35493(23-05-12)

2012

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso nº 35493  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                            Magistrado Ponente   

                            JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

                            Aprobado Acta No. 198   

Bogotá,  D.  C., veintitrés (23) de mayo de  dos mi doce (2012).   

VISTOS  

Decide  la  Sala  acerca  de la posibilidad  de  admitir  las           demandas  de  casación  allegadas   por  los  apoderados  de  RAMÓN JOSÉ SARMIENTO PALOMO, LUIS ALFREDO GARCÍA REY y LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL  contra  el  fallo  de segunda instancia proferido   por  el  Tribunal  Superior    del  Distrito     Judicial    de    Bogotá,  que  modificó en algunos aspectos las  penas  que  el  Juzgado  Cincuenta  y  Uno Penal del Circuito de esta ciudad les  impuso  tanto  a éstas como a otras nueve  personas  por  los delitos        de       peculado       por  apropiación,  contrato sin  cumplimiento   de  requisitos  legales,  falsedad    ideológica    en   documento   público   y      falsedad     en     documento  privado.   

Adicionalmente,    estudia    la   Corte  la    viabilidad    de    decretar   la  extinción  de  la  acción  penal  respecto de ciertas conductas  punibles, debido al fenómeno de la prescripción.   

SITUACIÓN FÁCTICA  Y ACTUACIÓN PROCESAL   

1. En diciembre de  1997,  la  Dirección General del Servicio Nacional de  Aprendizaje    (SENA)   le   asignó   a   la  Regional  Bogotá  una  adición  presupuestal       por       $2.355’014.000.    Con    esa         partida,         el         entonces         Director       Regional,    RAMÓN    JOSÉ   SARMIENTO   PALOMO,   suscribió       con      varias      personas  naturales   y   jurídicas   diecinueve   contratos   para   la   instalación   de  cableado,       redes      eléctricas      y  adquisición   de   equipos  eléctricos,    conmutadores    y    computadores.   

Durante las etapas  de  la  contratación  estatal adelantadas  entre  el  24  y 31 de diciembre de ese  año,       hubo      diversas      irregularidades,     entre     otras,  fraccionamiento   del  objeto  de  los  contratos  para  eludir  el  proceso  de  licitación,  vulneración  de  los  principios  de  transparencia  y selección  objetiva,   adulteración   de   documentos   en   los  procesos  contractuales,  falsificación   de   las   actas   del  comité  de  compras,     sobrecostos     y     entrega     de  recursos       en  abierta   desproporción   respecto   de     las  contraprestaciones  recibidas, por un valor no  inferior      a      los      $138’186.761.   

2.  Presentada  denuncia    por    la    Oficina   Jurídica   del  SENA,   la  Unidad  de  Delitos  contra  la  Administración  Pública  de la  Fiscalía  General  de la Nación ordenó la apertura  de     la    instrucción,    vinculó   a   varias   personas,      les     resolvió  situación jurídica y calificó  el  mérito  del sumario en su  contra  mediante  resolución de acusación de 12 de  febrero             de             20031,     atribuyendo    las   siguientes   conductas  punibles:   

2.1.    A  RAMÓN   JOSÉ   SARMIENTO   PALOMO  (director  del  SENA     Regional  Bogotá),  LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY (Jefe  de  la Oficina de Recursos Físicos y miembro del Comité de  Compras  de la Regional),  Ángel   Rojas   Orozco  (Subdirector Administrativo y Financiero)    y    Carlos    Arturo    Molina  Parra  (Jefe de División  de  Servicios  Generales y Construcciones), coautores  de     los     delitos     de     peculado    por  apropiación,  interés  ilícito   en   la   celebración   de   contratos,  contrato    sin    cumplimiento    de   requisitos  legales,    falsedad  material    de    servidor    público  en  documento público y falsedad    ideológica    en    documento    público,  de  conformidad  con  lo  dispuesto en los artículos 133, 145,  146, 218 y 219 del Decreto Ley 100 de 1980, anterior Código Penal.   

2.2.          A    los    contratistas      particulares     Fredy   Leonardo   Martínez   Téllez  (representante  legal  de  Andina  de  Servicios  y  Suministros),   Gabby  Marcela     Rodríguez    Cortés    (representante      de      Comercializadora     de     Servicios     y     Suministros       MRC),     Rafael     Antonio     León  Rincón (representante de  Networking          &          Service          Ltda.),  Gonzalo  Cano  Romero     (persona    natural),     José     Humberto    Pulido  Rodríguez   (persona  natural),  Norman  Luis  Díaz   Castro  (persona  natural)  y       Gilberto       Cárdenas  Ramírez  (representante  de    Cárdenas    Medina    Asociados),     partícipes     determinadores   de   los   ilícitos  de    peculado   por  apropiación,  interés    ilícito   en   la   celebración   de  contratos,  contrato sin  cumplimiento  de  requisitos  legales,  falsedad    material    de    servidor   público   en   documento  público   y   falsedad  ideológica en documento público.   

2.3. Y a LIBARDO  GONZÁLEZ    VILLAMIL,  MARÍA   CONSTANZA   PAZMIÑO   VALLEJO,   Luis   Fernando  González    Zapata    y    Jaime    Humberto    Navas    Camargo  (miembros  del Comité de  Evaluación   de   Propuestas   y   Compras  de  la  Regional),  cómplices  de  las  conductas  punibles  en comento.   

3.  Apelada  la  resolución  acusatoria,  la Fiscalía Delegada ante el Tribunal la confirmó de  manera  parcial  mediante  providencia  de  20  de  febrero  de 20042, que quedó  ejecutoriada     el  23  de marzo de ese mismo  año3.  Adoptó  las      siguientes      decisiones:   

3.1.          Aclaró  que  la  calificación por el  delito  de  falsedad material de servidor público en  documento  público se ajustaba, en realidad, al tipo  de   falsedad  en  documento  privado  de  que  trata  el  artículo  221  del  Decreto  Ley 100 de 1980,  anterior Código Penal.   

3.2. Revocó       la       acusación  contra   Luis  Fernando  González  Zapata y Jaime  Humberto      Navas      Camargo     por  todos  los  cargos  imputados. En su lugar, dispuso la preclusión de la investigación  a su favor.   

3.3. Retiró   la  imputación  contra  LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY  y MARÍA CONSTANZA PAZMIÑO  VALLEJO  por  el  delito  de  interés ilícito en la  celebración de contratos.   

3.4. Aclaró  que la acusación contra LUIS ALFREDO GARCÍA REY por las  conductas  punibles  de  peculado  por  apropiación  y    contrato    sin  cumplimiento  de  requisitos legales era a título de  cómplice.  Y  confirmó  las atribuciones a título de coautor por las falsedades.   

3.5. Precisó  que  los delitos  contra  la  fe  pública achacados   a   MARÍA   CONSTANZA   PAZMIÑO  VALLEJO    lo    eran    a    título    de    coautora.   Y   le   confirmó  la  acusación,  como  cómplice,  por  los  comportamientos   de   peculado   por  apropiación  y    contrato    sin  cumplimiento de requisitos legales.   

3.6. Le  varió a  Ángel        Rojas        Orozco,     a    determinador,    la  atribución   de  la  conducta  punible    de    falsedad    en   documento  privado.  Confirmó  la  acusación,  a título de coautor, de los      otros     delitos  por  los cuales estaba siendo llamado  a juicio.   

3.7. Cambió  la calificación como coautor,  por  la  de  determinador,  a RAMÓN JOSÉ SARMIENTO  PALOMO  en relación con los delitos de falsedad.   Confirmó   las   demás  imputaciones  formuladas  en  su  contra  en  calidad  de  coautor.   

