ATP875-2018

2018

Asistente Jurídico Inteligente

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SALA  DE DECISIÓN DE TUTELAS N° 2  

LUIS  ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

Magistrado  ponente  

ATP875-2018  

Radicación  93273  

(Aprobado  Acta No. 124)  

Bogotá  D.C., diecinueve (19) de abril de dos mil dieciocho (2018).  

VISTOS:  

Resuelve  la Sala lo pertinente respecto del incidente de desacato propuesto  por JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO HERNÁNDEZ,  en relación al incumplimiento del fallo de tutela proferido  por la Sala de Casación Civil de esta Corporación el 9  de marzo de 2017, mediante el cual amparó su derecho  fundamental a la indexación de la primera mesada pensional.  

ANTECEDENTES  RELEVANTES:  

El  peticionario presentó una demanda ordinaria laboral contra la  sociedad Almacenes Generales de Depósito de Café S.A.  –Almacafé- y el extinto Instituto de los Seguros  Sociales –ISS-, con el propósito de que se declarara la  existencia de una relación laboral con dicha empresa desde el  12 de mayo de 1971 hasta el 1º de octubre de 1992. Consecuente  con ello, pidió el reconocimiento y pago de las prestaciones  sociales dejadas de percibir, incluida la pensión de vejez  debidamente indexada.  

Por  sentencia del 25 de febrero de 2008, el Juzgado 2° Laboral del  Circuito de Ibagué accedió a las pretensiones de la  demanda y condenó a Almacafé al pago de la pensión  de jubilación a favor del demandante a partir del 15 de junio  de 2004 en un monto igual al promedio del salario mínimo. Así  mismo, autorizó al extinto ISS para repetir contra Almacafé  S.A. lo pagado al actor por concepto de pensión, dado el  carácter no  compartido  de la prestación.  

La  anterior determinación fue apelada y confirmada el 4 de  diciembre de 2008 por la Sala Laboral del Tribunal Superior de la  misma ciudad.  

Cuestionó  el actor que el ingreso base de liquidación de la pensión  no corresponde al 81% del promedio de los salarios y primas recibidas  durante el último año de servicio e intereses  moratorios debidamente indexados, sino al promedio de los salarios  mínimos legales mensuales vigentes para la época de la  relación laboral.  

Únicamente  el representante legal de la sociedad Almacafé S.A. recurrió  en casación la providencia de segunda instancia. El 31 de mayo  de 2011 la Sala de Casación Laboral de esta Corte no casó  la sentencia impugnada, al considerar que se encuentra ajustada a los  precedentes judiciales aplicables.  

Por  tales motivos, el ciudadano en mención instauró demanda  de tutela por la vulneración de su derecho fundamental a la  indexación de la primera mesada pensional y solicitó  que se dejen sin efecto las referidas providencias.  

Mediante  fallo STP18403-2016 del 16 de diciembre de 2016, esta Sala declaró  improcedente el amparo constitucional demandando. En primer lugar,  señaló que está acreditado el presupuesto de  inmediatez, porque el derecho pensional es imprescriptible y su  vulneración siempre tendrá el carácter de  actual.  

Sin  embargo, encontró incumplido el requisito de subsidiariedad,  dado que no se interpuso el recurso de casación contra la  decisión de segunda instancia cuestionada, por cuanto durante  el trámite se estableció que sólo el apoderado  de la sociedad Almacafé interpuso el recurso extraordinario de  casación contra la decisión del Tribunal accionado,  para que se revocara y absolviera a dicha empresa de las pretensiones  formuladas por JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ.  

El  actor impugnó esa decisión y la Sala de Casación  Civil la revocó en sentencia STC3240-2017 del 9 de marzo de  2017 para, en su lugar, amparar los derechos fundamentales «a  la indexación de la primera mesada pensional y mantener el  poder adquisitivo de las mesadas pensionales».  Consecuente con ello, dejó sin efectos la sentencia proferida  el 31 de mayo de 2011 por la Sala de Casación Laboral, así  como las determinaciones de primera y segunda instancia, únicamente  en lo atinente a las garantías anotadas.  

