CP166-2016(48765)

2016

Asistente Jurídico Inteligente

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EYDER PATIÑO CABRERA  

Magistrado  Ponente   

CP166-2016  

Radicación     N°     48765   

(Aprobado   acta   N°   346)   

Bogotá, D. C., dos  (2)    de    noviembre   de   dos   mil   dieciséis  (2016).   

MOTIVO DE LA DECISIÓN  

         La  Corte  Suprema  de Justicia de Colombia emite concepto sobre la  solicitud  de  extradición  formulada  por  el Gobierno del Reino de España, a  través  de  su  Embajada  en  nuestro  país, respecto del ciudadano colombiano  Bréiner    Augusto   Portilla   Tapasco.   

ANTECEDENTES  

1.  Mediante  Nota  Verbal N° 210/2016  del  7    de   junio      de      20161, la Embajada  española     pidió  la  detención  preventiva,  con  fines de extradición de Bréiner Augusto Portilla  Tapasco,   la      cual      se     formalizó    con    la   comunicación  diplomática         N°         269/2016  del    18      de      julio      siguiente2.   

2.  Lo anterior,  con   fundamento   en  el  mandamiento  de  prisión  provisional,  proferido  el 6         de         junio  de ese  mismo    año,   por   el   Juzgado   de    Instrucción   N°   35         de         Madrid3,  requerido  para comparecer como presunto autor de los  delitos  de «Hómicidio (sic) / y/ (sic) ó Asesinato  (sic),   tenencia   ilícita   de   armas   ,   (sic)   falsedad   en  documento  oficial»4.   

Documentos allegados  

Con la petición de entrega de Portilla  Tapasco  se  incorporaron,  por  intermedio  del  Ministerio  de  Relaciones  Exteriores  y  provenientes  de  la  Embajada del Reino de España, los siguientes documentos:   

a.  Circular  Roja  de  Interpol con N° de  Control  A-3952/5-2015,  donde consta un resumen pormenorizado de los hechos por  los   cuales  es  requerido  atendiendo  a  circunstancias  de  modo,  tiempo  y  lugar5.   

b.  Solicitud de  extradición    de    Bréiner    Augusto   Portilla  Tapasco  dirigida  a las autoridades judiciales de la  República  de  Colombia,  por  parte  del  Juzgado de  Instrucción   N°   35   de   Madrid   del   16  de  junio    de    20166.   

c. Auto       del       16   de  junio  de 2016 del mismo  despacho  judicial,  mediante  el  cual dispone   proponer   al   Gobierno   del   Reino  de  España  que  pida  a  las autoridades  colombianas        la        extradición        del       requerido,  dentro  de  las diligencias previas  N°  5057/20147.   

d. Mandamiento  de  prisión  provisional  dictado    el   6   de  junio   del    año    en    curso,   por  el  Juzgado  de Instrucción  N°   35   de   Madrid,   en   el   cual   se   refieren   los  hechos  y  los  fundamentos  jurídicos  por  los  cuales  se  acusa a  Portilla                   Tapasco8.   

e. Disposiciones  penales         españolas        aplicables        al       caso9.   

f. Impresiones    decadactilares    del  pretendido,     provenientes     del     país  petente10.   

ACTUACIÓN DEL  TRÁMITE       DE       EXTRADICIÓN   

En nuestro país  se realizó el siguiente procedimiento:   

1. El Ministerio  de  Justicia  y del Derecho remitió a la Corte la documentación enviada por la  Embajada                  española11,      a      través      del     oficio     OFI16-0023019-OAI-1100    del   24        de        agosto     de     2016,  previo  concepto de su homólogo de Relaciones Exteriores sobre  la  vigencia  entre  la  República  de  Colombia  y  el  Reino  de  España  de  la   «Convención  de  Extradición  de  Reos», suscrita el 23 de julio de  1892     y     el     «Protocolo    Modificatorio  a  la  Convención  de  Extradición     entre     la    República   de   Colombia   y   el   Reino   de  España»,   adoptado   en  Madrid  el  16  de  marzo  de  199912.   

2. La Fiscalía  General   de  la  Nación,  a  través  de   la   resolución  del   8  de  junio    de    este  año13,  decretó  la  captura con fines de extradición de Portilla    Tapasco,    quien           había   sido   retenido   el  29  de  mayo  pasado,  en  virtud  de  la  Circular  Roja  N°  A-3952/5-2015,    en  el    Aeropuerto    Internacional    El       Dorado      de    la    ciudad    de    Bogotá14.   