3.8. Aclaró      que      Fredy   Leonardo   Martínez  Téllez,  Gabby  Marcela  Rodríguez  Cortés,  Rafael  Antonio  León  Rincón,  Gonzalo  Cano Romero, José Humberto  Pulido     Rodríguez,     Norman     Luis     Díaz     Castro     y    Gilberto   Cárdenas   Ramírez  actuaron     como     intervinientes,    y    no   como   determinadores,  en los delitos a ellos achacados.   

4. Correspondió  el  conocimiento  de la  etapa  siguiente  al  Juzgado  Cincuenta  y  Uno  Penal del Circuito de Bogotá,  despacho  que  en  decisión  de  3  de  febrero  de  20094 decidió lo siguiente:   

4.1.  Declaró  prescrita    la    acción    penal    para    los   contratistas   Fredy   Leonardo   Martínez  Téllez,  Gabby  Marcela  Rodríguez  Cortés,  Rafael  Antonio  León  Rincón,  Gonzalo  Cano Romero, José Humberto  Pulido     Rodríguez,     Norman     Luis     Díaz     Castro     y       Gilberto       Cárdenas  Ramírez  por los delitos  de   falsedad   en   documento  privado,  falsedad  ideológica  en documento  público   y  abuso  de  confianza   calificado   (comportamiento   al  cual  modificó,  a  favor  de estas personas,   la  calificación  por  la  conducta  punible  de  peculado                por               apropiación).    Así    mismo,   decretó   la  cesación          del         procedimiento  correspondiente.   

4.2.          Absolvió  a  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO  PALOMO,  LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL,  Ángel   Rojas   Orozco,  Carlos           Arturo          Molina          Parra,           Fredy   Leonardo   Martínez  Téllez,  Gabby  Marcela  Rodríguez  Cortés,  Rafael  Antonio  León  Rincón,  Gonzalo  Cano Romero, José Humberto  Pulido     Rodríguez,     Norman     Luis     Díaz     Castro     y    Gilberto   Cárdenas   Ramírez  por el delito de interés  ilícito en la celebración de contratos.   

4.3. Absolvió a  RAMÓN   JOSÉ   SARMIENTO   PALOMO,   LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL,   Ángel   Rojas  Orozco     y    Carlos    Arturo    Molina  Parra   de  la  conducta  punible de peculado por  apropiación  respecto de los contratos 022, 024, 037  y  039  de  diciembre  de  1997,  por  atipicidad  de la conducta, así como de los contratos 027 y 036 del  mismo  mes  y  año,  en  aplicación del principio  in       dubio       pro       reo.   

4.4.  Condenó a  RAMÓN   JOSÉ   SARMIENTO  PALOMO  y  Ángel  Rojas  Orozco  a  210  meses  de prisión, $252’856.761  de  multa  y  105 meses de  inhabilitación   para   el   ejercicio   de   derechos  y  funciones  públicas  por   un   delito   de  peculado     por     apropiación    (en   cuantía  superior  a  los  200  salarios  mínimos  legales  mensuales    vigentes    para   1997),   dieciséis  de    contrato   sin  cumplimiento   de   requisitos  legales,     catorce     de    falsedad    ideológica   en   documento   público   y quince de  falsedad   en   documento   privado.   El  primero,  a título de determinador  en   los  ilícitos  contra  la  fe  pública  y  de  autor  en  los  otros;  y  el segundo, como autor de  todos   los   comportamientos   por   los  cuales  fue  sentenciado.   Así   mismo,  les  negó  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución   de   la   pena   privativa   de   la   libertad   y   la   prisión  domiciliaria.   

4.5.  Condenó  tanto  a LUIS ALFREDO GARCÍA REY como a MARÍA CONSTANZA PAZMIÑO VALLEJO a 132  meses     de     prisión,     $218’455.731  de  multa y 66 meses de inhabilitación para el ejercicio  de   derechos   y  funciones  públicas,  como  cómplices  de  un  peculado  por  apropiación en cuantía  superior  a  los  200 salarios mínimos y de dieciséis injustos de contrato   sin   cumplimiento  de  requisitos  legales,  al  igual  que  autores  de  catorce  delitos  de  falsedad    ideológica    en    documento   público.    No   les   concedió   mecanismo  sustitutivo alguno de la pena de prisión.   

4.6.  Condenó a  LIBARDO   GONZÁLEZ   VILLAMIL   a   132  meses  de  prisión,  $218’455.809  de  multa  y  66  meses de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas como  cómplice  de un delito de  peculado por apropiación  en   cuantía   superior   a   los   200   salarios,  dieciséis     de  contrato sin cumplimiento  de   requisitos  legales,  catorce  de  falsedad    ideológica   en   documento   público   y  quince  de  falsedad  en  documento  privado.   No   le  reconoció  ni  la  suspensión  condicional ni la prisión domiciliaria.   

4.7.  Condenó a  Carlos     Arturo     Molina    Parra   a   155   meses   y  10  días  de  prisión,  $224’189.261  de  multa  y 77 meses y 20  días  de  inhabilitación  para  el ejercicio de derechos y funciones públicas  como  interviniente  de  los  delitos de peculado por  apropiación  en cuantía superior a los 200 salarios  y   dieciséis   de  contrato  sin  cumplimiento  de  requisitos  legales,  así  como  autor  de  catorce  conductas   de  falsedad  ideológica  en  documento  público     y     quince     de     falsedad       en       documento       privado.      Adicionalmente,   le  negó  cualquier  mecanismo  sustitutivo  de  ejecución de la pena.   

4.8.  Condenó a  Gabby  Marcela  Rodríguez  Cortés,  Rafael Antonio  León  Rincón,  Gonzalo  Cano  Romero, José Humberto Pulido Rodríguez, Norman  Luis   Díaz   Castro  y  Gilberto  Cárdenas Ramírez a 36 meses de prisión y  $52’580.075    de  multa  por  un delito de  contrato  sin  cumplimiento  de  requisitos  legales  a título de intervinientes. Así mismo,  los  condenó a la accesoria de ley y  les  concedió  la suspensión condicional de la ejecución de la pena privativa  de la libertad.   

4.9. Y     condenó     a    Fredy   Leonardo   Martínez   Téllez  a     72     meses     de    prisión,            $7’740.225  de  multa y a la accesoria  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de derechos y funciones públicas como  interviniente  de tres conductas punibles de contrato  sin  cumplimiento  de requisitos legales. Igualmente,  le  sustituyó  la  ejecución  de  la  pena  privativa de la libertad por la de  reclusión en el lugar de residencia.   

5.  Apelado  el  fallo  por los defensores  de  los  sentenciados, el  Tribunal   Superior   del   Distrito   Judicial   de  Bogotá,   en   providencia   de   10  de  mayo  de  2010,   lo  confirmó  de manera parcial. Adoptó  las siguientes determinaciones:   

5.1. Decretó la  prescripción,  así  como  la  consecuente cesación del procedimiento, a favor  de   Fredy   Leonardo  Martínez  Téllez,  Rafael  Antonio  León  Rincón, Gonzalo Cano Romero, José  Humberto    Pulido   Rodríguez,   Norman   Luis   Díaz   Castro   y   Gilberto   Cárdenas   Ramírez,  por      los     delitos     de     contrato   sin   cumplimiento  de  requisitos  legales,  a quienes había modificado su participación en los injustos a  título de intervinientes por el de cómplices.   

5.2. Absolvió a  MARÍA  CONSTANZA PAZMIÑO VALLEJO de los cargos por los delitos de peculado    por    apropiación    y  contrato    sin    cumplimiento    de   requisitos  legales.  Por lo tanto, le redujo la pena impuesta a  49  meses  y  24  días  de  prisión  como autora de  los   delitos  contra  la  fe  pública    a   ella   endilgados.   