Por  tanto, ordenó  a la Empresa Almacafé S.A. y a Colpensiones que,  dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación  del fallo, procedan a indexar la primera mesada pensional del  interesado. También dispuso el pago retroactivo de las  diferencias entre los valores efectivamente recibidos y el valor de  la mensualidad actualizada, a partir de la sentencia SU-1073 del 12  de diciembre de 2012, proferida por la Corte Constitucional.  

El  20 de abril de 2017, el accionante informó a la Sala de  Casación Civil que se incumplió el mandato judicial y  solicitó dar trámite al incidente de desacato. Mediante  auto del 13 de julio del mismo año se dispuso la remisión  del expediente a la Sala Penal con el fin de que asumiera su  conocimiento por competencia.  

Previo  a adoptar cualquier determinación, se requirió a las  entidades involucradas para que informaran las acciones desplegadas  con el propósito de darle cumplimiento a la sentencia de  tutela.  

El  10 de agosto de 2017 Almacafé informó que, por  Resolución 01 del 15 de mayo de 2017, cumplió el  referido mandato judicial. Así mismo, dio a conocer que  consignó $65’301.757 a órdenes del Juzgado 2º  Laboral del Circuito de Ibagué, correspondientes al pago  retroactivo e indexación de la primera mesada pensional  reconocida a JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ. Como prueba de ello, allegó copia del acto  administrativo, del depósito judicial y de la guía de  envío de la Empresa de Mensajería Deprisa, por cuyo  medio se notificó al peticionario del acatamiento del fallo de  tutela. A  la par, con escrito recibido el 14 de agosto de 2017, Colpensiones  solicitó que se le desvincule de esta actuación, dado  que corresponde a Almacafé S.A. acatar el mandato judicial  impartido por la Sala de Casación Civil.  

Sin  embargo, en providencia del 17 de agosto de 2017, esta Sala se  abstuvo de iniciar el incidente de desacato, tras considerar que la  autoridad accionada ejecutó materialmente lo ordenado en el  fallo de tutela.  

SOLICITUD  Y TRÁMITE:  

El  2 de octubre de 2017, JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ insistió que se incumplió el mandato  judicial, por cuanto la empresa Almacafé: liquidó  «ilegalmente»  la indexación pensional; está pagando sólo una  porción de la mesada mal  indexada  ($1’203.986), asignando sin justificación alguna el pago  de la parte restante a Colpensiones ($732.000), y canceló sólo  el 54% del valor total correspondiente a las mesadas dejadas de  percibir desde diciembre de 2012.  

Así  mismo, denunció que Colpensiones decidió  unilateralmente suspender el pago mensual de $732.000 «acogiéndose  a la sentencia del Juzgado Segundo Laboral de Ibagué del año  2006».  

Por  ello, solicitó dar trámite al incidente de desacato y  ordenar a Almacafé el cumplimiento de la sentencia unificadora  radicado 36900 de 2009, el reconocimiento y pago de mesada pensional  en adelante actualizada a la indexación liquidada en cuantía  actual año 2017, completar el pago faltante de las mesadas  dejadas de percibir desde el 12 de diciembre de 2012, efectuar el  pago de diferencias en las mesadas pagadas desde el 10 de marzo de  2017 y abrir investigación disciplinaria contra el encargado  de liquidar, actualizar y pagar la indexación pensional.  

Luego  de verificar que el mandato judicial de tutela fue cumplido, mediante  auto del 16 de noviembre de 2017 la Sala se  abstuvo  de iniciar el incidente de desacato instaurado.  

El  apoderado especial de JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ promovió acción de amparo contra la  anterior determinación. Surtido el trámite  correspondiente, con fallo STC21606-2017 del 15 de diciembre de 2017,  la Sala de Casación Civil amparó los derechos  fundamentales del peticionario y ordenó a esta Sala dar  apertura al trámite incidental propuesto.  

En  cumplimiento de lo anterior, por auto del 17 de enero de 2018 se  dispuso la apertura del incidente de desacato, corriendo traslado de  tal requerimiento a las incidentados por el término de tres  días para que acreditaran el cumplimiento de la sentencia  STC3240-2017 emitida el 9 de marzo de 2017 por la Sala de Casación  Civil de esta Corporación.  