3. El  26  de  agosto  de  ese año, la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia  le    informó    a    Bréiner   Augusto   Portilla  Tapasco  su  derecho  a  nombrar  un  apoderado  que  lo asistiera en el trámite ante esta Corporación,  advirtiéndole   que   si   no  lo  hacía  se  le  designaría  uno15.  Como     aquél     no     se     pronunció,  con  oficio  26199  del  5  de  septiembre siguiente16,   se   requirió   a  la  Defensoría  del  Pueblo  para  que  lo asignara y el  8     posterior     se     posesionó17.   

4.   Una  vez  resuelto  lo  concerniente a la defensa técnica del  reclamado   en   extradición,   se   dispuso,   el  9   de   ese       mes,       correr  traslado  a  los  intervinientes  para que solicitaran las  pruebas     que     consideraran     necesarias18.   

5. Transcurrido  el    referido   término   probatorio19,  tanto   el  Ministerio  Público   como   el   apoderado   de  Portilla     Tapasco     manifestaron  que          no         estimaban   necesario   hacer   uso   de  ese  derecho20.   

6.  La Sala, a  través  de  proveído  del  6  de  octubre  de esta  anualidad21,  ordenó notificar a las partes, para  que  allegaran  sus estudios previos al concepto de fondo, lapso durante el cual  se     pronunció    el    Procurador     Segundo    Delegado    para    la    Casación   Penal22  y  el abogado         del        pretendido23.   

ESTUDIO DEL MINISTERIO PÚBLICO  

El     Delegado    del    Ministerio  Publico24  realizó  un   relato   de   la   actuación  procesal  y  del  sustento   documental,   afirmando   que   ningún  condicionamiento  obra  en  relación  con  el  marco temporal y espacial de los  comportamientos.   

En orden a verificar el cumplimiento de las  exigencias  para  la  viabilidad  de  la  petición, respecto de la normatividad  aplicable,  señaló que  se    encuentra    vigente    entre   Colombia   y   España   la   «Convención     de     Extradición     de    Reos»,   suscrita   el   23   de   julio  de  1892  y  el  «Protocolo  Modificatorio  a  la  Convención  de  Extradición  entre  la  República  de  Colombia  y  el  Reino de  España»,    adoptado   el   16   de   marzo   de  1999.   

Aunado    a    ello,    estimó que  la  documentación  presentada  goza  de  validez  formal, pues la solicitud fue  realizada  diplomáticamente,  esto  es, radicada por  conducto  de  la  Embajada  del  Reino  de España en  Colombia  ante  el Ministerio de Relaciones Exteriores y a ella se le acompañó  de  «copia auténtica  del  auto  del  Juzgado  de Instrucción Número 35 de  Madrid   –  España,  dentro    de    las    diligencias    previas    número   5057/2014».   

Igualmente,      afirmó    que   se   acreditó  la  plena identidad del  requerido  y  se  está frente a la  persona   solicitada  en  extradición;  y,  sobre  el  principio  de  la  doble  incriminación,  sostuvo  que,    de    acuerdo    con    el    mandamiento  de  prisión  provisional,  los            comportamientos         atribuidos encuadran  en  los tipos  penales de  «homicidio»,        «falsedad  material   en   documento   público»  y             «fabricación,    tráfico   y   porte   de   armas   de   fuego   o  municiones»,  injustos  que  para  la  época   satisfacen  el  límite mínimo de la pena de prisión establecida.   

En  tratándose  de  la equivalencia de la  providencia    proferida   en   el   extranjero,   encuentra   que   se   cumple  satisfactoriamente  esta  exigencia  porque el pronunciamiento judicial remitido  por    el    país    requirente    contiene   las  conductas  por  los  cuales se acusa y responde a la  resolución de acusación de la legislación colombiana.   

Finalmente,      pidió  que se emita concepto favorable a  la   extradición   de   Bréiner   Augusto  Portilla  Tapasco,   en   razón   a  los  cargos  formulados  y   exhorta   a   esta  Corporación   para  que,  en  caso  afirmativo,  se  condicione   la  entrega  del  pretendido   a   que  el  Gobierno  del  país  solicitante  vele  por sus derechos fundamentales y las garantías propias de su  condición de justiciable.   

ESTUDIO DE LA DEFENSA  

El  abogado25        inicialmente      realizó      un  recuento de la actuación procesal y posteriormente,  sostuvo  que,  ningún  reparo   tiene   respecto  al  cumplimiento  de  los  requisitos  exigidos  para  otorgar  la extradición  de  su  prohijado,  por  ende  solicitó   que   se   condicione   al  Estado  petente     la     entrega     de    Portilla     Tapasco     al  cumplimiento  de  los lineamientos  jurisprudenciales        de        este       cuerpo       colegiado,   en   relación   con  el  respeto  de   las   garantías  constitucionales   y   los   derechos  fundamentales  reconocidos  en  Colombia,  especialmente,   que  no  sea  juzgado  por  hechos  distintos  a  los que  originaron   la   reclamación,   se   le  ofrezcan  posibilidades  «racionales   y  reales»,  para  que  pueda  tener  contacto  regular  con sus familiares más cercanos y se  tenga  en  cuenta como parte de la  pena «el tiempo que haya  estado  privado de la libertad con motivo del trámite de extradición, es decir  desde el 29 de mayo de 2016».   