5.3.    Y  confirmó    las    otras    condenas. Es decir:   

5.3.1.         La   de   RAMÓN   JOSÉ   SARMIENTO  PALOMO,   como   autor  de      los      delitos     de     peculado      por      apropiación  y    contrato    sin  cumplimiento   de   requisitos  legales,   así   como   determinador   de   los  injustos  de  falsedad  ideológica  en  documento  público  y  falsedad en  documento privado.   

5.3.2.  La  de  Ángel  Rojas  Orozco, a  título  de  autor  de  los  delitos de peculado      por     apropiación,  contrato    sin    cumplimiento    de   requisitos  legales,    falsedad  ideológica  en  documento  público  y falsedad          en         documento         privado.   

5.3.3. La de LUIS  ALFREDO   GARCÍA   REY,  como  cómplice  de  los  ilícitos  de  peculado por apropiación  y contrato  sin  cumplimiento  de requisitos legales,   al   igual  que  autor  de los de  falsedad.   

5.3.4.  La   de   LIBARDO   GONZÁLEZ  VILLAMIL,   por  las  conductas  punibles  de  peculado      por      apropiación,   contrato   sin   cumplimiento  de  requisitos        legales,        falsedad    ideológica   en   documento   público   y     falsedad     en     documento  privado, a título de cómplice.   

5.3.5.  La   de  Carlos  Arturo  Molina  Parra,  como  interviniente  de un delito de  peculado por apropiación  y   dieciséis   de  contrato  sin  cumplimiento  de  requisitos  legales,  al  igual  que  autor  de  los  ilícitos contra la fe pública.   

5.3.6.  La   de  Gabby  Marcela  Rodríguez    Cortés,  por el delito de contrato  sin  cumplimiento  de requisitos legales, en calidad de interviniente.   

5.3.7.  Y  la de MARÍA CONSTANZA  PAZMIÑO  VALLEJO,  como  autora  de  las         conductas  punibles  de falsedad.   

6. Contra  la  decisión de segundo grado,  interpusieron    los  abogados  de  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO  PALOMO, LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY,  LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL y MARÍA CONSTANZA PAZMIÑO  VALLEJO        sendos       recursos      extraordinarios     de     casación.   

La  Sala,  en  la  presente  providencia,  reseñará    a    continuación    las   demandas  interpuestas     por     los     tres    primeros  censores,     pero  sólo  en  lo pertinente,  pues  en  lo que      atañe     al   último   recurso,   así   como  a  determinados    cargos    propuestos    en    los  otros              escritos,      ha      operado  el fenómeno de la prescripción, tal  como   se   analizará   más  adelante5.   

LAS DEMANDAS   

1.  En  representación  de  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO PALOMO   

1.1.   Cinco  reproches                formuló  el  recurrente.  Los  cuatro  primeros,  al  amparo de la causal primera de casación (numeral 1 del artículo  207  de la Ley 600 de 2000); y el último, con fundamento en la segunda (numeral  2  ibídem). Dos de ellos  están  relacionados  de  manera  exclusiva  con los  delitos   contra  la  fe  pública.  Los   otros   los   desarrolló,  en  los  aspectos     relevantes,    de    la    siguiente  forma:   

1.1.1.             Violación        indirecta  de la ley sustancial por falta  de  aplicación  del  principio  in  dubio  pro  reo  y aplicación indebida del  artículo  133  del  Decreto  Ley  100  de  1980.  El  Tribunal debió reconocer  en  el  fallo,  y  no  lo  hizo,  que de las pruebas  obrantes en el expediente no era posible    establecer    con   certeza   la   responsabilidad del procesado.   

1.1.2.  Violación  indirecta  derivada de un error de hecho  por  falso  raciocinio  en  la  valoración  de  la prueba relativa al delito de  peculado      por      apropiación.  El  ad  quem  realizó  inferencias erróneas, contrarias a la sana crítica, al valorar  la  prueba.  De  no  haber  incurrido  en  dicho  desacierto,  habría proferido  sentencia condenatoria.   

1.1.3.  Incongruencia   de  la  sentencia  con  los  cargos  formulados    en    la   acusación.   La  Fiscalía  jamás  acusó, respecto del delito de peculado      por     apropiación,  por una cuantía superior  a   los   200   salarios   mínimos   del   año   1997.  Las  instancias,  no  obstante,  condenaron  al  procesado teniendo en cuenta dicha agravante.   

1.2.    En  consecuencia,  solicitó  a  la Corte, en relación con los dos primeros cargos,  casar  la  providencia  impugnada  para,  en  su  lugar, absolver a RAMÓN JOSÉ  SARMIENTO    PALOMO.    De    manera   subsidiaria,  solicitó, en lo concerniente al segundo  reproche,  ajustar  la dosificación  punitiva    del    delito    de    peculado    por  apropiación  sin la circunstancia de agravación en  comento.   

2.  En  nombre  de  LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY   

2.1. Al amparo de  la  causal  segunda  de  casación,  formuló  un  único cargo, por ausencia de  consonancia  de  las  sentencias  de  instancia  con los cargos atribuidos en la  resolución de casación. Lo sustentó de la siguiente manera:   

2.1.1.  En  la  providencia  acusatoria  de  segunda  instancia,  se  le imputó al procesado el  delito   de  peculado  por  apropiación, a título  de  cómplice,  por los contratos 030, 031, 036 y 038  de  1997.  En  el  fallo  de  primera instancia, fue  absuelto   por   el  contrato  036.  Por  lo  tanto,  la  responsabilidad  del  procesado se reducía a los contratos 030, 031 y 038  de   1997,   cuya   cuantía,   en   materia   de   sobrecostos,  alcanzaba  los  $24’717.511, es decir,  una  suma inferior a los 200 salarios mínimos mensuales legales vigentes  de ese entonces ($34’401.000).   

2.1.2.   Las  instancias,  sin embargo, declararon que LUIS ALFREDO  GARCÍA  REY también tuvo injerencia sobre los otros  contratos  y,  por  consiguiente,  la  cuantía de lo  apropiado  en  su  comportamiento  superaba  los 200  salarios mínimos.   

2.1.3.   En  sustento  de  dicha  postura, el Tribunal mutiló de manera indebida lo expuesto  por  el  funcionario  instructor de segunda instancia. Este último señaló que  la  acción  constitutiva  de peculado consistió en haber inflado los costos de  los  contratos.  También reconoció que  fue  en  los  contratos 030,  031  y  038 donde se  hizo  un  simulacro  de  evaluación  de  las  ofertas  y  de la  selección   del   contratista.   Le  reconoció  al  defensor,  de  manera parcial, que su responsabilidad  quedaba     restringida     a    esos  contratos, así como a la parodia de selección de los mismos. E  incluso  admitió  que no podía imputársele acción  alguna  en lo relacionado  con  las  contrataciones  que  tenía  a      su     cargo     Carlos           Arturo          Molina          Parra.   

2.2. En razón de  lo   expuesto,  solicitó  a  la  Corte    casar    el    fallo   materia   de   impugnación   y   proferir   la   decisión   de  remplazo.   

3.  En representación de LIBARDO GONZÁLEZ  VILLAMIL   

3.1.  Propuso  cinco  cargos  contra  el fallo del ad quem. Los dos primeros tienen que ver con  los  delitos  de falsedad.  Los  restantes  están  fundados  en  la  causal  primera  y pueden sintetizarse  así:   

3.1.1. Violación  indirecta  de  la  ley sustancial derivada de un error de hecho por falso juicio  de  identidad  en  la  valoración  de  la prueba: Al  dosificar  la  pena  por  el  delito  de peculado por  apropiación,  el  juez  a  quo  individualizó  la  sanción  en  66  meses de prisión, y no en el mínimo de 36 meses, teniendo en  cuenta    el    grado    de    instrucción    del  procesado,    la   importancia   del   SENA   como  institución  y  el  monto  de  lo  apropiado.  Sin  embargo,  LIBARDO  GONZÁLEZ VILLAMIL obtuvo su especialización en el año 2003  y  los  hechos  ocurrieron  en 1997. Así mismo, los  otros  argumentos para la  fijación   de   la   pena   carecen  de conexión  alguna    con    los  parámetros     previstos     en     el artículo 61 del Código Penal.   