El  Secretario General Ad  hoc  de Almacafé S.A., afirmó que dio cumplimiento a la  sentencia de tutela. En lo esencial, reiteró los términos  de las respuestas ofrecidas en los trámites previos.  

Por  otra parte, Colpensiones informó que mediante Resolución  035306 del 31 de octubre de 2005, negó la pensión de  vejez reclamada por JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ, luego de verificar que sólo cotizó  656 semanas, en tanto la normativa aplicable exige mínimo  1000.  

En  desacuerdo con dicho acto administrativo, el peticionario promovió  una primera acción de tutela y, por fallo del 16 de mayo de  2016, el Juzgado 2º Civil Municipal de Chaparral (Tolima),  accedió al amparo como mecanismo transitorio de protección  y le concedió al interesado el término de cuatro meses  para promover el proceso ordinario laboral contra Almacafé y  el extinto ISS.  

A  la par, ordenó al ISS que pague la pensión de vejez  reclamada, garantice la afiliación a salud de RIAÑO  HERNÁNDEZ y lo autorizó para cobrar la cuota que  corresponda a Almacafé en calidad de empleador. En  cumplimiento de lo cual expidió la Resolución 036627  del 12 de septiembre de 2006, reconociendo la prestación  económica en cuantía de $408.000.  

Culminada  la actuación ordinaria laboral, mediante sentencia del 25 de  febrero de 2008 el Juzgado 2º Laboral del Circuito de Ibagué  concluyó que RIAÑO HERNÁNDEZ tiene derecho a la  prestación reclamada. Precisó que esta no es  compartible y, en consecuencia, absolvió a Colpensiones de las  pretensiones de la demanda y condenó a Almacafé S.A. a  pagar la pensión de jubilación reclamada a partir del  15 de junio de 2004. Esta determinación fue confirmada el 4 de  diciembre de 2008 en segunda instancia y el 5 de febrero de 2009 en  sede de casación.  

Aclaró  que sólo a partir del presente trámite de tutela, el  grupo de nómina de pensionados advirtió sobre la  extinción de la obligación generada con el amparo  transitorio contenido en la sentencia de tutela del 16 de mayo de  2006 y, por ello, mediante Resolución SUB81109 del 26 de mayo  de 2017 suspendió el pago de la pensión en cuantía  de un salario mínimo. Destacó que, conforme con las  providencias dictadas con ocasión del proceso ordinario,  corresponde a Almacafé asumir la totalidad de la pensión  reconocida.  

En  armonía con lo anterior, expidió la Resolución  SUB 102627 del 20 de junio de 2017, por cuyo medio requirió a  Almacafé el reintegro de los dineros girados al accionante en  cumplimiento del mandato judicial del 16 de mayo de 2006.  

En  consideración a lo anotado, Colpensiones solicitó que  se le desvincule del presente trámite, dada su falta de  legitimación en la causa por pasiva.  

Con  auto del 26 de febrero de 2018, se solicitó al Profesional  Especializado Grado 26 – Actuario de la Sala de Casación  Laboral de esta Corporación que efectuara la liquidación  de la primera mesada pensional del peticionario, acorde con la orden  de tutela emitida. El 4 de abril de 2018, el referido experto rindió  su informe.  

CONSIDERACIONES  DE LA CORTE:  

Conforme  con el artículo 52, inciso 2º, del Decreto 2591 de 1991,  la Sala es competente para sancionar el incumplimiento de sus  sentencias de tutela.  

La  orden impartida por el Juez constitucional es de obligatorio  acatamiento por la autoridad llamada a cumplirla dentro del término  establecido en el fallo. Si no ocurre así, además de  continuar la vulneración de derechos fundamentales, se  desconocería la providencia mediante la cual se protegieron  dichas garantías.  

En  torno a lo anterior, el artículo 27 del Decreto 2591 de 1991  facultó al Juez de tutela para dirigirse al superior  jerárquico del funcionario renuente y requerirle que, además  de verificar el cumplimiento del mandato, inicie el procedimiento  disciplinario correspondiente.  