CONSIDERACIONES  

Aspectos Generales.  

Se    precisa    que,    al   tenor  del  artículo  35  de  la  Constitución  Política de Colombia, modificado por el 1º del Acto Legislativo  01  de  1997,  la extradición se pedirá, concederá u ofrecerá de acuerdo con  los tratados públicos y, en su defecto, con la ley.   

En tal sentido, el Ministerio de Relaciones  Exteriores26  precisó que los instrumentos internacionales aplicables al caso  son   la  «Convención   de   Extradición   de  Reos, suscrita en Bogotá D.C., (sic) el 23 de julio  de  1892»  y el             «Protocolo        Modificatorio  a la Convención de Extradición entre la República  de  Colombia  y  el  Reino  de  España,  adoptado  en  Madrid  el  16  de  marzo  de  1999»27.   

El concepto de la Corte versará sobre las  condiciones regladas en esa legislación, que determina:   

1.       El       precepto   1º   de   la  Convención  mencionada,  establece  que  los  dos  gobiernos «se  comprometen  a  entregarse  recíprocamente los individuos condenados o acusados  por  los  tribunales  o  autoridades  competentes  de  uno  de  los  dos Estados  contratantes,  como  autores  o cómplices de los delitos o crímenes enumerados  en  el  Artículo  3º  y  que  se  hubieren  refugiado  en  el  territorio  del  otro».   

2.       El       canon       2º      Ibidem,  dispone  que  «ninguna  de  las Partes contratantes queda obligada a entregar sus  propios  ciudadanos  o  nacionales,  ni  los  individuos que en ella se hubieren  naturalizado  antes de la perpetración del crimen»,  que  «ambas  partes  se comprometen, sin embargo, a  perseguir  y  juzgar,  conforme a sus respectivas leyes, los crímenes o delitos  cometidos  por  nacionales  de  la  (sic)  una  Parte  contra  las  leyes  de la otra, mediante la oportuna  demanda  de  esta  última  y  con  tal que dichos delitos o crímenes se hallen  comprendidos  en  la enumeración del Artículo 3º»  y  que «la solicitud será acompañada, en ese caso,  de  los  objetos,  documentos,  antecedentes,  declaraciones  y  demás informes  necesarios».   

3.   En   la  disposición    3ª,  reformada  por  la 1ª del  Protocolo  Modificatorio, indica que la extradición  «procederá  con  respecto a las personas a quienes  las  autoridades  judiciales  de  la  Parte  requirente  persiguieren por algún  delito  o  buscaren  para  la  ejecución  de  una pena privativa de libertad no  inferior  a  un  (1)  año. A este efecto, será indiferente el que las leyes de  las  Partes  clasifiquen o no al delito en la misma categoría de delitos o usen  la    misma    o    distinta    terminología    para   designarlo».   

4.       El       precepto  4º  de la Convención, reza  que  no  habrá  lugar  a la extradición «cuando se  pida  por  un  crimen  o  delito  por  el cual el individuo reclamado sufre o ha  sufrido  ya  la  pena,  o  que ha sido juzgado y absuelto en el territorio de la  otra    Parte    contratante»,   o   «si  se  ha cumplido la prescripción  de  la  acción  o  de  la  pena,  según las leyes del país a quien el reo sea  reclamado».   

5.   Se   aclara,   en  el  canon    5º    del    instrumento  internacional  citado, que  no  se  concederá  la  extradición por delitos políticos o por hechos conexos  con  ellos.  Igual  se dice que el individuo cuya extradición se haya concedido  no  podrá ser perseguido por delito político anterior a la extradición. En el  artículo   6°,  de  la  misma,  también  se  ordena  negar  la  entrega  de la persona si se está ante  crimen  o  injusto perpetrado con anterioridad a la ratificación del convenio o  diverso del que haya motivado el pedido.   

6.    La  disposición               8ª  de  ese  tratado,  regla  que  la  solicitud  de extradición debe ser presentada por la vía diplomática e impone  que  se anexen: (i) copia autorizada de la sentencia, si se trata de un criminal  condenado  y  evadido;  (ii) copia autorizada del mandamiento de prisión o auto  de  proceder  o  de  cualquier otro documento que tenga la misma fuerza de dicho  auto  y  que  especifiquen los hechos denunciados y las disposiciones aplicables  al  caso,  cuando  se  trate de un individuo acusado o perseguido, así como las  señas  personales  del reo o encausado, hasta donde sea posible, para facilitar  su búsqueda y arresto.   