3.1.2. Violación  directa  por  errónea  interpretación  del  artículo  61  de  la  Ley  599 de  2000:  El  funcionario de  primera  instancia  apreció de manera equivocada el  artículo   61   de   la   Ley   599   de   2000  al  momento de dosificar la pena. El procesado no tenía  especialización  alguna  para  la  época  de los hechos y los demás   criterios  no  justificaban  la  imposición    de    una    pena    distinta   a   la   del   extremo   punitivo  inferior.   

3.1.3.  Error de  hecho  por  falso  juicio  de  identidad:   LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL  fue  condenado  como  cómplice partiendo de la existencia  de  un  acuerdo entre los implicados que jamás fue demostrado en la actuación.  Dicha  inexistencia  se  desprende  de la valoración de la prueba obrante en el  proceso.   

3.2.    En  consecuencia,    solicitó,    en    lo   relativo  al  primer  y  segundo  reproche  aquí  reseñado,  dosificar   la  sanción  punitiva  para  reducirla  al mínimo de 36 meses de  prisión.  Y,  en  lo  concerniente  al  último  cargo,  casar la sentencia del  Tribunal y absolver al procesado.   

CONSIDERACIONES  

1.   De   la  prescripción   

1.1. Acerca de la  causal   de   extinción   de   la   acción   penal  regulada    en   los  artículos  83  y  siguientes  de  la  Ley  599  de  2000, la Sala ha sostenido  de   manera   pacífica   que,   una   vez   proferida   la   decisión    del    ad    quem,   

“[…] es deber  del  funcionario  de segunda instancia, o de la Corte si el fenómeno se produce  en  el  trámite  del recurso de casación, declarar extinguida la acción en el  momento   en   el   cual   se   cumpla   el  término  prescriptivo,       de       oficio       o       a       petición”6.   

1.2.   En  el  presente    caso,   se   advierte   que,   mientras  era  tramitado  ante  el  Tribunal  el  extraordinario  recurso  de casación,  operó  el  fenómeno  de  la  prescripción  de  la  acción  penal  respecto  de  los delitos  de falsedad ideológica en documento  público  y  falsedad en  documento     privado,    así    como  el  de  contrato sin cumplimiento de  requisitos    legales,  por  los  cuales  fueron  sentenciados  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO PALOMO, LUIS ALFREDO GARCÍA REY, LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL  y  MARÍA  CONSTANZA  PAZMIÑO  VALLEJO,  así  como los no  recurrentes   Ángel  Rojas  Orozco,  Carlos  Arturo  Molina    Parra    y  Gabby   Marcela   Rodríguez   Cortés.   

En     efecto,    el    artículo  86  del  actual Código Penal  establece  que el término de prescripción contado a  partir  de  la  resolución  acusatoria  debidamente  ejecutoriada equivale a  la  mitad  del  máximo  de la pena fijada en la ley, sin que pueda ser inferior  a     los    cinco  años.   

Según   el   artículo   83   ibídem,  cuando  el  autor, partícipe o interviniente de una  conducta    punible   sea   un   servidor   público   en   ejercicio   de   sus  funciones,  de  su  cargo  o  con  ocasión   de   los   mismos,  el   término   de  prescripción  se  incrementará  en  una  tercera parte, sin que exceda  de    un   máximo   de   diez   años  contados desde la interrupción por causa de la ejecutoria de la  acusación.     Y,    en    cualquier  evento, la acción penal prescribirá  en  un mínimo de seis años y ocho meses,  tal  como  lo  ha  precisado  la  Sala  a  partir  del fallo de  casación de 25 de agosto de 2004 (radicación 20673).   

1.3.  En  este  orden  de  ideas,  los  términos  de  prescripción  de la acción penal de los  delitos   por   los   cuales   fueron  sentenciados  los  procesados,  contados  a  partir  de  la  ejecutoria  de  la  resolución de  acusación,   deben   calcularse  de  la  siguiente  manera:   

1.3.1.  Peculado  por  apropiación  (en  cuantía  superior a los 200  salarios  mínimos): la pena máxima prevista en los  incisos  1º  y 3º del artículo 133 del Decreto Ley 100 de 1980 es de 22 años  y  6  meses.  El término de prescripción para el autor es, por lo tanto, de 10  años desde su interrupción por el llamamiento a juicio.   

Para  el  cómplice  (a quien la pena se le  reduce   en   una   sexta   parte   en  el  extremo  superior  –artículos  30 inciso 3º y 60 numeral  4  del Código Penal), el máximo de la sanción punitiva corresponde a 18 años  y  9  meses  o,  lo  que  es  lo mismo, 225 meses. Por consiguiente, el término  asciende  a  10  años  (si  el  sujeto  es servidor público en ejercicio o con  ocasión  de  sus  funciones) o a 9 años, 4 meses y 15 días (si la acción fue  cometida por un particular).   

Y, para el interviniente (es decir, a quien  “no  teniendo  las  calidades exigibles en el tipo  penal  concurra  en  su  realización” –artículo 30 inciso final de la Ley  599  de  2000),  el  extremo superior de la sanción  corresponde  a  la  rebaja de una cuarta parte de 22 años y 6 meses, esto es, a  16  años,  10 meses y 15 días. Por lo tanto, el término en comento asciende a  8  años,  5  meses  y 7  días.   

1.3.2.  Contrato  sin  cumplimiento  de requisitos legales:   La   pena   máxima   del   artículo  143  del  Código  Penal  anterior  es de 12 años de prisión. El término de  prescripción  para el autor es de 8 años (en tanto  la   comete   un   servidor   público).   Para   el  cómplice  que  tenga la  calidad  de  servidor  público,  la pena máxima es de 10 años y, por ello, la  acción  prescribe en 6 años y 8 meses. Y, para el particular que concurre a la  realización  del tipo, la pena máxima es de 9 años  y,  debido  a  ello,  el  término  se  agota  5  años  después de   la   firmeza   de   la acusación.   

1.3.3.  Falsedad  ideológica   en   documento   público:  El  límite máximo del artículo 219  del    Código    Penal   anterior   es  de  10  años, y el del artículo 286  del  actual  es de 8. El término, por lo  tanto,  es de 6 años y 8 meses (para el servidor público) y de  5  años  (para   el   particular).   

1.3.4. Falsedad  en  documento  privado:  El  extremo  superior  de esta conducta es de 6 años de prisión (artículo 221  del  Decreto  Ley  100  de  1980).  La  acción  prescribe  en  5 años, para el  particular, y en 6 años y 8 meses para el servidor público.   

1.4.   La  resolución    de    acusación    de    primera   instancia   fue   objeto   de  apelación  y  confirmada  parcialmente,  con  varias  modificaciones, por la Fiscalía Delegada ante el  Tribunal   mediante   providencia   de    20   de   febrero   de   20047.     El    trámite   de  notificación  y  ejecutoria  de  dicha   decisión  se  acabó    el   23   de   marzo   de   ese  año8.   

El fallo de segunda instancia fue proferido  el   30  de  junio  de  20109.   Culminado   el   trámite   de   los  recursos  de  casación  interpuestos,  las  diligencias  llegaron  a  esta  Corporación   el   1º   de  diciembre  de  201010.   

