acogió la variación  de  la calificación realizada por la Fiscalía, trastocando el delito de fraude  procesal  por  prevaricato  por  acción,  y  el  de  estafa  agravada por el de  peculado  por apropiación. “Está claro, dice, que conforme al quantum de las  penas  y  los  términos  corridos  desde  el inicio de la instrucción hasta la  fecha  de  ejecutoria  material de la resolución acusatoria, había ocurrido el  fenómeno    jurídico    de    la    PRESCRIPCIÓN  con  relación  a  todas  las conductas calificadas  primigeniamente”, la cual estaba en la obligación  de  decretar  el  juez  de  primera  instancia,  en relación con los delitos de  concierto  para  delinquir,  falsedad  ideológica en documento público, fraude  procesal  y estafa, como así se hizo en otros procesos generando una situación  de desigualdad.   

“Sobre  este  particular,  dice,  se hace  necesario  desarrollar  nuestra  jurisprudencia, a fin de unificar criterios que  sirvan  de precedente a nuestros jueces frente a situaciones como la narrada, en  donde  por  los  mismos  hechos  se  han  emitido distintas calificaciones entre  distintos procesados”.   

Sostiene que fue precisamente por razón de  la  prescripción  de  la  acción  penal  de  los  delitos  calificados  en  la  resolución  de  acusación,  que  la  Fiscalía  aconsejó  la variación de la  calificación  jurídica  por los delitos de prevaricato por acción y peculado,  siendo esta calificación más restrictiva.   

Con fundamento en lo expuesto, solicita a la  Corte “despachar favorablemente este cargo”.   

En  el  segundo  cargo,  sostiene que la sentencia resulta violatoria  de  disposiciones  de  derecho sustancial por la vía indirecta, por incurrir en  “graves    errores    de    hecho   en   la   apreciación   de   los   medios  probatorios”.   

Con  la  pretensión  de  darle desarrollo,  sostiene   que   “el   Tribunal  arribó  a  la certeza de que las actas de conciliación que son objeto  de  investigación  son falsas, guiándose sólo por premisas que infundadamente  le  permitieron  llegar  a  esa conclusión en el complicado silogismo jurídico  propuesto,  pero  no  supo  nunca  en  qué momento se ejecutó o ejecutaron los  hechos por parte de cada uno de los implicados”.   

En    su   criterio   el   Tribunal  ha  debido  tomar  el 1º de enero de 1994 como fecha de  inicio  o  consumación  de  los  hechos,  pues  a  falta  de  certeza sobre tal  circunstancia  “nada desacredita la posibilidad de que los hechos investigados  se  hayan  iniciado  efectivamente  a  continuación  de  la  finalización  del  término  dado  por la ley para la liquidación de Puertos de Colombia, o sea el  31   de   diciembre   de   1993,   y   continuado   sin  saberse  cuál    fue    el    último  acto de consumación”.   

     

Manifiesta  entonces  que  “el  Tribunal quebrantó todas las normas acusadas en el cargo,  que  tutelan  en  nuestro  sistema  de  derecho  la institución jurídica de la  prescripción,  y  son  el  medio  para llegar al derecho fundamental del debido  proceso.  Todo  lo  cual  ocurrió por haber errado en la apreciación jurídica  que  hizo de los medios probatorios al sustraer un juicio de valoración errado,  sobre  todo  respecto  del  momento  de  consumación del reato, lo cual se hizo  malentendidamente   por   defecto,  por  tal  motivo  solicito  a  la  Honorable  Corporación despachar favorablemente este cargo”.   

Finalmente,    en   el  tercer       cargo       denuncia  que   la  sentencia  acusada   viola   de  manera  indirecta  disposiciones  de  derecho  sustancial,  “teniendo  como fundamento un inexcusable error de hecho en la apreciación de  las pruebas”.   

Afirma al efecto  que  el  Tribunal  “se  equivocó  al  involucrar” a su asistida,  como  determinadora  de los delitos de peculado y prevaricato, toda vez que no tuvo en  cuenta   el   mayor   o   menor  grado  de  participación  en  las  etapas  del  delito.   