Por  su parte, el artículo 52 de la misma normativa consagra el  instituto jurídico conocido como desacato,  el cual opera ante el incumplimiento de cualquier orden proferida  dentro de un trámite de tutela. Esta omisión es  sancionable con arresto de hasta 6 meses y multa de hasta 20 salarios  mínimos mensuales vigentes.  

Existen,  por tanto, dos trámites orientados a obtener el  restablecimiento de los derechos fundamentales vulnerados. De esta  manera, la persona que estima no restaurado el derecho protegido en  los términos previstos en el correspondiente fallo de tutela,  puede solicitar a la autoridad judicial que lo profirió  cualquiera de estas opciones o las dos.  

Ante  ello, el Juez constitucional debe ejecutar los procedimientos  tendientes a obtener el cumplimiento de la orden de tutela, pues su  competencia se mantiene hasta que el derecho sea completamente  restablecido o eliminadas las causas de la amenaza, tal como lo  precisó la Corte Constitucional Sentencia T-939 del 2005 y  A-122 del 2006.  

En  el asunto bajo examen, JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ formuló varios cuestionamientos respecto del  cumplimiento a la orden impartida por parte de Almacafé S.A. y  Colpensiones. Por ende, se procederá a examinar cada uno de  estos:  

            

1. Almacafé          liquidó «ilegalmente»          la indexación pensional.  

En  criterio de JOSÉ ALBERTO SEBASTIÁN RIAÑO  HERNÁNDEZ, ello obedece a que el ingreso base de liquidación  no es equivalente al 81% del promedio salarial del último año,  sino a $314.757, cifra cuyo cálculo asevera desconocer. Así  mismo, afirmó que se inaplicó la fórmula  prevista por la Sala de Casación Laboral en sentencia CSJ SL,  Rad. 36900, 29 Sep 2009, para la indexación de la primera  mesada pensional.  

Frente  al primer reproche, debe esta Sala aclarar que la orden cuyo  cumplimiento se persigue dejó sin efectos la sentencia  proferida el 31 de mayo de 2011 por la Sala de Casación  Laboral, así como las providencias de primera y segunda  instancia, únicamente en lo ateniente al derecho fundamental a  la indexación de la primera mesada pensional y a mantener el  poder adquisitivo de las mesadas pensionales.  

Así  las cosas, como el ingreso base de liquidación no fue sometido  a escrutinio, debe partirse de la suma definida por los jueces  naturales dentro del proceso ordinario laboral, esto es, el 75%  promedio de lo devengado durante los últimos 10 años.  No obstante, ante la ausencia de prueba sobre la mensualidad  percibida, los funcionarios judiciales aplicaron la presunción  conforme con la cual, ésta equivale «al  salario mínimo legal de cada época».  

En  ese orden de ideas, dicha censura no puede ser objeto de  pronunciamiento dentro de este trámite de incidental, ni mucho  menos de modificación alguna.  

Por  otra parte, en lo que respecta a la fórmula de indexación  aplicada, encuentra la Corte que la Sala de Casación Civil  dispuso que se liquidara la indexación de la primera mesada  pensional según las previsiones contenidas en la sentencia  SU1073-12, proferida por la Corte Constitucional, según la  cual:  

«[E]l  valor presente de la condena (R) se determina multiplicando el valor  histórico (Rh), que es el promedio de lo devengado por el  demandante durante el último año de servicios, por el  guarismo que resulte de dividir el índice final de precios al  consumidor vigente a la fecha a partir de la cual se reconoció  la pensión, entre el índice inicial»,  que es el existente al momento en que culmina la relación  laboral.  

R=    Rh        Índice final  

Índice  inicial  

Tales  nociones fueron definidas por la Sala de Casación Laboral al  unificar sus diferentes posturas (CSJ SL, Rad. 36900, 29 Sep 2009),  de la siguiente manera:  

“Así  pues, que en lo sucesivo para determinar el ingreso base de  liquidación de pensiones como la que nos ocupa, se aplicará  la siguiente fórmula, que más adelante se desarrollará  en sede de instancia:  

VA  = VH  x         IPC Final  

IPC  Inicial  

De  donde:  

VA                =  IBL o valor actualizado  

VH                =  Valor histórico que corresponde al último salario  promedio mes devengado.  