7.       El       precepto         15°   de   la   Convención,   con  la  modificación  que  le  introdujo  el  artículo  1º  del Protocolo, regula que  «cuando  el  delito  por  el  que  se  solicita  la  extradición  sea  punible con pena de muerte con arreglo a las leyes del Estado  requirente  y  las  leyes del Estado requerido no permitan la imposición de tal  sanción,  se  rehusará  la  extradición,  a menos que, antes de concederse la  extradición,   el  Estado  requirente  garantice  a  satisfacción  del  Estado  requerido que no impondrá tal pena.»   

8.  Finalmente,  el   artículo   2º  del  Protocolo  Modificatorio,  señala  que  «los  documentos  presentados con las  solicitudes  de  extradición  que por vía diplomática se trámiten, en virtud  de  la  Convención  de  Extradición  suscrita  entre los dos países, estarán  exentos        del        requisito        de        legalización».   

        Todos   los   elementos  mencionados    se    examinaran    a  continuación:   

1. Validez formal de la documentación presentada.   

Acorde  con lo  exigido  por  el  precepto  8º    de  la  Convención  de  Extradición suscrita entre Colombia y el  Reino    de   España,  se     establece     que     la     petición    de   extradición   del  ciudadano  colombiano     Portilla    Tapasco,   fue  presentada  mediante vía diplomática y formalizada  ante  el  Ministerio de Relaciones Exteriores por parte de la Embajada española  en          nuestro         país.   

De esos documentos, se determina     con     claridad     que     en     contra    del reclamado  se     profirió    mandamiento    de    prisión  provisional el 6 de junio  de  ese  mismo año, por el Juzgado de Instrucción N° 35 de Madrid28, mediante  el    cual    dispuso:  «SE  DECRETA  POR  ESTA  CAUSA   LA   PRISIÓN  PROVISIONAL  COMUNICADA  Y  SIN  FIANZA  DE  BREINER  (sic)  AUGUSTO  PORTILLA  TAPASCO               (…)»29.   

Se      precisa,      aunado   a   ello,  que  el        pretendido  responde  al nombre de Bréiner  Augusto Portilla Tapasco, tal  y  como se evidencia en la  Circular    Roja    de   Interpol   con    N°    de    control        A-3952/5-201530,  con  lo cual se acredita el requisito previsto en el  numeral  3º  del precitado artículo 8º de la Convención, más aún cuando la  exigencia  allí  contenida  se  limita  a  que  el  Estado  requirente entregue  «las  señas  personales del reo o encausado, hasta  donde   sea   posible,   para   facilitar   su   busca  y  arresto».   

        La  anterior documentación presentada por vía diplomática está  exenta  del  requisito  de  legalización,  conforme  lo preceptúa el artículo  2º   del   Protocolo  modificatorio de la Convención referida.   

2.    Plena    identidad    de    la  persona   reclamada  en  extradición.   

El  Gobierno  de  España  informó en su  solicitud    que    el  reclamado     se  llama  Bréiner  Augusto  Portilla    Tapasco,  ciudadano         colombiano,    con    fecha    de    natividad  del 19 de mayo  de 1979, identificado con cédula de  ciudadanía     N°    10.030.983,    información  que  corresponde  a  quien  permanece  privado  de la  libertad  desde  el  29 de mayo de 2016, en virtud de  la     Circular     Roja     con     N°     de     control        A-3952/5-201531,  datos que igualmente se consignan en  la   orden   de   captura   de   fecha  8    de    junio   de   2016,  emitida por el Fiscal General de  la   Nación   (E)   32.   

Estos  registros, que confrontados con el  informe  sobre  consulta  web  de  la  página de la Registraduría Nacional del  Estado  Civil33,  la tarjeta decadactilar34,   el  informe    pericial    de    clínica    forense35     y     el  informe  del  investigador  de  laboratorio,  elaborado por un  técnico  dactiloscopista  a  nombre  de Bréiner   Augusto   Portilla  Tapasco  36   dan   cuenta   de   que   se  trata  del    reclamado   en  extradición  por  el  Gobierno  del  Reino  de  España. Por ende, se cumple este requisito.   

3.    Principio    de    la    doble  incriminación.   

Frente  a  esta  exigencia la Corporación  examina  si  los  comportamientos  atribuidos  al requerido como ilícitos en el  país  extranjero  tienen  en  Colombia  la misma connotación, es decir, si son  considerados  delitos  y, de ser así, si conllevan la pena mínima señalada en  el   tratado   o   en   el   Código  de  Procedimiento  Penal,  según  sea  el  caso.   

En  tal  sentido,  el  artículo  3º  del  Protocolo  modificatorio  a  la  Convención  de  Extradición de Reos prevé la  extradición  para  los  ilícitos sancionados con pena privativa de la libertad  superior a un año.   