De  esta  manera, salta a la vista que las  conductas  punibles  de contrato sin cumplimiento de  requisitos        legales        (en  las  calidades  de    cómplice   e  interviniente),             falsedad   ideológica   en   documento   público   y     falsedad    en    documento  privado,      atribuidas     a     RAMÓN  JOSÉ SARMIENTO PALOMO, LUIS ALFREDO GARCÍA REY, LIBARDO  GONZÁLEZ    VILLAMIL,   MARÍA   CONSTANZA   PAZMIÑO   VALLEJO,   Ángel  Rojas  Orozco,  Carlos  Arturo  Molina  Parra   y   Gabby   Marcela   Rodríguez  Cortés,    estaban  prescritas  para  el  momento  en  que  fueron  remitidas  a  la Corte.  Ello,  por cuanto entre el 23 de  marzo  de  2004  y  el  1º  de  diciembre  de  2010  transcurrieron  6  años,  8  meses y 5  días, lapso que supera cualquiera  de  los términos señalados en precedencia para los  referidos  delitos,  contados desde la ejecutoria de  la      resolución      acusatoria.   

La  Sala  también advierte  prescritas,  a  esta  altura     de     la     actuación,   las  acciones  previstas  para  los  delitos  de  contrato   sin  cumplimiento  de  requisitos  legales  imputados  a título de autoría o  coautoría  (esto  es,  los   relativos   a  los  procesados  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO  PALOMO  y Ángel Rojas Orozco),      por      cuanto      el  término  de  8  años  expiró  el pasado 23 de  marzo.   

En este orden de ideas, es deber de la Sala  declarar   prescritas  las  acciones     penales    por    las    conductas    de    contrato   sin  cumplimiento  de  requisitos  legales,  falsedad ideológica en documento  público  y falsedad en  documento privado.   

Y  como   debido   a   la  configuración  de  esta  causal  de extinción de la acción penal   la   actuación  procesal  no  puede  proseguirse,   decretará   la   cesación  del  procedimiento  que  por dichas conductas punibles se  adelantó contra RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO  PALOMO,  LUIS ALFREDO GARCÍA REY, LIBARDO GONZÁLEZ VILLAMIL,  MARÍA  CONSTANZA  PAZMIÑO  VALLEJO,  Ángel Rojas  Orozco,  Carlos  Arturo  Molina Parra y Gabby Marcela Rodríguez Cortés.   

2. De la redosificación punitiva   

2.1. En razón  del    reconocimiento    de   la   prescripción   de   las   acciones   penales  mencionadas,   las   penas   quedarán de la siguiente manera:   

2.1.1.  RAMÓN  JOSÉ    SARMIENTO    PALOMO    y    Ángel   Rojas  Orozco  fueron  condenados  como autores del  delito  de peculado por  apropiación, cada uno,  a     105    meses    de    prisión11,  $138’186.761 de multa  y  105  meses  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de derechos y funciones  públicas12.   

2.1.2.  LUIS  ALFREDO    GARCÍA   REY   y   LIBARDO   GONZÁLEZ  VILLAMIL               fueron       condenados    como    cómplices        de       peculado     por     apropiación  a     66     meses    de    prisión13,  $138’186.761 de multa  y  66  meses  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos y funciones  públicas14.   

2.1.3.   Y  Carlos     Arturo    Molina    Parra  fue  condenado  como interviniente  del  delito de peculado por apropiación   a   6   años,   4  meses  y  20  días  (o  2.330  días)  de  prisión15,           138’186.761 de multa y 2.330 días de  inhabilitación  para el ejercicio de derechos y funciones públicas16.   

2.2.  Como  las  acciones  por los demás delitos por los  cuales          fueron         sentenciados     los  aludidos procesados prescribieron,  las    respectivas  sanciones   quedarán   reducidas  a  los       guarismos en comento.   

En  cuanto  a  MARÍA  CONSTANZA  PAZMIÑO VALLEJO y    Gabby    Marcela   Rodríguez  Cortés, la Sala ordenará el archivo definitivo de  las  diligencias  para  estas personas, debido a que  todas  las  acciones seguidas a ellas prescribieron,  así  como dispondrá la  cancelación  de órdenes de captura, registros y anotaciones que en tal sentido  obren en su contra.   

3.    De  las demandas   

3.1.  La casación es un recurso extraordinario y reglado  que  permite cuestionar, ante el máximo representante de la justicia ordinaria,  la  correspondencia  de  un  fallo  de segunda instancia con el orden jurídico.   

Dicha  confrontación  repercutirá  si es  descubierto  en  la  providencia  un error, ya sea propuesto por el recurrente o  advertido de oficio por la Corte.   

Una  decisión  ajustada a derecho, por el  contrario,  es  aquella  que  logra  sobrevivir  racionalmente  a  la  crítica.   

La  crítica  será  intrascendente  si no  logra  refutar  la  sentencia,  es  decir, si no demuestra, bajo los parámetros  jurisprudenciales,  que  riñe  con  la  Constitución  Política,  la ley o los  principios que las rigen.   

De  ahí  que  el  artículo  213  de  la  Ley  600  de  2000 (Código de Procedimiento Penal  aplicable  para  el  presente  asunto)  establece  que no se admitirá  el  escrito  que  no  reúna los  requisitos   del   artículo   212   ibídem,   entre   los   cuales  se incluye “la enunciación de la  causal  y la formulación del cargo”, así como la  obligación  de  indicar “en forma clara y precisa  sus fundamentos”.   

3.2. En el caso  que  concita  la  atención  de  la  Sala,  las  demandas  presentadas  por  los  apoderados  de RAMÓN JOSÉ SARMIENTO PALOMO, LUIS ALFREDO GARCÍA REY y LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL  carecen  de  claridad,  no  están  apoyadas  en  causal de  procedencia alguna o son infundadas por completo. Veamos:   

3.2.1. Demanda  en representación de RAMÓN JOSÉ SARMIENTO PALOMO   

De  los  tres  reproches  que  en  razón  del  fenómeno  de  la  prescripción quedan por analizar, los dos primeros  carecen  de  fundamentos  y  el último parte de un  supuesto fáctico contrario a la realidad del proceso:   

3.2.1.1.  Violación  indirecta  de  la  ley  sustancial  por  vulneración    del   principio   in   dubio   pro  reo.   Cuando   en  sede  de  casación  se  plantea    la    violación   indirecta   de   la   ley   sustancial,  al demandante le asiste la carga de precisar si de trata de un  particular y concreto error de derecho, o bien uno de hecho.   

Cuando lo propuesto es un error de derecho,  el      recurrente      tiene      la      obligación      de      (i) precisar la modalidad del vicio,  que  puede  obedecer  a un falso juicio de legalidad  o,   excepcionalmente,   a   un  falso  juicio  de  convicción;         (ii)        indicar  el  precepto  desconocido  o vulnerado por el ad quem; y  (iii) demostrar   que   el  error  suscitó  la  decisión   que   aparece   en   la   parte  resolutiva  de  la  sentencia,   de   modo  que  sin  éste  hubiera debido proferirse otra distinta.   

En  lo  que  al  falso  juicio   de  legalidad  respecta,  se  da  cuando  el  juzgador le otorga validez jurídica a una prueba, equivocándose al  considerar   que   cumple   con   las   exigencias  formales  de  producción  e  incorporación,  o  cuando  le niega validez al medio de convicción, a pesar de  que sí había observado los requisitos en comento.   