IPC  Final  = Índice de Precios al Consumidor de la última  anualidad en la fecha de pensión.  

IPC  Inicial = Índice de Precios al Consumidor de la última  anualidad en la fecha de retiro o desvinculación del  trabajador.  

Con  esta nueva postura, la Sala recoge cualquier pronunciamiento anterior  que resulte contrario con respecto a la fórmula que se hubiere  venido empleando en casos similares donde no se contempló la  forma de actualizar la mesada pensional, acorde con la teleología  de las normas antes citadas.  (CSJ SL, Rad. 36900, 29 Sep 2009).  

La  liquidación realizada por Almacafé S.A. contiene los  siguientes datos:  

                                                                  

Fecha                                  de requisitos pensión                                                                                              

15                                  de junio 2004                  

Fecha                                  retiro de la Empresa                                                                                              

30                                  de septiembre 1992                  

                  

CONCEPTO                                                                                              

VALOR                  

PROMEDIO                                  SALARIAL                                                                                              

$314.757,92                  

IPC                                  FINAL JUN 2004                                                                                              

7952133                  

IPC                                  INICIAL SEPT1992                                                                                              

1696424                  

ÍNDICE                                  FINAL/ÍNDICE INICIAL                                                                                              

4,687585769                  

FORMULA                                  SENTENCIA                                                                                              

$                                  1.475.454,75                  

VR,                                  INDEXACIÓN SEGÚN                  

PORCENTAJE                                  PENSIÓN                  

SEGÚN                                  SENTENCIA (75%)                                                                                              

$                                  1.106.591,06              

                                                                  

Valores                                  mesadas pagadas por Colpensiones desde diciembre de 2012 a marzo                                  2017                                                                                              

$36.532.950                  

Suma                                  total a pagar a favor por indexación primera mesada                                  pensional según Sentencia T-463 de 2013                                                                                              

$65,301.757                  

                  

Fecha                                  programada de Pago                                                                                              

11                                  de mayo de 2017                  

Número                                  de Proceso                                                                                              

73001310500220060039700                  

Juzgado                                                                                              

Juzgado                                  Segundo Laboral del Circuito -Ibagué (Tolima)                  

No.                                  de Cuenta Judicial                                                                                              

730012032002                  

Código                                  Interno del Despacho o Ente                                                                                              

                                  

730013105002                  

Centro                                  de Costos                                                                                              

Jurídica:                                  36501603              

                                                                                    

CÁLCULO                                  PENSIÓN                  

AÑO                                                                                              

VALOR                                  MESADA                                                                                              

IPC                  

2004                                                                                              

$1.106.591,06                                                                                              

5,5                  

2005                                                                                              

$1.167.453,57                                                                                              

4,85                  

2006                                                                                              

$1.224.075,07                                                                                              

4,48                  

2007                                                                                              

$1.278.913,63                                                                                              

5,69                  

2008                                                                                              

$1.351.683,81                                                                                              

7,67                  

2009                                                                                              

$1.455.357,96                                                                                              

2                  

2010                                                                                              

$1.484.465,12                                                                                              

3,17                  

2011                                                                                              

$1.531.522,67                                                                                              

3,73                  

2012                                                                                              

$1.588.648,46                                                                                              

2,44                  

2013                                                                                              

$1.627.411,48                                                                                              

1,94                  

2014                                                                                              

$1.658.983,27                                                                                              

3,66                  

2015                                                                                              

$1.719.702,06                                                                                              

6,77                  

2016                                                                                              

$1.836.125,88                                                                                              

5,75                  

2017                                                                                              

$                                  1.941.703,12              

                                                                  

Pensión                                  1 de junio de 2017                                                                                              

$1.203.986,12                  

Valor                                  mesada junio 2017                                                                                              

$1.203.986                  

Valor                                  mesada julio 2017                                                                                              

$1.203.986                  

Valor                                  mesada agosto 2017                                                                                              

$1.203.986                  

Valor                                  mesada septiembre 2017                                                                                              

$1.203.986                  

Valor                                  mesada octubre 2017                                                                                              

$1.203.986              

En  contraposición, el informe rendido por el Profesional  Especializado Grado 26 Actuarial de la Sala de Casación  Laboral durante el presente trámite, refiere:  