Los sucesos por los cuales las autoridades  españolas      procesan      a     Portilla    Tapasco,    se        concretan        así37:   

       Sobre   las19:14   horas  aproximadamente  del  dia  (sic)  12  de  septiembre  de  2014  ,  (sic)  cuando Jose (sic) Luis Serrano , (sic) nacido en  Madrid  el  03/11/1981,  hijo  de  Jose  (sic)  Luis  y de Luisa Eugenia , (sic) se disponia (sic)  a  recoger  su  vehiculo  (sic)  modelo   Smart,   color  blanco,  matrículao      (sic)      5245   FWH,  estacionado  en  la Avda. de Cordoba (sic) de Madrid  ,  (sic)  junto a la parada de metro de Almendrales,  fue   abordado   por   Breiner  (sic)  Augusto  Portilla  Tapasco,  nacido  el  dia  (sic)  19/05/1979  en  Pereira,  Colombia,  con n° de documento (NUIP) 10.030.983, y pasaporte  colombiano n°FB469429 (sic); que  tambien  (sic)  utiliza  la  identidad  falsa  de  Martin   Gonzalez  (sic)  Chocoj  (sic),  nacido  en  San  Martín  Jilotepeque,  Guatemala,  el 02/09/73,  con  pasaporte  guatemalteco  n.  (sic) 284889350;   que   portaba   un  casco  que  impedia  (sic)  su identificación (sic), quien  de  forma  sorpresiva  y  sin  dar  a  José  Luis  Lucas Serrano oportunidad de  defensas  alguna, efectuó con un arma de fuego ocho disparos contra la cabeza y  cuerpo  de  José Luis , (sic) que le causaron la muerte, dándose Breiner (sic)  Augusto  Portilla  Tapasco  a  la  fuga en  una motocicleta scooter gris, marca Kymco, modelo Xciting 500,  cuya  matricula7959GBH  había  sido  previamente manipulada. En los días (sic)  previos  al  homicidio  ,  (sic)  cuya  perperación  (sic)  por  encargo  de  persona o personas todavía  no    identificadas  habia   (sic)   sido   previamente  acordada,  Breiner       (sic)       Augusto       Portilla       Tapasco      habia (sic)  llevado    a    cabo  vigilancias  en  el lugar de los hechos , (sic) dando  cuenta   de   las   mismas   al   menos      a      dos      personas      que     han     podido ser igualmente identificadas, con  las    que    se    comunicaba   en   relación   al   asesinato   que   iba   a  perpetrar.   

Adicionalmente, el Gobierno del  Reino  de España puntualizó en la  solicitud  de  extradición  contra  Bréiner Augusto  Portilla   Tapasco   la  calificación  jurídica  de los hechos por los cuales se le acusa e indicó que  estos  se  encuentran  tipificados  en los artículos  «138»,            «139.1ª»,             «564.1.1°»,  «392»   y             «390.1.1°»   del  Código           Penal           español38, así:   

                 Artículo  138   

                   El que  matare  a  otro  será castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisión  de diez a quince años.   

                 Artículo  139   

                    Será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  quince  a  veinte años, como reo de  asesinato,  el  que  matare  a  otro  concurriendo  alguna de las circunstancias  siguientes:   

                  1.ª Con  alevosía. (…)   

                 Artículo  564   

       1.  La tenencia de armas de fuego reglamentadas, careciendo de las  licencias o permisos necesarios, será castigada:   

       1.º  Con  la  pena de prisión de uno a dos años, si se trata de  armas cortas. (…)   

       Artículo 392   

       1.  El  particular  que cometiere en documento público, oficial o  mercantil,  alguna de las falsedades descritas en los tres primeros números del  apartado  1 del artículo 390, será castigado con las penas de prisión de seis  meses a tres años y multa de seis a doce meses.   

       2.  Las  mismas  penas se impondrán al que, sin haber intervenido  en  la falsificación, traficare de cualquier modo con un documento de identidad  falso.  Se impondrá la pena de prisión de seis meses a un año y multa de tres  a  seis  meses  al  que  hiciere  uso, a sabiendas, de un documento de identidad  falso.   

       Esta   disposición  es  aplicable  aun  cuando  el  documento  de  identidad  falso  aparezca como perteneciente a otro Estado de la Unión Europea  o  a  un  tercer Estado o haya sido falsificado o adquirido en otro Estado de la  Unión  Europea  o  en  un tercer Estado si es utilizado o se trafica con él en  España.   

       Artículo 390   

       1.  Será  castigado  con  las  penas  de  prisión de tres a seis  años,  multa de seis a veinticuatro meses e inhabilitación especial por tiempo  de  dos  a  seis años, la autoridad o funcionario público que, en el ejercicio  de sus funciones, cometa falsedad:   

       1.º   Alterando  un  documento  en  alguno  de  sus  elementos  o  requisitos de carácter esencial.   