Y    el  falso    juicio    de    convicción  ocurre cuando el juzgador le niega  a  la  prueba  el  valor  que  la  ley  le  asigna,  o le da uno que   legalmente  no  le  corresponde.  Pero  como  el  ordenamiento  jurídico  del  país  obedece  al  sistema  de  la  persuasión  racional o de libre valoración de la prueba, sólo se presentaría  en  contados  casos,  como cuando el juez desconoce la tarifa legal negativa que  el  legislador  consagra  en el artículo 314 de la Ley 600 de 2000, relacionada  con  los informes que la policía judicial elabora dentro de las labores previas  de verificación.   

Por otra parte,  si  lo  que se plantea es un error de hecho, la Sala  ha dicho que su configuración tan sólo obedece a tres clases:   

(i)   Falso  juicio  de  existencia:  Se  presenta cuando el  juez  o  cuerpo  colegiado,  al  proferir  el  fallo  objeto   del   extraordinario  recurso,  omiten  por  completo valorar el contenido material de un medio de prueba que hace parte  de     la    actuación    (y    que,    por    lo    tanto,   fue  debidamente  incorporado  al  expediente).  O también  cuando   le  conceden  mérito   probatorio  a  uno  que  jamás    fue    recaudado    y,    por   ello,   supone su existencia.   

(ii)          Falso        juicio        de  identidad:   Ocurre  cuando  el  juzgador,  al emitir el fallo impugnado, distorsiona o tergiversa el  contenido  fáctico  de determinado medio de prueba, haciéndole decir lo que en  realidad  no dice, bien sea porque realiza una lectura equivocada de su texto, o  porque  le  agrega  aspectos  que  no  contiene,  o porque omite tener en cuenta  partes relevantes del mismo.   

(iii)  Falso  raciocinio:    Se  constituye  cuando  el Tribunal valora la prueba en su integridad, pero se aleja  en  la motivación del fallo de los postulados de la sana crítica, es decir, de  una   concreta   ley   científica,   principio   lógico   o   máxima   de  la  experiencia.   

Cualquiera de  estos  yerros  debe ser  trascendente,  lo  que  significa  que  frente  a  la valoración conjunta de la  prueba  realizada  por  el  Tribunal  o  por  ambas  instancias  (según  sea el  caso),   su  exclusión  tendría  que  conducir  a  una  decisión  distinta  a  la que fue materia de  impugnación.   

El demandante, en este caso, no propuso un  error  de  derecho  o  de  derecho  alguno.  Simplemente,  adujo  que la segunda  instancia  había  incurrido  en  una violación indirecta de la ley sustancial,  debido  a  la  existencia de “múltiples dudas que  sobresalen     en     todo     el     proceso    respecto    de    la    posible  responsabilidad”17.   Y   ni   siquiera  se  preocupó   por   sustentar   de   alguna   manera   la   consistencia   de  tal  aseveración.   

El   reproche,   por   consiguiente,  es  infundado.   

3.2.1.2.  Error  de  hecho  por falso raciocinio.       Cuando      el  demandante  en  casación propone un error de hecho por falso  raciocinio  en  la  valoración  de  la  prueba,  la  Sala  tiene  dicho  que le  corresponde las siguientes cargas procesales:   

(i)  Señalar  de  manera  específica  en el escrito de  demanda  la  prueba  o  inferencia  lógica  con  la  cual el Tribunal incurrió  en  un error, de suerte  que  si  lo denunciado tiene relación con la construcción del indicio, deberá  indicar  en  qué fase del proceso intelectual de su elaboración tuvo lugar, es  decir,  si  en el análisis probatorio del hecho indicador o en la obtención de  la inferencia.   

(ii)  Precisar  la  regla de la sana crítica quebrantada  en   la  motivación  del  fallo.  Ello  implica  determinar  cuál  fue  el  concreto  postulado  de la  lógica,  la  máxima  de  la  experiencia  o el principio científico dejado de  aplicar   o   reconocido   indebidamente   dentro   de  la  apreciación  de  la  prueba.   

Y           (iii) acreditar la trascendencia del  error,  aspecto  que  presupone  el  deber  de  valorar  nuevamente  el conjunto  probatorio  que  sirvió de fundamento a las instancias, para evidenciar que con  su    exclusión    la   decisión   adoptada   habría   sido   sustancialmente  distinta.   

Ninguno  de  esos  requisitos  cumplió el  apoderado  frente  al  cargo en el cual formuló un  falso  raciocinio.  Sólo antepuso a la providencia  del   Tribunal   su   propia   visión   del   debate  probatorio.  De  ahí  que  el  reproche     planteado    no      está      llamado     a  prosperar.   

3.2.1.3. Falta  de  consonancia  del fallo impugnado con los cargos formulados en la resolución  de   acusación.   El  demandante  partió  de  una  situación  procesal  contraria a la realidad de la actuación. Adujo que en las  providencias  que  integran  la  resolución  acusatoria  jamás se atribuyó la  circunstancia  prevista  en  el  inciso  3º del artículo 133 del Código Penal  anterior  (actual  inciso  2º  del  artículo  397  de  la Ley 599 de 2000), de  acuerdo  con  la  cual  la  pena se aumentará hasta en la mitad si lo apropiado  supera    un    valor    de    200    salarios    mínimos   legales   mensuales  vigentes.   

Sin  embargo,  en  la  calificación  del  mérito  del sumario de primer grado, se advierte en  la  parte  motiva  de la providencia, y de manera concreta en el apartado con el  título  “La  ocurrencia  del hecho y adecuación  típica”18,  en el acápite relativo  al  delito  de peculado por apropiación19,  la  imputación  en  la  cual  el  funcionario instructor incluso transcribió en su  integridad   la   circunstancia   extrañada   por   el   demandante:   

“Si   lo  apropiado  supera  un  valor  de  doscientos  (200)  salarios  mínimos  legales  mensuales   vigentes,   dicha   pena   se   aumentará   hasta   en   la   mitad  (1/2)”20.   

Así  mismo,  desde  el  punto  de  vista  fáctico,   en  la  resolución  de  acusación  de  primera  instancia fueron relacionados los costos de cada contrato, así como de  las   sumas   que   eran  atribuidas  como  objeto  de  apropiación21. Aunque  la     providencia    no    precisó  el  total  de  la  cuantía, de la  simple  enumeración  de  los dineros implicados, se  desprende    la    adecuación    al   predicado  normativo,  es  decir,  que  el  objeto  material  del  delito  superaba  el  valor   de   200   salarios   mínimos   para  1997  (esto  es,  $34’401.000). Por ejemplo:   

“El  peculado      por      apropiación,  pues,  continúa  aumentando.  Más  de  trescientos cincuenta  millones  de  pesos”22.      “En  estos  dos conmutadores, el peculado por apropiación es más  que      evidente.      Veinticinco      millones      de      pesos”23.      “Más  todavía  aumentado el peculado  por    apropiación   en   otros   $22’044.789        […]”24.      “Súmese     al     peculado    por  apropiación, cada vez más claro, los $55’231.256       […]”25.      “La  diferencia  es  de  diez millones de pesos pagados de más en  relación      con      el      objeto     contractual     ejecutado”26.   

Si  al  final  las instancias consideraron  demostrado    que    la   apropiación   ascendió   únicamente   a   la   suma  de$138’186.761 (en la  medida  en  que hubo contratos respecto de los cuales no se probó la conducta),  ello  no  afecta la debida consonancia de los fallos con los cargos imputados en  la      acusación.      La     propuesta,      entonces,     carece     de     soportes.   

3.2.2. Demanda  a  nombre  de LUIS ALFREDO GARCÍA REY. El  único  cargo  propuesto  por  el  recurrente es inocuo, pues  formuló  un  problema  jurídico  de fondo que no trasciende para efectos de la  decisión adoptada por las instancias.   