Manifiesta  que  el  fallo  presenta vicios  fácticos,    pues    se   halla   suficientemente  probado  que Raquel Charris no firmó las actas  que  fueron  falsificadas,  toda  vez  que el doctor  Ricaurte  Barrios  confesó  haber  sido  el autor material e intelectual de las  mismas,     “por  consiguiente  el  Tribunal  debió darle el tratamiento que correspondía con el  grado  de participación, especialmente porque no se ha desvirtuado el principio  de  presunción  de  buena  fe  y  de  inocencia,  es decir no existe prueba que  demuestre    que    actuó    a    sabiendas    de    los    vicios    de    los  documentos”.   

Anota  que  el  Tribunal  sostiene  que  la  procesada  tenía conocimiento de las irregularidades de las actas y procuró su  recaudo,  pero  no  expresa  en cuál parte del expediente se pudo demostrar que  sí  sabía de tal irregularidad, cuando las pruebas indican que desconocía que  las  actas  eran falsas así como la forma en que fueron elaboradas. “Conforme  a  este  juicio  de  valor el Tribunal falseó la realidad procesal e infringió  todas  las  normas que protegen en Colombia el Instituto Legal de la presunción  de inocencia y buena fe”.   

Asimismo, dice, el Tribunal sostiene que la  procesada  aceptó  la  variación de la calificación jurídica de la conducta,  lo  cual  no  es  cierto  pues  en  su  condición  de  defensor en la audiencia  preparatoria  se  opuso  a  tal  variación, no sólo en la adecuación típica,  sino        de       interviniente       a        determinadora.   

Agrega  que  si  la  defensa  ha  puesto  de  presente  que todos los  funcionarios  públicos  involucrados  en  los  hechos  fueron  condenados  como  autores  del  delito  de  peculado  y  concierto  para delinquir, “cómo puede  decirse  entonces que hayan sido determinados, si a la vez son autores del hecho  en  el  cual se han concertado; para el caso de mi defendida cómo puede decirse  que  actuó  en  calidad  de  determinadora,  cuando  el  autor  confesó  de la  elaboración de las espurias actas”.   

Es del criterio,  en  consecuencia,  que  el  Tribunal  transgredió los principios relativos a la  presunción  de  inocencia,  in  dubio  pro  reo  y  buena fe, “poniéndose de  presente  en  el  cargo que se vulneraron además las reglas del establecimiento  de   la   coparticipación”  por  lo  que  pide  despachar  favorablemente  el  cargo.            

Solicita,  entonces  a  la  Corte, casar la  sentencia  materia del recurso extraordinario y, “como consecuencia de ello se  sustituya  por  otra  que  acoja  las  solicitudes  anule  el  ilegal  cambio de  calificación,  que  acoja  la  solicitud  de  prescripción  y  que  en general  restaure  los  errores  mostrados  en  esta  acción”  (fls.  93  y  ss.  cno.  Trib.).   

Intervención   de   sujeto  procesal  no  recurrente.   

Durante  el  término  de  traslado  a  los  sujetos  procesales  no recurrentes, hizo uso de este derecho el apoderado de la  parte  civil  quien  se  opone a las pretensiones del  casacionista   y   solicita   a   la   Sala   inadmitir  la  demanda,  tras  advertir que la misma no satisface los requisitos para su  estudio de fondo.   

Precisa   que   en  el  primer  cargo  el  casacionista  se  apoya  en  dos  causales  distintas  de  casación como son la  violación  de  la  ley y la falta de consonancia de la sentencia con los cargos  formulados  en  la  acusación,  lo cual atenta contra la autonomía de las  causales   de   casación  por  lo  que  no  se  pueden  integrar  en  la  misma  censura.   