       2.º  Simulando  un  documento  en  todo o en parte, de manera que  induzca a error sobre su autenticidad.   

       3.º  Suponiendo en un acto la intervención de personas que no la  han  tenido,  o  atribuyendo  a  las  que han intervenido en él declaraciones o  manifestaciones diferentes de las que hubieran hecho.   

       4.º   Faltando   a   la   verdad   en   la   narración   de  los  hechos.   

       2.  Será  castigado  con  las mismas penas a las señaladas en el  apartado  anterior  el responsable de cualquier confesión religiosa que incurra  en  alguna  de  las  conductas descritas en los números anteriores, respecto de  actos  y documentos que puedan producir efecto en el estado de las personas o en  el orden civil.   

Las  conductas anteriormente descritas, se  contemplan  en  la  legislación  penal colombiana, en los artículos 103 y 104,  numerales  3º y 4º, que regulan el injusto de homicidio agravado, 365, numeral  1º  y  5º  (modificado  por  el  precepto  19  de  la  Ley  1453 de 2011), que  desarrolla  el  delito  de  fabricación, tráfico, porte o tenencia de armas de  fuego,  accesorios,  partes  o  municiones  y  el  287, bajo la denominación de  falsedad  material  en documento público del Código Penal expedido mediante la  Ley 599 de 2000.   

Artículo  103.  Homicidio.  <Penas  aumentadas  por  el  artículo                         14  de  la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005> El  que   matare  a  otro,  incurrirá  en  prisión  de  doscientos  ocho  (208)  a  cuatrocientos cincuenta (450) meses.   

Artículo  104.  Circunstancias  de  agravación. <Penas  aumentadas       por       el       artículo       14  de  la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005> La  pena  será  de cuatrocientos (400) a seiscientos (600) meses de prisión, si la  conducta descrita en el artículo anterior se cometiere: (…)   

3.  Por  medio  de  cualquiera  de  las  conductas  previstas  en el Capítulo II del Título XII y en el Capítulo I del  Título XIII, del libro segundo de este código.   

4.  Por  precio,  promesa  remuneratoria,  ánimo de lucro o por otro motivo abyecto o fútil. (…)   

Artículo  365. Fabricación, tráfico, porte o tenencia de  armas   de  fuego,  accesorios,  partes  o  municiones.  <Modificado  por  el  artículo                         19  de  la  Ley  1453  de  2011>  El que sin permiso de autoridad  competente   importe,  trafique,  fabrique,  transporte,  almacene,  distribuya,  venda,  suministre,  repare, porte o tenga en un lugar armas de fuego de defensa  personal,  sus partes esenciales, accesorios esenciales o municiones, incurrirá  en prisión de nueve (9) a doce (12) años.   

En  la  misma  pena  incurrirá cuando se  trate  de  armas  de  fuego  de  fabricación  hechiza  o  artesanal,  salvo las  escopetas de fisto en zonas rurales.   

La   pena  anteriormente  dispuesta  se  duplicará    cuando    la    conducta    se    cometa    en    las   siguientes  circunstancias:   

1.   Utilizando   medios   motorizados.  (…)   

5.    Obrar    en    coparticipación  criminal.   

Artículo  287.  Falsedad  material  en  documento  público.  <Penas  aumentadas por el artículo 14 de la Ley 890 de  2004,  a  partir  del  1o.  de  enero  de  2005.> El que falsifique documento  público  que  pueda servir de prueba, incurrirá en prisión de cuarenta y ocho  (48) a ciento ocho (108) meses. (…)   

Se   concluye,   entonces,   que   los  comportamientos  delictivos  atribuidos  a  Portilla  Tapasco  por  Gobierno  de España están tipificados  penalmente  en nuestro país y son sancionados con pena privativa de la libertad  que  supera  ampliamente  el  término  de  un año39.   

4.  Naturaleza  jurídica  de  los  hechos  fundantes de la solicitud.   

El  Convenio  sobre  Extradición  de Reos  proscribe  la extradición de personas acusadas de delitos políticos y conexos,  prohibición  que  para este evento no aplica puesto que los punibles objeto del  requerimiento  no  ostentan  tal  connotación,  por  tratarse  de  infracciones  penales ordinarias o delitos comunes.   

La  otra  limitante, relativa al ejercicio  previo  de  la  jurisdicción,  no  se  configura,  pues  no  se  deduce  de  la  documentación  aportada  ni  ha sido reseñada por el país requirente o por la  defensa.   

    

1. Sobre la Prescripción.     

De acuerdo con el canon 4º del Convenio de  Extradición  de  Reos,  no  habrá  lugar a la extradición «Si  se  ha  cumplido  la  prescripción de la acción o de la pena,  según   las   leyes   del  país  a  quien  el  reo  sea  reclamado».   

