AP7617-2014(44059)

2014

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

Magistrado ponente  

AP7617-2014  

Radicación 44059  

Aprobado en acta número 428  

Bogotá,  D.C., diez (10) de diciembre de dos  mil catorce  (2014).   

Decide  la  Sala  acerca  de  la  posibilidad  de  admitir    la    demanda   de   casación  presentada  por el defensor del  suboficial  de  la Fuerza Aérea ÓSCAR MANUEL OSSES PATIÑO contra la sentencia  proferida  por  el Tribunal  Superior  Militar,  en  la  cual  redujo  a dos (2) años, dos (2) meses y veinte  (20)    de    prisión   e   inhabilitación,   así   como   a   $2’030.503  de  multa,  la  pena  que le  impuso    a    dicha    persona    el   Juzgado  Militar de las Escuelas de Formación, luego de declararlo  autor   responsable   del   delito  de  peculado  por  apropiación.   

I.   SITUACIÓN  FÁCTICA Y ANTECEDENTES   

1.  Los  hechos materia de imputación fueron descritos por el Tribunal  de la siguiente manera:   

Del  devenir  procesal  fluye  que para los  meses    de    mayo    y    junio    de   2011   el  aerotécnico  ÓSCAR  MANUEL  OSSES  PATIÑO,  quien  fungía  como  comandante  de  la  Escuadrilla  de  Redes y Comunicaciones de la  Escuela    de    Suboficiales    de    la   Fuerza   Aérea   Ct.   Andrés  M.  Díaz,  efectuó la reposición de cinco (5) celulares  ante  la empresa Movistar, sin autorización del Director o Subdirector de dicho  establecimiento,  cuatro  (4)  de los cuales vendió y uno (1) conservó para su  uso  personal,  ascendiendo  la  suma  apropiada  a  tres  millones  seiscientos  cincuenta    y    cuatro    mil    novecientos   siete   pesos   ($3’654.907).   

La  anterior irregularidad fue detectada en  atención  de  que  el  13  de  julio  de  2011 le fue suspendido el servicio de  telefonía  móvil  a  las  seis  (6) líneas celulares correspondientes al plan  corporativo   con  que  contaba  la  aludida  Escuela  por  presentar  saldo  en  contra1.   

2.    Por  ello,    el   Juzgado  Ciento   veinticinco  de  Instrucción Penal Militar dispuso abrir el  proceso  y  vinculó  a ÓSCAR MANUEL  OSSES  PATIÑO  mediante  indagatoria.  Clausurada la  investigación,      la     Fiscalía  de  la  Escuela  Militar  de Aviación  Marco  Fidel Suárez calificó el mérito del sumario el 25 de julio de 2013, en  el   sentido   de   acusarlo  como  autor      responsable     de  la  conducta  punible  de peculado  por apropiación, de   acuerdo   con  lo  previsto  en  el  artículo  397  inciso  3º  de  la  Ley  599 de 2000,  actual  Código  Penal,  en  armonía  con  lo  contemplado  en el artículo  171  de  la  Ley  1407  de  2010,  Código  Penal Militar  vigente.   

Esta   acusación   quedó  ejecutoriada  el  14  de  agosto de 20132.   

3.  Correspondió    el    conocimiento   de   la   etapa  siguiente  al  Juzgado  Militar  de  las  Escuelas  de Formación, despacho que,  una  vez  agotada  la  Corte  Marcial,  el  4  de diciembre de 2013 condenó al procesado por  el  delito  atribuido a tres (3) años y cuatro (4) meses de prisión, así como  de   inhabilidad  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas,  y  $3’654.907  de  multa.  Igualmente,  lo  condenó  a la accesoria de separación absoluta de las Fuerzas  Militares  y le negó la suspensión de la ejecución de la pena privativa de la  libertad.   

4.  Apelado  el  fallo   por   la   defensa,   el  Tribunal  Superior  Militar,  en    decisión    de   28   de   febrero  de  2014,  modificó  la  sanción  impuesta  a  dos  (2)  anos, dos (2) meses y veinte (20) días de  prisión  e inhabilidad, y  $2’030.503  de  multa,  luego  de  reconocerle la  atenuante  de  que  trata el artículo 401 de la Ley  599  de  2000,  y confirmó el fallo en los demás aspectos que no fueron objeto  de alteración.   