En  efecto, el  demandante  pretendía  probar  (y,  en  todo  caso, no lo hizo) que las únicas  conductas  que  a título de cómplice se le habían atribuido al procesado eran  las   atinentes  a  los  contratos   030,  031  y 038 de 1997. Agregaba  el  abogado  que  como los sobrecostos (esto es, los  dineros  objeto  de  apropiación)  de dichas contrataciones no sobrepasaban los  200  salarios  mínimos  de  ese entonces, no se le  podía    condenar    al    procesado   con  el  incremento  previsto  en  el  inciso  3º del artículo 133 del Código Penal  anterior.   

Pero  una  cosa  es  la  objetividad de la  participación,  así  no sea esencial, a la realización de la conducta punible  y  otra  cosa  muy  distinta  es  la  atribución, a título de complicidad, del  referido delito.   

En  otras palabras, la contribución en la  fase  objetiva  del  delito  en  la  complicidad no  excluye  necesariamente  la aplicación del principio de imputación recíproca,  también  predicable  en  la  coautoría,  según  el  cual  cuando  hay acuerdo  previo o concomitante y  división  de  trabajo  los  resultados  típicos  que  produzca cada uno de los  partícipes también le son achacables a todos los demás.   

En este orden de ideas, al demandante no le  correspondía  plantear  en  este caso que el aporte no esencial de LUIS ALFREDO  GARCÍA  REY se redujo únicamente a un determinado número de contratos. Tenía  que  probar  que  dicha  contribución  no  había  sido  el fruto de un acuerdo  criminal,  ni  que  lo  hecho  por  el  procesado  hacía parte de una división  funcional  de tareas, o                que  jamás  tuvo  conocimiento  de  las  otras  apropiaciones  irregulares  efectuadas.  Pero no lo hizo. Por el contrario,  en  la  acusación  de  segunda  instancia,  se  sostuvo  que  en  esta  persona  concurrió      tanto     el     elemento    objetivo    del    aporte  como  los         elementos        subjetivos  del acuerdo y el conocimiento de la  situación típica:   

“No se puede  afirmar,  como  lo  hace  la defensa, que a falta de demostración de un acuerdo  (expreso)  previo,  no  hay lugar a responsabilidad, falacia que se devela si se  tiene  en  cuenta  que el acuerdo puede ser concomitante con el desarrollo de la  acción  criminal, expreso o tácito, y en la fase precontractual, contractual o  poscontractual.   

”En el caso  del  procesado  GARCÍA,  puede aducirse con grado de certeza que el acuerdo fue  tácito  y  concomitante  con  el  momento  en  que  éste  accede  a firmar las  referidas  actas  como  miembro  del  referido  comité,  con plena conciencia y  voluntad  de  la  ilicitud  de  su  proceder  y  de la contribución que, con su  conducta,  hacía  a  sus  jefes  autores  de  las  conductas  y  artífices del  trámite,  incluido  el  segmento  relacionado  con  la  parodia  del Comité de  Compras y Evaluaciones.   

”Este  procesado   […]  era  también  directivo,  de  más  responsabilidad y compromiso que el cargo de los  dependientes   […],  tenía  conocimiento  sobre  el  campo de la contratación pública, tenía más  experiencia  en  la  materia  y  dentro  de  la  institución,  era quien debía  orientar     el    Comité    de    Compras    y    Evaluaciones    […]   

”[…] ¿Por  qué  entonces  con  ese conocimiento y en esas circunstancias firmó las actas?  No  hay  respuesta  diferente:  contribuir  en  ese  momento con la delincuencia  desarrollada    por   los   autores”27.   

De  ahí  que la postura sostenida por las  instancias,  de  acuerdo  con  la  cual  el aporte en el grado de complicidad de  GARCÍA    REY    era    relevante    para    la    realización    de  todo  el  delito de peculado      de     apropiación  y  no  tan solo a la apropiación de los   sobrecostos   de   tres   contratos.   En   palabras  del  ad  quem:   

“Igualmente  se  concluye  que  se  registró  una  sola  conducta  punible  de  peculado  por  apropiación, y no un  concurso  real de delitos, tal y como lo planteó el defensor del procesado LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY con base en lo normado en el artículo 31 de la Ley 599 de  2000,  por  cuanto  si  bien  la  apropiación  se  produjo  respecto  de varios  contratos,  ésta  se  desarrolló  con un mismo propósito final, constituyendo  las       varias       conductas      un      solo      delito      […]   

”En  este  entendido,  la  apreciación  de  la  a  quo  frente  a la existencia de un solo  peculado  se  encuentra  probada,  al  desarrollarse  la  conducta con la única  finalidad  de  apropiación  de los dineros públicos asignados para finales del  año  1997, aunque haya sido realizado frente a distintos contratos, pues el fin  delictivo  de  los directivos del SENA era ése y la manera para lograrlo fue el  fraccionamiento  de la contratación, celebrándola con las personas previamente  acordadas”28.   

En  este  orden  de  ideas,  la discusión  relativa  a  si  el  aporte  efectuado  por  LUIS  ALFREDO  GARCÍA REY se circunscribió únicamente a  los                   contratos   mencionados   por   el  demandante,  o  si  también  a  los  otros  que  fueron  objeto de apropiación  ilícita de recursos estatales, es intrascendente.   

3.2.3. Demanda  en representación de LIBARDO GONZÁLEZ VILLAMIL   

3.2.3.1.        Violación  indirecta  y  violación directa de la ley sustancial  por  imponer  la  pena de 66 meses de prisión y no la de 36 meses. El  profesional  del  derecho  desconoció  al proponer estos dos  reproches  el  principio  de no contradicción, también exigible en materia del  extraordinario  recurso  de  casación,  según  el  cual  a nadie le es lícito  plantear que una sola cosa es y no es al mismo tiempo.   

En  efecto,  para  el recurrente, el mismo  problema,  relacionado  con  la  individualización  de la pena imponible por el  delito  de  peculado  por  apropiación,  constituía tanto una violación directa de la ley (atinente a  discusiones  eminentemente  normativas  o  jurídicas) como una indirecta. Ambos  cargos, por lo tanto, se excluyen dada esta incoherencia.   

De cualquier modo, el debate jurídico que  de  fondo  pretendía  exponer  el  demandante  carecía  de sustento. Según el  censor,  la  primera instancia individualizó la pena, dentro del llamado cuarto  mínimo,  en  un  monto de 86 meses de prisión, y no en el mínimo de 36 meses,  con  base  una  circunstancia  personal del procesado (su grado de instrucción)  que  ni  siquiera  tenía durante la época de realización del hecho, así como  otros  factores  que  no  hacen parte de los parámetros de fijación de la pena  del artículo 61 del Código Penal.   

Pero de la simple lectura del fallo, salta  a  la  vista  que  la  anterior  postura  no  es  ajustada  a  la realidad de lo  decidido. En palabras del a quo:   

“[…]  la  pena  a  imponer al aludida procesado no puede ser la mínima del primer cuarto,  sino  que  debe  se  de  66  meses  de  prisión,  pues  aun  cuando la forma de  coparticipación  aludida  fue  la  complicidad,  acontece  que era abogado, con  especialización  en  derecho administrativo y en derecho constitucional, por lo  que  le  era  más  exigible  actuar  conforme  con  esa profesión […]   

”De la misma  manera,  con  su  proceder,  GONZÁLEZ VILLAMIL colaboró para que se lograra la  apropiación  de  un equivalente mayor a 618 salarios mínimos legales mensuales  vigentes  para  el año 1997, cifra ésta que triplica el máximo previsto en el  inciso  tercero  del artículo 133 del Decreto Ley 100 de 1980, para que la pena  máxima    imponible    se    aumentara    hasta    en    la   mitad”29.   