La  anterior  exigencia  impone a la Corte  examinar  la  configuración  de  esa  categoría  jurídica en Colombia, con la  salvedad  de que sólo se revisará la prescripción de la acción por cuanto el  requerimiento  tiene  como  propósito  obtener  la  entrega del solicitado para  lograr su juzgamiento por las autoridades judiciales españolas.   

De  acuerdo  al  artículo  83 del Código  Penal  nacional,  la  acción  penal prescribe «en un  tiempo  igual  al  máximo de la pena fijada en la ley, si fuere privativa de la  libertad,  pero  en  ningún  caso será inferior a cinco años, ni excederá de  veinte».   

Siendo  ello  así,  no  ha  prescrito  la  acción  según  las  leyes  colombianas  por  cuanto  desde  la  fecha  de  los  hechos  (12 de septiembre  de  2014),  al  momento  actual no ha transcurrido un lapso superior a cincuenta  años  para  el  homicidio  agravado,  veinticuatro  años para la fabricación,  tráfico,  porte  o tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones,  ni     tres     años    para    la    falsedad  material  en  documento  público, teniendo en cuenta que  los  mismos no pueden ser menor de cinco ni mayor a veinte años, de acuerdo con  los  términos  de  prescripción  previstos  para  esos delitos en la normativa  nacional.   

         

       6.  Condiciones  que  debe  imponer el  Gobierno si autoriza la extradición.   

Ante  la eventual determinación positiva  del  Gobierno  Nacional,  en todo caso, respetando la  órbita  de  su  competencia como supremo director de  las   relaciones   internacionales  y  conforme  lo  solicitado  por  el Ministerio Público y la defensa,  la  Corte  considera  pertinente recordar que debe someter la extradición a los  siguientes condicionamientos al país requirente:   

                     6.1.  Excluir  las  penas de muerte, la condena a prisión  perpetua,  el  sometimiento  a  desaparición  forzada, torturas, tratos o penas  crueles,  inhumanos  o  degradantes,  la  sanción de destierro, o confiscación  para   los   delitos  autorizados,  pues  esas  condenas  están  excluidas  del  ordenamiento  jurídico  colombiano  de  conformidad  con  los fundamentos de la  Constitución  Política  (artículos  11,  12  y  34), y si la legislación del  Estado  petente sanciona  con   la   muerte   los  injustos     que  motivan la extradición,  la   entrega   se   hará   bajo   la   condición   de   que   tal   pena   sea  conmutada,  tal  como lo  prevén  las disposiciones  512      del      Código      de      Procedimiento     Penal,     6         y        15  de  la Convención de Extradición  celebrada   el  23  de  julio  de  1892,  entre  la  República  de  Colombia  y  el Reino de España y el  Protocolo  modificatorio  adoptado en Madrid el 16  de marzo de 1999.   

6.2. Recordar  al  Gobierno  español la  prohibición  constitucional de juzgar al          ciudadano         solicitado  por  conductas  anteriores al 17 de  diciembre   de   1997   y  diversas  de  las  que  originaron  la  solicitud  de  extradición.   

6.3.  Para  preservar  los derechos fundamentales del  requerido,  el   Gobierno   Nacional   condicionará   su   entrega   a   que   España le garantice su permanencia en  ese  país  y el retorno a Colombia, en condiciones de dignidad y respeto por la  persona   humana,   en   el  eventual  caso  de  ser  sobreseído,           absuelto,  hallada  inocente o de situaciones  similares  que  conduzcan  a su libertad, incluso después de su liberación por  haber  cumplido  la  pena  que  le fuere impuesta en la sentencia de condena, en  razón de los delitos por los cuales se autoriza su extradición.   

6.4. A partir  de  los  postulados  axiológicos  de  la  Constitución Política, se  está  en  el deber de disponer lo  necesario    para    que    el    servicio    exterior    de   la   república   realice   un   detallado  seguimiento  a  los  condicionamientos  referidos  y  a  que  advierta al Estado  requirente  que  la persona solicitada en extradición ha permanecido privada de  libertad por virtud de este trámite.   

6.5.    El    Gobierno   de  la  República  de  Colombia  debe,  además,  condicionar  la entrega de Bréiner Augusto  Portilla  Tapasco a que se  le  respeten  -como  a  cualquier otro nacional en las mismas condiciones- todas  las  garantías  debidas,  en  particular, a que su privación de la libertad se  desarrolle  en  condiciones dignas, a que la pena privativa de la libertad tenga  la  finalidad  esencial  de  reforma  y readaptación social (preceptos 29 de la  Carta;  9  y  10  de  la  Declaración  Universal  de  Derechos  Humanos; 5-3.6,  7-2.5,8-1.2(a)(b)(c)(d)(e)(f)(g)(h).3.4.5,  9  de  la  Convención  Americana de  Derechos  Humanos;  9-2.3, 10-1.2.3, 14-1.2.3,5, y 15 del Pacto Internacional de  Derechos Civiles y Políticos).   