En el segundo cargo, el censor no indicó el  tipo  de  error  de  hecho  que reprocha,  ni  integró  la  proposición jurídica del cargo y la completa  formulación  de  éste,  sino  que se limitó a sostener que se debe tener como  fecha  de  la  consumación de los ilícitos el día siguiente a la liquidación  de la empresa.   

Y,  en  el  tercer cargo, manifiesta que el  casacionista  no  sólo  no determinó la clase de error de hecho en que habría  incurrido  el  fallador,  sino  que   incurre en el desacierto de tratar de  desvirtuar  la  calidad  de  determinadora  de  la procesada por existir condena  contra  funcionarios  públicos  como  autores,  pues  lo  uno  no  riñe con lo  otro.   

Pone   de   presente,   finalmente,   la  incoherencia  de  las  pretensiones de la demanda, toda vez que simultáneamente  se  reclama  a  la  Corte  que  case  la sentencia recurrida, anule el cambio de  calificación y declare la prescripción (fls. 172 y ss.).   

SE CONSIDERA:  

De modo insistente la Corte ha sostenido que  la  casación  no  es  instancia  adicional  a  las  ordinarias  del  trámite,  en  la  que  puedan  ser  presentados  informalmente  argumentos   de  disentimiento  contra  los  fallos  de  segunda  instancia,  ni  constituye  una  prolongación  del  juicio  donde  resulte posible continuar el  debate    fáctico    y    jurídico    propio    del   trámite   regular   del  proceso.  Es  una sede única que parte del supuesto  que  el  juicio  ha  culminado  con  la  expedición  de la sentencia de segunda  instancia,  en la cual el ejercicio del derecho a impugnar se halla condicionado  a  la  necesidad  de demostrar que la declaración judicial del derecho material  se apartó del ordenamiento jurídico.   

Es  por  tanto  un  juicio  jurídico  a la  sentencia     en    orden    a    lograr  su invalidación, cuya postulación  debe obedecer a la denuncia y demostración de haber  sido  transgredida  la  ley  con  el  fallo,  y el escrito a través del cual se  ejerce  ha de reunir rigurosos requisitos de forma y contenido, establecidos por  el     artículo    212    del    Código    de    Procedimiento    Penal,  a fin de que pueda ser admitido por  la  Corte,  y cuya prosperidad está determinada por  la  demostración  de  haberse  configurado  una  o  algunas  de las causales de  procedencia normativamente establecidas.   

Entre  los presupuestos exigidos por la ley  de  rito  para  que  la  demanda  de  casación pueda ser admitida por la Corte,  se   encuentra   la   obligación  de  indicar   clara  y  precisamente  los  fundamentos   fácticos   y   jurídicos   del   motivo   de  casación  que  se  aduce     para     pedir    la    infirmación del fallo.   

Dicha exigencia se funda en la necesidad de  fijar  objetivamente  el  sentido  y  alcance  la  impugnación,  con  el fin de  determinar  su  idoneidad  formal y sustancial, y en el principio de limitación  que  gobierna  el  recurso, de acuerdo con el cual al Juez de Casación le está  vedado   proceder  a  colmar  los  vacíos  que  el  libelo  ofrezca  a  fin  de  desentrañar     la    verdadera    pretensión    del    demandante.   

Esto  último,  sin  perjuicio de    la   facultad   oficiosa   de   intervención   de    la    Sala   cuando   encuentre  configurado  algún  motivo  de  ineficacia de lo actuado, o en el evento de que  sea  ostensible  que  la  sentencia  atenta contra las garantías fundamentales,  pues  en  tales  casos se impone superar los defectos de la demanda y abrir paso  al  trámite casacional en orden a posibilitar un pronunciamiento de fondo sobre  los yerros advertidos.   

Estos requisitos, expresamente indicados por  el  artículo  212  del Código de Procedimiento Penal de 2000, no se satisfacen  por  el  recurrente en este caso, quien si bien trata  de   acertar   identificando  el  fallo  impugnado  y  los  sujetos  procesales,  así  como  resumir  los  hechos  que en su criterio tuvieron lugar y la actuación llevada a cabo durante  el  trámite  judicial,  no  logra  lo  mismo  en  relación con la necesidad de  indicar    clara   y   precisamente   los   fundamentos   de   la   causal   que  aduce.   