Datos  (Folio 22 Almacafé)  

Promedio  salarial =                                 $ 314.757,92  

Fecha  de retiro de la empresa =         30-sep-92  

Fecha  de pensión =                                         15-jun-04  

Porcentaje  de pensión                         75%  

Fórmula  para actualizar  

VA        =             Vh    X      PC Final  

PC  Inicial  

VA         = $314.757,92 X     76,0200  

13,9000  

VA        $  1.721.431,44  

Valor  pensión Actualizada        =  $1.291.073,58  

                                                                                                    

FECHAS                                                                                              

PENSIONA                                  CARGO DE ALMACAFÉ                                  

REAJUSTADA                                  POR                                  

LA                                  INDEXACIÓN PRIMERA MESADA                                                                                              

PENSIONA                                  CARGO DE ALMACAFÉ RECONOCIDA                                  POR SENTENCIA CSJ SALA CIVIL DE 09/03/2017 (Folio 22).                                                                                              

DIFERENCIA                                  PENSIONAL A CARGO DE ALMACAFÉ                                                                                              

No.                                  DE PAGOS                                                                                              

VALOR                                  RETROACTIVO DIFERENCIAS PENSIONALES                  

DESDE                                                                                              

HASTA                                      

15/06/2004                                                                                              

31/12/2004                                                                                              

$                                  1.291.073,58                                                                                              

$                                  1.106.591,06                                      

01/01/2005                                                                                              

31/12/2005                                                                                              

$                                  1.362.082,63                                                                                              

S                                  1.167.453,57                                      

01/01/2006                                                                                              

31/12/2006                                                                                              

$                                  1.428.143,64                                                                                              

S                                  1.224.075,07                                      

01/01/2007                                                                                              

31/12/2007                                                                                              

$                                  1.492.124,47                                                                                              

$                                  1.278.913,63                                      

01/01/2008                                                                                              

31/12/2008                                                                                              

$                                  1.577.026,36                                                                                              

$                                  1.351.683,81                                      

01/01/2009                                                                                              

31/12/2009                                                                                              

$                                  1.697.984,28                                                                                              

$                                  1.455.357,96                                      

01/01/2010                                                                                              

31/12/2010                                                                                              

$                                  1.731.943,96                                                                                              

$                                  1.484.465,12                                      

01/01/2011                                                                                              

31/12/2011                                                                                              

S                                  1.786.846,59                                                                                              

$                                  1.531.522,67                                      

01/01/2012                                                                                              

11/12/2012                                                                                              

$                                  1.853.495,96                                                                                              

$                                  1.588.648,46                                      

12/12/2012                                                                                              

31/12/2012                                                                                              

$1.853.495,96                                                                                              

$1.588.648,46                                                                                              

$                                  264.847,50                                                                                              

1,27                                                                                              

$                                  335.473,50                                      

01/01/2013                                                                                              

31/12/2013                                                                                              

$                                  1.898.721,27                                                                                              

$                                  1.627.411,49                                                                                              

$                                  271.309,78                                                                                              

14                                                                                              

$                                  3.798.336,92                                      

01/01/2014                                                                                              

31/12/2014                                                                                              