Para la juez, el elemento de mayor reproche  no  era  de  manera  directa  el  grado  de  instrucción del procesado, sino su  conocimiento    del    derecho    y,    por   lo   tanto,   la   “intensidad   del   dolo”,  factor  previsto  en  el  inciso  3º  del  artículo  61 del Código Penal, frente a la  conducta  lesiva  por él ejecutada. Y que para 1997  LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL  aún  no  tuviera  la  especialización,  no es un  argumento  que  le  reste  suficiente  fuerza al criterio, pues en todo caso era  abogado.   

Adicionalmente, es un argumento ajustado a  derecho,    relativo    al    factor   de   individualización   “gravedad  de  la  conducta”, que el  monto  de  lo  apropiado  triplicara  el mínimo previsto por el legislador para  incrementar  hasta  en  la mitad la pena por el delito contra la administración  pública.  Sólo  esta  razón  era  suficiente para no imponer el mínimo de 36  meses  de  prisión  señalado en la norma y dejarlo en los 66 meses a la postre  señalados.   

Los   reproches,  en  consecuencia,  son  contradictorios e irrelevantes.   

3.2.3.2. Error  de   hecho   por  falso  juicio  de  identidad.  El  demandante  ni  siquiera  se refirió a medio probatorio alguno del cual pudiera  predicarse  una  tergiversación, lectura equivocada o cercenamiento respecto de  una  aserción fáctica trascendente para los hechos por los cuales el procesado  fue    juzgado    y    hallado    culpable    del    delito    de   peculado por apropiación.   

El  profesional  del derecho, simplemente,  expuso  su  propia valoración de la prueba para concluir, de manera irrelevante  a  esta  altura de la actuación, que en su opinión un acuerdo previo entre los  implicados jamás había existido.   

El  cargo,  entonces,  está  destinado al  fracaso.   

3.3.  Al obrar  de   esta   forma,   concluye  la  Corte  que  los  demandantes  no propusieron desde una óptica de lo razonable error alguno en la  decisión  materia  del  recurso  extraordinario.   Y como la Sala, una vez  analizado   el   expediente,  tampoco  advierte  violación  de  las  garantías  judiciales  de  los  procesados,  no admitirá los escritos de demanda contra el  fallo dictado por el Tribunal.   

Por  último,  precisará  que la sentencia del ad quem  permanecerá  incólume  en  todos los aspectos que   en  la  presente  providencia  no  fueron objeto de modificación.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE    SUPREMA    DE    JUSTICIA,  SALA     DE     CASACIÓN     PENAL,   

RESUELVE  

1.      DECLARAR      prescrita  la acción penal por las conductas punibles            de            contrato   sin  cumplimiento  de  requisitos  legales,  falsedad ideológica en documento  público  y falsedad en  documento privado.   

2.          ORDENAR,   en   consecuencia,   la  cesación     del     procedimiento    adelantado  contra  RAMÓN  JOSÉ  SARMIENTO  PALOMO,  LUIS ALFREDO GARCÍA REY, LIBARDO GONZÁLEZ VILLAMIL, MARÍA  CONSTANZA  PAZMIÑO  VALLEJO,  Ángel Rojas Orozco,  Carlos   Arturo   Molina   Parra   y  Gabby        Marcela        Rodríguez        Cortés,      por     los     referidos  delitos.   

3.   Como  consecuencia    de    lo   anterior,   REDOSIFICAR  las penas de la siguiente manera:   

RAMÓN JOSÉ SARMIENTO PALOMO:    105    meses    de   prisión,  $138’186.761 de multa  y  105  meses  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de derechos y funciones  públicas  como  autor  del  delito  de peculado por  apropiación.   

LUIS  ALFREDO  GARCÍA  REY:    66    meses    de    prisión,  $138’186.761 de multa  y  66  meses  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos y funciones  públicas   como   cómplice   de   peculado   por  apropiación.   

LIBARDO  GONZÁLEZ  VILLAMIL:       66      meses      de      prisión,      $138’186.761  de  multa  y  66  meses de inhabilitación para el ejercicio de  derechos    y    funciones    públicas    como    cómplice   de   peculado por apropiación.   

Ángel    Rojas    Orozco:    105    meses   de   prisión,  $138’186.761 de multa  y  105  meses  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de derechos y funciones  públicas    como    autor    de    la    conducta   punible   de   peculado por apropiación.   

Y Carlos Arturo  Molina     Parra:  6   años,   4  meses  y  20  días  de  prisión,  138’186.761 de multa  y  6  años, 4 meses y 20 días de inhabilitación para el ejercicio de derechos  y funciones públicas.   

4. ORDENAR  el archivo definitivo de las  diligencias   seguidas   contra   MARÍA  CONSTANZA  PAZMIÑO   VALLEJO   y   Gabby  Marcela  Rodríguez  Cortés.  Así  mismo,  disponer la cancelación de  órdenes  de  captura,  registros  y  anotaciones que al respecto haya acerca de  estas personas.   

5.    NO  ADMITIR las demandas de  casación  interpuestas  por  los  apoderados  de RAMÓN JOSÉ SARMIENTO PALOMO,  LUIS    ALFREDO   GARCÍA   REY   y   LIBARDO   GONZÁLEZ   VILLAMIL.   

6. PRECISAR   que   la  sentencia  del  Tribunal    Superior    de    Bogotá  permanecerá  incólume  en  todos  los  demás aspectos que no  fueron objeto de modificación.   

Contra esta providencia, no procede recurso  alguno.   

Notifíquese,  cúmplase    y   devuélvase   al   Tribunal   de  origen   

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS  MARTÍNEZ   

JOSÉ       LUIS       BARCELÓ  CAMACHO         FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

SIGIFREDO  ESPINOSA  PÉREZ                 MARÍA  DEL  ROSARIO  GONZÁLEZ MUÑOZ   

AUGUSTO  J.  IBÁÑEZ GUZMÁN                 LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO   

JULIO       ENRIQUE       SOCHA  SALAMANCA                      JAVIER ZAPATA ORTIZ   

                       

         

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1    Folios    45-195   del   cuaderno   XIX   de   la   actuación  principal.   

2  Folios  3-181  del  cuaderno  de  la  Fiscalía Delegada ante el  Tribunal.   

3  Reverso del folio 198 ibídem.   

4    Folios    1-290    del   cuaderno   XII   de   la   actuación  principal.   

5  Cf.  numeral 1 de las ‘Consideraciones’.   

6 Sentencia de 30 de junio de 2004, radicación 18368.   

7   Folio   3  del  cuaderno  de  la  Fiscalía  Delegada  ante  el  Tribunal.   

8  Folio 200 ibídem.   

9  Folio 138 del cuaderno I del Tribunal.   

10  Folio 3 del cuaderno de la Corte.   

11    Folios    237    del    cuaderno    XII   de   la   actuación  principal.   

12 Folio 239 ibídem.   

13  Folios 256 y 265 ibídem.   

14  Folio 257 y 266 ibídem.   

15  Folio 247 ibídem.   

16  Folio 248 ibídem.   

17 Folio 25 del cuaderno II del Tribunal.   

18    Folios    72-98    del   cuaderno   XIX   de   la   actuación  original.   

19  Folios 94-98 ibídem.   

20  Folio 95 ibídem.   

21  Folios 156-178 ibídem.   

22  Folio 159 ibídem.   

23  Folio 164 ibídem.   

24 Folio 167 ibídem.   

25  Folio 170 ibídem.   

26  Folio 175 ibídem.   

27  Folios  133-134  y  135  del cuaderno de segunda instancia de la  Fiscalía.   

28 Folios 182-183 del cuaderno I del Tribunal.   

29    Folios   256-257   del   cuaderno   XII   de   la   actuación  principal.     

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