5. Contra    la   decisión   de  segunda  instancia,        el       abogado    del    procesado   interpuso  y  sustentó    el    recurso    extraordinario    de    casación.   

II.          LA             DEMANDA   

         1.  Al  amparo  del  numeral  2º  del  artículo     344     de     la     Ley     1407    de    2010,    formuló  el  recurrente    un   cargo   único,   atinente   al  desconocimiento del debido proceso. Lo sustentó así:   

         

         1.1.  ÓSCAR MANUEL OSSES PATIÑO obró  sin  dolo, por cuanto desempeñaba sus funciones «de  manera  casi que empírica, sin lineamientos concretos, sin capacitaciones y sin  respetar  si  se  tenía  o  no  el perfil y conocimientos técnicos»3.   

         1.2.   Tiene  a  su  favor,  además,  «causales exonerativas de  responsabilidad        […]       como   el   demostrar   eficiencia  y  diligencia     en     el     desempeño     de     sus     funciones»4.         Se        presentó,  por  lo  tanto,  un  caso fortuito o  fuerza  mayor,  máxime  cuando «[n]o pudo conseguir  el  ser relevado de dicha función y fue su ignorancia e inexperiencia la que le  lleva  a  actuar  de  manera  errónea»5.   

         1.3.  Actuó igualmente «con  la  convicción  errada  e  invencible  de  que  su acción u  omisión  es  lícita»6,  toda  vez  que  el  coronel  Ángel autorizó las reposiciones y le dio el visto  bueno a las gestiones hechas ante Movistar.   

         1.4.  Por  otra  parte, «se  debe  aplicar  […]  el  artículo  40  de  sentencia anticipada de la Ley 600 de 2000,  bajo  los  razonamientos superiores contenidos en las  decisiones      de      la     Corte     Suprema     de     Justicia»7.   

         1.5.  En  la  fijación de la pena, se  violaron    «el   principio   de   legalidad,   la  prohibición    de    doble    incriminación,    la   tipicidad,   [y   la]  antijuridicidad»8.   

         1.6.   Por   último,  «[n]o  se  probó  la  propiedad y prexistencia del objeto sobre el  que  recae el apoderamiento, no son bienes que pertenezcan al inventario a cargo  del     militar     OSSES    PATIÑO»9    y  «[e]xiste  una  absoluta  falta de defensa técnica  del    procesado»10.   

         

         2.  En  consecuencia,  solicitó  a la  Corte «decretar desde el  auto  que  avoca  conocimiento para resolver apelación por el Tribunal Superior  Militar    la    ineficacia    e   invalidez   del   rito   procesal»11     y    «[c]omo  consecuencia  de  tal declaratoria, absolver al At. ÓSCAR  MANUEL  OSSES  PATIÑO de todos los cargos que le fueron formulados a través de  este   proceso   por   el  delito  de  peculado  por  apropiación»12.   

III. CONSIDERACIONES   

1. La  casación  es  un recurso extraordinario y reglado  que  permite  debatir ante la máxima  autoridad   de   la  justicia  ordinaria  la  correspondencia  de  un  fallo de segundo grado con el orden  jurídico.  Dicha  confrontación repercutirá si se descubre en la sentencia un  error   de   trámite  o   uno   de   juicio  jurídicamente relevante,  ya  sea  propuesto  por  el recurrente o advertido de oficio por la Corte.   

Una  decisión  ajustada a derecho, por el  contrario,     es    aquella    que    logra    sobrevivir    racionalmente   a   la   crítica.  Y  ésta  será   irrelevante  si  no  desvirtúa  la  providencia, es decir, si no demuestra, bajo los parámetros  jurisprudenciales       dirigidos      a      la  adecuada                demostración  de un yerro, que riñe en  aspectos  sustantivos  con  la  Constitución Política, la ley o los principios  que las rigen.   