          

Si  bien  en  el primer cargo, formulado al  amparo  del  motivo  primero  de casación, denuncia la violación directa de la  ley  por  el  fallo,  lo  que  supondría  reconocer  que  la  Corte estaría en  posibilidad  de  proferir  sentencia  de  reemplazo  para  el evento de llegar a  prosperar   la   censura  por  falta  de  aplicación,  aplicación  indebida  o  interpretación  errónea de un precepto de derecho sustancial, es lo cierto que  indebida  e  inopinadamente  entremezcla  argumentos  referidos  a  la  causal  segunda y cuando ello no ocurre, sugiere, sin llegar a  demostrarlo,  que  la sentencia fue proferida en juicio viciado de nulidad, todo  lo  cual  hace  de su discurso una mezcla  ininteligible  de  conceptos e ideas que impiden desentrañar el  verdadero  propósito  que  el  censor  persigue  con  la  presentación  de  la  demanda.   

Así,   cuando   era   de  esperarse  que  reconociera   que   fue   inmaculado   el  trámite  ordinario del proceso, y presentara su disenso en el  ámbito   del  raciocinio  estrictamente  jurídico  en  orden  a  acreditar  la  violación  directa  de  algún  precepto  de  derecho  sustancial por el fallo,  abandona   el   enunciado  de  que  dijo  haber  partido   y  sostiene  que  “el  Tribunal  incurrió  en  execrable  error  al  aplicar  una norma de procedimiento no sólo posterior al hecho que se le imputa  a  la  procesada,  sino  desfavorable”,  dando  en  sugerir  que  por  haber  permitido la variación de la calificación jurídica,  llevada  a  cabo  con  apego  al  Estatuto  Procesal  del año 2000, el juzgador  profirió  un  fallo   no sólo transgrediendo la necesaria consonancia que  debe  operar  entre  acusación  y  fallo, sino la validez del proceso por haber  sido  dictado  en  juicio  viciado  de  nulidad  por prescripción de la acción  penal.   

Tan  particular  manera    de    razonar,    impide    saber   si   lo  que  el  casacionista  pretende  es  que  la  Corte  profiera  un  fallo de  reemplazo  sobre  la  base  de  las  validez  del juicio, case la sentencia y la  ajuste  a  los términos de la acusación primigenia, o declare la nulidad de lo  actuado   por  prescripción  de  la  acción  penal,  nada  de  lo  cual  puede  suponerse  sin transgredir la verdadera voluntad del  censor.     

Lo ofrecido en últimas con la formulación  del  reparo,  es  la inconformidad del impugnante con la calificación jurídica  de  la  conducta,  pero  sin  demostrar de qué manera los juzgadores llegaron a  incurrir  en  un  tal  desacierto,  si  de  manera  directa  en  la selección o  interpretación  de  alguna disposición sustancial o a través de errores en la  apreciación  probatoria,  lo  cual  indica  que  la propuesta quedó en el solo  enunciado.   

Los  desaciertos  que  el  segundo y tercer  cargos  presentan,  no  son  menos  evidentes.  Pese a sostener que la sentencia  viola  indirectamente  disposiciones  de  derecho  sustancial, a consecuencia de  incurrir  en errores en la  apreciación   probatoria,   pasa   por   alto  que  la  Corte  ha sido persistente en indicar que cuando  en  sede  de casación se denuncia violación indirecta de la ley, el demandante  no  sólo  debe concretar  la   prueba   o   pruebas   sobre   las   que  predica  el  yerro,  sino        precisar  a  qué  género  corresponde éste -si de hecho o de derecho- y  señalar su especie.   