$                                  1.935.556,46                                                                                              

$                                  1.658.983,27                                                                                              

$                                  276.573,19                                                                                              

14                                                                                              

S                                  3.872.024,66                                      

01/01/2015                                                                                              

31/12/2015                                                                                              

$                                  2.006.397,82                                                                                              

$                                  1.719.702,06                                                                                              

$                                  286.695,77                                                                                              

14                                                                                              

$                                  4.013.740,76                                      

01/01/2016                                                                                              

31/12/2016                                                                                              

$                                  2.142.230,96                                                                                              

$                                  1.836.125,88                                                                                              

$                                  306.105,07                                                                                              

14                                                                                              

$                                  4.285.471,01                                      

01/01/2017                                                                                              

31/12/2017                                                                                              

$                                  2.265.409,24                                                                                              

$                                  1.941.703,12                                                                                              

S                                  323.706,11                                                                                              

14                                                                                              

$                                  4.531.885,60                                      

01/01/2018                                                                                              

31/03/2018                                                                                              

$                                  2.358.064,47                                                                                              

$                                  2.021.118,78                                                                                              

S                                  336.945,69                                                                                              

3                                                                                              

$                                  1.010.837,08                                      

TOTAL                                                                                              

$                                  21.847.769,54              

En  ese orden, es manifiesta la diferencia entre los cálculos  realizados por la incidentada y el experto consultado en este  trámite. Al verificar el origen de esa discrepancia, se  aprecia que los Índices de Precio al Consumidor –IPC  inicial y final utilizados en las dos liquidaciones son disímiles.  

Por  otro lado, al contrastar los datos utilizados por Almacafé y  el profesional actuarial de esta Corte con la base de datos de los  IPC históricos publicada por el Banco de la República1,  se pudo establecer que Almacafé tomó como IPC inicial  el correspondiente al mes de junio  de 2004  (79,52133) y como inicial el de septiembre  de 1992  (16,96424), desconociendo con ello que la sentencia de unificación  Rad. 36900, prescribe que estos corresponden al del año  inmediatamente anterior al retiro del servicio (1991-12 13,90118) y  de la consolidación del derecho pensional (2003-12 76,02913),  como lo hizo el profesional actuarial.  

En  ese orden, es palmario el incumplimiento de la orden impartida por la  Sala de Casación Civil.  

            

2. Almacafé          está pagando sólo una porción de la mesada mal          indexada          ($1’203.986), asignando sin justificación alguna el          pago de la parte restante a Colpensiones ($732.000).  

En  las decisiones proferidas al interior de los procesos ordinarios,  Almacafé S.A. solicitó que se declarara que la pensión  del accionante es de naturaleza compartida entre ésta y el  extinto ISS. Sin embargo, los funcionarios judiciales concluyeron que  tal pretensión resultaba improcedente. Sobre el particular, la  Sala de Casación Laboral indicó:  

Respecto  de la calidad compartible de la pensión, es de señalar  que la decisión de primera instancia fue apelada por la  demandada sin que tocara este punto, y, es claro que no lo debía  hacer, puesto que, en este aspecto el a quo manifestó:  

“…lo  anterior conlleva a que Almacafé pueda seguir cotizando a  favor del demandante ante el Instituto de Seguros Sociales hasta  completar la densidad mínima de semanas exigidas para que se  le otorgue la pensión de vejez, momento en el cual cesará  la obligación por parte de la entidad condenada…”  

Ante  tal panorama, no encuentra la Sala justificación alguna para  que, a partir de la decisión de tutela que se revisa, Almacafé  S.A. haya desconocido la aludida providencia y pretenda imprimirle de  hecho, el carácter compartible a la mencionada prestación.  

En  otras palabras, el cumplimiento de la orden de tutela está  determinado ineludiblemente por los fallos dictados en el trámite  ordinario que accedieron a las pretensiones de JOSÉ ALBERTO  SEBASTIÁN RIAÑO HERNÁNDEZ, absolvieron a  Colpensiones de cualquier obligación y condenaron  exclusivamente a Almacafé S.A. al reconocimiento de la  prestación reclamada.  

Por  tal motivo, la modificación introducida a esas providencias en  detrimento del peticionario redunda en la necesidad de sancionar por  desacato al Gerente General de Almacenes Generales de Depósito.  

            

3. Almacafé          canceló sólo el 54% del valor total correspondiente a          las mesadas dejadas de percibir desde diciembre de 2012.  

En  el mismo sentido, constituye incumplimiento el pago parcial de lo  adeudado, bajo la pretensión de que Colpensiones asuma lo  restante, en razón a que, se reitera, ésta fue absuelta  en la actuación ordinaria. Adicionalmente, debe tenerse en  cuenta que si bien el accionante venía percibiendo la mesada  pensional, ésta no estaba indexada y, por tanto, deben  sufragarse las diferencias causadas entre lo pagado y el valor real  de la obligación.  