2.  En  este  caso,   la   demanda  presentada  por  el  abogado  de ÓSCAR MANUEL OSSES  PATIÑO  no  será admitida, debido a la ausencia de  fundamentos  y coherencia en el único cargo por él  invocado.   

En  efecto, el  recurrente   formuló  en  principio  un  error  de  trámite  (la violación  del         debido        proceso),  e  incluso  solicitó la respectiva  nulidad  del fallo de segunda instancia y la emisión de un fallo absolutorio de  remplazo  como consecuencia de ello, pero desarrolló  el  reproche  aludiendo  a       otros  aspectos  jurídico  penales, de índole  probatoria  o      dogmática,  que   en   el   evento  de  conducir  a  un  yerro susceptible de ser abordado  en      casación      configurarían   tan   solo   errores   de   juicio  (como    la    falta   de   dolo,   el   caso   fortuito   o  la    fuerza    mayor,    el   error   de   prohibición    o    de    tipo,    anomalías    en   el   proceso   de  dosificación  de  la  pena  y  la demostración del  objeto material de la conducta punible).   

También    se    refirió  a  irregularidades  de trámite que,  sin     embargo,    no    constituyen   violaciones  a  la  estructura  del  debido  proceso  (como  el  desconocimiento  del derecho de asistencia letrada) o  que,  al  haberlos  abordado  en  un  mismo  capítulo, afectaron la  autonomía  e independencia que debe regir en la declaración de  nulidades.   

El escrito del  profesional  del  derecho,  por  lo  tanto,  se  asemeja  más  a  un alegato de  instancia  que  a  una  demanda  de  casación,  puesto que invitó a la Corte a  examinar  una serie de temas no necesariamente conectados y cuyo único punto en  común   se  circunscribía  a  las  estrategias  de  defensa  que  pudo  haber  propuesto  ante los jueces de primer y segundo grado.   

Un  debate de tal naturaleza, sin embargo,  es        imposible       de       sostener   a   esta   altura   de  la  actuación,    ya    que    el   fallo    de    segunda   instancia   se   presume   ajustado  a  la  Constitución  y  la ley, de  suerte  que  prevalecerá  sobre  otras  posturas  o  criterios  divergentes. La  carga   del   apoderado  residía  en  demostrar  la  configuración de un error en tal providencia, todo  ello  bajo  los  requisitos  expuestos  de vieja data por la jurisprudencia esta  Corporación, y no lo hizo.   

3. En    este    orden    de  ideas,  como  los planteamientos      del     recurrente     no     fueron       suficientes   para   controvertir   el  fallo  impugnado   ni   para  demostrar  algún  error  de trámite o juicio,  la  Corte    no   admitirá   la   demanda.   

Y  como     la    Sala    tampoco    advierte  en forma manifiesta   cualquier  otra  violación  a  las  garantías del  procesado,  ningún pronunciamiento  oficioso  hará  contra  la  sentencia  dictada  por  el juez plural.   

IV.  DECISIÓN   

En mérito de lo  expuesto,           la          CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA,  SALA DE CASACIÓN PENAL,   

RESUELVE  

No  admitir  la  demanda      de      casación      presentada  por  el apoderado de ÓSCAR  MANUEL      OSSES      PATIÑO      contra  el  fallo  proferido  por  el  Tribunal Superior Militar.   

Contra esta providencia, no procede recurso  alguno.   

Notifíquese y cúmplase  

FERNANDO ALBERTO CASTRO  CABALLERO   

Presidente  

                                                          

           

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ  LEONIDAS  BUSTOS  MARTÍNEZ   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

MARÍA    DEL    ROSARIO    GONZÁLEZ  MUÑOZ   

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1    Folios    632-633   del   cuaderno   III   de   la   actuación  principal.   

2 Folio 791 del cuaderno IV de la actuación principal.   

3 Folio 719 ibídem.   

4 Folio  720 ibídem.   

5  Ibídem.   

6 Folio  721 ibídem.   

7 Folio  723 ibídem.   

8 Folio 723 ibídem.   

9 Folio  725 ibídem.   

10  Ibídem.   

11  Folio 727 ibídem.   

12  Ibídem.     

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