También   ha   de   demostrar  no  sólo  la    configuración   objetiva   del   desacierto  probatorio,  sino  la  definitiva  incidencia  de  éste en las conclusiones del  fallo,  y  por  tanto,  en  la  trasgresión  indirecta de las normas de derecho  sustancial,  para  lo  cual  debe  indicar  si  ello  tuvo lugar por aplicación  indebida  o  por  exclusión evidente, es decir, tiene por carga integrar lo que  se  conoce  como  la  proposición  del  cargo  y  la  formulación  completa de  éste.   

Asimismo,  con la finalidad de patentizar la  trascendencia  del  error  cometido  por el juzgador en la sentencia, compete al  casacionista  precisar  cómo  habría  de  corregirse  el  yerro probatorio que  denuncia,  modificando  tanto  el supuesto fáctico como la parte dispositiva de  la  sentencia.  Esto  le  implica  tener  que  realizar  en  la demanda un nuevo  análisis  del  acervo  probatorio,  en  el que se valoren las pruebas omitidas,  cercenadas  o  tergiversadas, o se aprecien de acuerdo con las reglas de la sana  crítica  aquellas  en  cuya ponderación fueron transgredidos los postulados de  la  lógica, las leyes de la ciencia o los dictados de experiencia; y, de ser el  caso,  se  excluyan  las  supuestas  o  las  ilegalmente  allegadas o valoradas.   

Todo ello de modo individual respecto de cada  prueba  como  contextualizadamente con lo que se acredita por las apreciadas con  acierto  por  el  juzgador,  bajo  los  criterios  establecidos  por  las normas  procesales  para  cada  medio probatorio en particular, y las que aluden al modo  integral  de valoración, a fin de poner de resalto la falta de aplicación o la  aplicación  indebida  de un concreto precepto de derecho sustancial, pues es la  demostración  de  la  trasgresión  de  la  norma  de derecho sustancial por el  fallo, el ejercicio en casación de su motivo primero.   

Estos presupuestos de claridad y precisión  en     la     formulación     de    los         ataques,  no resultan satisfechos en   la   demanda  presentada  por  el  defensor  de             la  procesada  RAQUEL CHARRIS  ORTIZ, y, de contera,  impiden que el libelo supere  el  juicio previo de admisibilidad al trámite de la casación que debe realizar  la Corte.   

No      obstante      afirmar  que acude a la causal primera  de  casación,  cuerpo  segundo,  para  denunciar  que en el fallo se incurrió  en  violación  indirecta  de  la  ley  sustancial a  consecuencia    de    errores    de   hecho  en  la apreciación probatoria,  no  es  claro  ni preciso en cuanto a la indicación  del   tipo   de   error   que  pudo  haberse  cometido  respecto  de    la   ponderación   que  el  juzgador  hizo sobre las actas  de  conciliación  que  dieron  lugar  a iniciar el proceso penal, pues no logra  saberse  si  fue que cercenó, adicionó o tergiversó la prueba; si la dejó de  considerar  pese  a  obrar  materialmente y válidamente en la actuación; si la  supuso   existente   sin  estarlo;  o  si,  por  el  contrario,  sin  cometer  ninguno  de  dichos  desaciertos, al asignarle mérito  persuasivo  desconoció  los postulados de la ciencia, las leyes de la ciencia o  las  reglas  de  experiencia,  falso  raciocinio que a más de no ser denunciado  expresamente, tampoco se demuestra en la demanda.   

Se  afirma  tan  sólo  que el sentenciador  infirió  que las actas de conciliación fueron  falsificadas en el mes de diciembre de 1997, cuando lo que  ha  debido  suponer  es que fueron firmadas el 1º de  enero  de  1994,  pero sin acreditar en qué consistió el error de apreciación  probatoria,  cómo  se  demuestra éste, cuál es su definitiva incidencia en la  juridicidad  del  fallo,  y  por  qué razón la interpretación que propone sí  respeta las reglas de la sana crítica.   