Igualmente,   se   debe   limitar  la  entrega  a  que  el país  reclamante,  conforme  a  sus  políticas  internas sobre la materia, le ofrezca  posibilidades  racionales  y  reales  para  que  el  eventual  extraditado  pueda  tener contacto regular  con  sus  familiares  más cercanos, habida cuenta que la Constitución de 1991,  en  su artículo 42, reconoce a la familia como núcleo esencial de la sociedad,  garantiza  su  protección y reconoce su honra, dignidad e intimidad, lo cual se  refuerza  con  la  protección  adicional  que  a  ese  núcleo  le  otorgan  la  Convención  Americana  sobre  Derechos  Humanos  (disposición  17)  y el Pacto  Internacional de Derechos Civiles y Políticos (canon 23).   

       6.6.   Finalmente,  se  recordará  al  país  extranjero,  la  obligación  de  sus  autoridades  de  tener  como parte  cumplida  de  la  pena, en  caso   de   condena,   el  tiempo  que  Portilla     Tapasco    haya  permanecido  privado de su libertad en razón de este trámite.   

Por  lo  expuesto,  la  Corte  Suprema de  Justicia, Sala de Casación Penal,   

EMITE CONCEPTO  FAVORABLE   

Ante   la  solicitud    de   extradición   del   ciudadano  colombiano  Bréiner        Augusto        Portilla        Tapasco,  efectuada  por  el Reino de España  mediante     Nota    Verbal    N°    269/2016  del  18 de julio        de       2016,  en  relación  con el cumplimiento  del    requerimiento   efectuado   por  el Juzgado  de Instrucción N° 35 de Madrid.   

Por   la   Secretaría   de   la   Sala  entérese  de  esta  decisión a los interesados e intervinientes, así como al  señor Fiscal General de la Nación, para lo de su cargo.   

Remítase  el expediente al Ministerio de  Justicia  y del Derecho, para lo que concierne en adelante al Gobierno Nacional.   

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1 Folio  18 carpeta anexa.   

2 Folio  67 Ibidem.   

3  Folios 26 a 31 cuaderno de la Corte.   

4 Folio  68 carpeta anexa.   

5  Folios      6      a      8     Ibidem.   

6  Folios      69     y     73     Ibidem.   

7  Folios 75 a 78 Ibidem.   

8  Folios 26 a 31 cuaderno de la Corte.   

9  Folios 80 a 94 carpeta anexa.   

10  Folio          96          Ibidem.   

11  Folios 1 y 2 cuaderno de la Corte.   

12  Folios 64 y 65 carpeta anexa.   

13  Folios 39 a 43 Ibidem.   

14  Folios 2 y 3 Ibidem.   

15  Folio 6 cuaderno de la Corte.   

16  Folio 8 Ibidem.   

17  Folio          10          Ibidem.   

18  Folio 12 Ibidem.   

19  Cabe  anotar  que a partir de las ocho (8:00) de la mañana del 21 de septiembre  de  2016  empezó  a correr el término de 10 días para que las partes pidieran  las  pruebas  que  consideraran  pertinentes y venció el 4 de octubre de 2016 a  las  cinco  (5:00)  de  la  tarde.  (Folio  17  cuaderno de la Corte).   

20  Folios 18 y 19 Ibidem.   

21  Folio 33 Ibidem.   

22  Folios 39 a 46 Ibidem.   

23  Folios       47      y      48      Ibidem.   

24  Folios 39 a 46 Ibidem.   

25  Folios 47 y 48 Ibidem.   

26  Folios 64 y 65 carpeta anexa.   

27 La  última   fue   declarada  exequible  por  la  Corte  Constitucional  mediante sentencia C-780 de agosto 18 del mismo año.   

28  Folios 26 a 31 cuaderno de la Corte.   

29  Folio          30          ibidem.   

30  Folios 6 a 8 carpeta anexa.   

31  Folios       6       a       8      Ibidem.   

32  Folios 39 a 43 Ibidem.   

33  Folio 13 Ibidem.   

34  Folio            12            Ibidem.   

35  Folio            14            Ibidem.   

36  Folios 10 y 11 Ibidem.   

37  Folios 26 y 27 cuaderno de la Corte.   

38  Folios 83 a 85 Ibidem.   

39 En  ese  sentido  ver  CSJ CP, 27 abr. 2016, rad. 47268 y CSJ CP, 23 sep. 2015, rad.  46259.     

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