            

4. Colpensiones          decidió unilateralmente suspender el pago mensual de $732.000          «acogiéndose          a la sentencia del Juzgado Segundo Laboral de Ibagué del año          2006».  

En  consonancia con las consideraciones anotadas, es manifiesto que  Colpensiones no desacató la orden de tutela impartida, en  tanto no tiene a su cargo ninguna prestación a favor del  incidentante.  

            

5. Decisión  

Así  las cosas, manifiesto es que pese al vencimiento del plazo otorgado  para cumplir la orden de tutela y las oportunidades posteriores  suscitadas con ocasión del presente procedimiento, Octavio  Castilla Gutiérrez,  en su condición de Gerente General de Almacafé S.A., se  ha negado injustificadamente a acatarla.  

Por  tal razón, acorde con las previsiones del artículo 52  del Decreto 2591 de 1991, que prevé como consecuencia del  desobedecimiento a la orden de tutela, «arresto  hasta de seis meses y multa hasta de 20 salarios mínimos  mensuales»,  en ejercicio de la facultad discrecional y tras ponderar la gravedad  del incumplimiento que concita la atención de esta Corporación  judicial, la Sala impondrá cinco (5) días de arresto y  multa de cinco (5) salarios mínimos legales mensuales  vigentes, sin perjuicio de la asignación de nuevas sanciones  en caso de persistir en el desacato.  

La  multa deberá ser consignada dentro de los diez (10) días  hábiles siguientes a la confirmación de esta  providencia en sede de consulta, a favor del Consejo Superior de la  Judicatura, Dirección Nacional de Administración  Judicial. Así mismo, dentro del término antes señalado,  deberá enviar copia debidamente autenticada de la respectiva  consignación a esta Corte.  

Finalmente,  acorde  con el artículo 27 del Decreto 2591 de 1991, se dispone  remitir copia del expediente a la Fiscalía General de la  Nación, para que determine si la omisión advertida  acarrea consecuencias de tipo penal y a la Procuraduría  General de la Nación – Delegada para la Salud, la  Protección Social y el Trabajo Decente, para que en  cumplimiento del artículo 277-1 de la Constitución  Política, vigile el cumplimiento de las decisiones judiciales  proferidas al interior de este trámite y del proceso ordinario  descrito en precedencia.  

En  mérito de lo expuesto, la Sala de Decisión de Tutelas  N° 2 de la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de  Justicia,  

RESUELVE:  

1.        SANCIONAR  a Octavio  Castilla Gutiérrez,  en su condición de Gerente General de Almacafé S.A.,  por desacato a la orden de tutela emitida en sentencia STC3240-2017  emitida el 9 de marzo de 2017 por la Sala de Casación Civil de  esta Corporación. En Consecuencia, IMPONERLE  cinco (5) días de arresto y multa de cinco (5) salarios  mínimos legales mensuales vigentes, sin  perjuicio de la asignación de nuevas sanciones en caso de  persistir en el desacato.  

2.        REMITIR  copia del expediente a la Fiscalía General de la Nación,  para que determine si la omisión advertida acarrea  consecuencias de tipo penal y a la Procuraduría General de la  Nación – Delegada para la Salud, la Protección  Social y el Trabajo Decente, para que desde sus competencias vigile  el cumplimiento de los fallos ordinarios y de tutela a los que se  hizo alusión en este trámite.  

3.        NOTIFICAR  esta  providencia de conformidad con el artículo 30 del Decreto 2591  de 1991.  

4.          REMITIR  el  expediente a la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de  Justicia, para que se surta el grado jurisdiccional de consulta,  conforme al inciso 2º del Artículo 52 del Decreto 2591 de  1991.  

NOTIFÍQUESE  Y CÚMPLASE.  

LUIS  ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

Comisión  de servicios  

JOSÉ  LUIS BARCELÓ CAMACHO  

FERNANDO  ALBERTO CASTRO CABALLERO  

NUBIA YOLANDA  NOVA GARCÍA  

Secretaria  

1          http://www.banrep.gov.co/es/ipc

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