Tampoco  indica  cuál  habría  de  ser la  solución  que  debería  doptar  la  Corte  en sede extraordinaria para el evento en que la censura logre  prosperidad,  pues solicita tan sólo “despachar favorablemente este cargo”,  con   lo   cual   no   se   sabe   el   alcance   y   fin   de  la  impugnación  extraordinaria.   

Igual  ocurre  en  relación  con el tercer  cargo,  toda  vez  que  al  sostener que “el  Tribunal  falseó  la  realidad procesal e infringió todas  las  normas  que  protegen  en  Colombia el instituto legal de la presunción de  inocencia  y  buena  fe”,  no  hace  cosa  diversa  de  presentar  una visión  particular  del  panorama  fáctico,   para  anteponerlo  al  criterio  del  juzgador.  sin  tener  en  cuenta  que  frente  a la divergencia de criterios  entre    las    partes    y    el    juez,   prima   el   de   éste,  toda  vez  que  goza  de  libertad  relativa  para apreciar la prueba y asignarle mérito persuasivo, limitado sólo  por  las  reglas  de  la  sana  crítica,  cuya  trasgresión  no  sólo  no  es  expresamente     denunciada,    sino    que    no    se    demuestra    en    el  libelo.            

Lo pretendido por  el   censor,  atendiendo  el    particular    entendimiento    que  posee  sobre la naturaleza y fines  del   instrumento   a  que  acude,  es  que  en  sede  extraordinaria  la  Corte  revise integralmente la prueba y la ponderación que  de  ella  hicieron  los  juzgadores, a manera de tercera instancia y, acorde con  las  pretensiones del recurrente, le confiera un mérito distinto o por  fuera  del  otorgado  en  la  segunda  instancia,  lo cual no  constituye     error     alguno     denunciable     en     casación.   

   

Siendo entonces ostensibles los defectos que  la  demanda  acusa,  pues,  como  se  deja  expuesto,  de ella no se desentraña  precisa    y    claramente   los   fundamentos   de   la   causal   que  invoca,  y  no  pudiendo la Corte  corregirla  por  virtud  del principio de limitación que rige su actuación, lo  procedente  será  inadmitirla,  declarar  desierto  el  recurso  y  ordenar  la  devolución  del  expediente al Tribunal de  origen,  conforme  así se establece de los artículos 197 del  decreto 2700 de 1991 y 213 de la ley 600 de 2000.   

Esto  último, si se da en considerar que de  la  revisión  de  lo  actuado  tampoco  se  observa  violación  de  garantías  fundamentales  que  tornen viable el ejercicio de la oficiosidad por parte de la  Sala.   

Contra  estas  decisiones no procede recurso  alguno.   

En mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA  DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

        R E S U E L V E:   

INADMITIR  la  demanda   de   casación   presentada  a  nombre  de  la   procesada  RAQUEL   CHARRIS   ORTIZ,  por  lo  anotado  en  la  motivación    de    este    proveído.    En   consecuencia   se   DECLARA        DESIERTO       el  recurso.     

Contra   este   auto  no  procede  recurso  alguno.   

Notifíquese  y  devuélvase al Tribunal de  origen. Cúmplase.   

ALFREDO GÓMEZ QUINTERO  

SIGIFREDO  ESPINOSA  PÉREZ         ÁLVARO ORLANDO PÉREZ PINZÓN   

MARINA   PULIDO  DE  BARÓN              JORGE LUIS QUINTERO MILANÉS   

YESID   RAMÍREZ  BASTIDAS               JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

MAURO    SOLARTE  PORTILLA             JAVIER DE JESÚS ZAPATA ORTIZ   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria   

    

1 Fl. 2  C.O. 1   

2 Fl.  133 C.O. 31   

3 Fl.  83 C.O. 37   

4 Fl.39  C.O.  39  –fl. 232 C.O. 42   

5 Fl.  190 C.O. 44   

6 Fl.  61 C.O. 51   

7 Fl.  78 C.O. Segunda Instancia   

8 Fl.  254 C.O. 57   

9 Fl.  78 C.O. 59     

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