16236(29-08-02)

2002

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso No 16236  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACION PENAL  

Magistrado ponente:  

Dr. EDGAR LOMBANA TRUJILLO  

Aprobado Acta No.  98  

Bogotá, D.C., veintinueve (29) de agosto de  dos mil dos (2002).   

          Decide  la  Sala  el recurso de casación interpuesto en defensa de  HENRY  DE  JESÚS  VALDERRAMA  HIGUITA  contra  la sentencia de fecha marzo 15 de 1999, mediante la cual el  entonces  Tribunal Nacional confirmó el fallo proferido por un Juzgado Regional  de  Medellín,  con  la  modificación  en  el  sentido  de  condenar  al citado  procesado  en  definitiva  a las penas principales de cuarenta y ocho (48) años  de  prisión  y  multa  de  cien (100) salarios mínimos legales mensuales, como  autor  de  los  delitos  de  homicidio,  hurto  calificado   y  agravado, e  infracción   al   artículo  2º  del  Decreto  1194  de  1989,  adoptado  como  legislación permanente por el Decreto 2266 de 1991.   

         En  la  misma  providencia  la referida  Corporación  confirmó  la  absolución  con  la que fue favorecido el también  sindicado      WALBERTO      NABOR      PATERNINA  MARTÍNEZ,  del  cargo  que  le  fue  imputado  en la  resolución  acusatoria  por  infracción al precitado artículo 2º del Decreto  1194 de 1989.   

HECHOS  

       En la tarde del 7 de noviembre de 1996, un grupo  conformado  entre  30  y 40 hombres aproximadamente, provistos de armas de largo  alcance  y  que vestían uniformes de la Fuerza Pública, aduciendo pertenecer a  las   Autodefensas   Campesinas   de   Córdoba  y  Urabá,  irrumpieron  en  el  corregimiento  de  San Gregorio o Alfonso López, jurisdicción del municipio de  Ciudad  Bolívar  (Antioquia), donde retuvieron a Jorge Iván Restrepo Londoño,  alias  “El Flaco”, a quien instalaron en una casa desocupada hasta la cuatro  de la tarde del día siguiente.   

         Posteriormente,  los  desconocidos  en presencia de los pobladores del lugar que se habían congregado  ante  la  expectativa  de  la  suerte  del  mencionado,  observaron que Restrepo  Londoño  fue  conducido  a  las  afueras del caserío y seguidamente escucharon  repetidos  disparos de arma de fuego.  El cadáver de aquél fue encontrado  después en el paraje denominado “El martirio”.   

       Los  delincuentes  también  se  apoderaron  del  vehículo  de propiedad de la víctima, un campero Willys, modelo 1967, de placa  UNA  135,  avaluado en la suma de  doce millones de pesos, así como de dos  cheques  que  se  encontraban  en poder Restrepo Londoño, que la Cooperativa de  Caficultores  de  Andes había girado por concepto de ventas de café a favor de  Pedro  Luis  Zapata  y  María  Josefa  Villa,  títulos valores respecto de los  cuales   tal   entidad  impartió  en  forma  oportuna  la  orden  de  no  pago.   

         

          El  10  de  noviembre del mismo año, el Comandante de la estación  de  Policía  de  Pueblo  Rico  verificó  la  aprehensión  de  los  individuos  HENRY  DE  JESÚS  VALDERRAMA  HIGUITA  y     WALBERTO     NABOR    PATERNINA  MARTÍNEZ,  a  quienes  la  ciudadanía  a través de  telefonemas  anónimos señaló como integrantes de un grupo armado al margen de  la  ley,  comprometidos  además en varios atentados.  En el informe de las  autoridades  se  indicó  su  aprehensión  por  el  porte  ilegal  de  armas de  fuego.     

          El  primero  de  los  mencionados  fue  reconocido  fotográficamente  además  por  un  testigo  como el sujeto apodado  “Quaker”,  quien  en  varias  ocasiones  vestido  con uniformes de la fuerza  pública  y  portando  fusil  había  acompañado  al  grupo  paramilitar en sus  incursiones en el corregimiento de San Gregorio.   

         

ACTUACION  PROCESAL   

          1.   Con los anteriores fundamentos, la Fiscalía Seccional de  Ciudad  Bolívar  abrió la correspondiente investigación en providencia del 14  de  noviembre  de  1996,  en  la que ordenó vincular mediante indagatoria a los  capturados    VALDERRAMA    HIGUITA    y    PATERNINA   MARTÍNEZ.    Tales   diligencias  se  efectuaron  por  intermedio  del  funcionario comisionado para dicho efecto.   

          El  20  de  noviembre  siguiente la Fiscalía Regional de Medellín  asumió  la  dirección  del  sumario, y el 6 de diciembre de 1996, resolvió la  situación  jurídica de los sindicados (fs. 94 a 109,  cd.1).      Al     inculpado     VALDERRAMA   HIGUITA   lo  afectó  con  detención  preventiva  por  el  delito definido en el artículo 2º del Decreto  1194  de  1989,  en concurso con los punibles de homicidio agravado (artículos  324  y  324 numerales 2º, 4º y 7º del Código Penal  anterior,   modificados   por   los   artículos  29  y  30  de  la  Ley  40  de  1993),    y    hurto    calificado    (artículos   349,   350-2º   ibídem);  mientras   que   al   procesado  PATERNINA  MARTÍNEZ  le  derivó  idéntica  medida de aseguramiento, pero  por    formar    parte    de    grupos    armados   al   margen   de   la   ley,  exclusivamente.   

          En  proveído  de  abril  16 de 1997, la Fiscalía Delegada ante el  extinto  Tribunal  Nacional  confirmó  la  anterior  decisión,  al resolver el  recurso    de    apelación    interpuesto    por    el    defensor    de    los  procesados.   

          Concluida  la  etapa  investigativa  y  surtido  el  traslado  para  alegar,  la Fiscalía calificó su mérito probatorio en resolución de julio 30  de   1997   (fs.   287  a  303,  cd.  1).   Elevó  acusación  en  contra  del procesado VALDERRAMA  HIGUITA  como  autor  de los  delitos  imputados  en  la  medida  de  aseguramiento,  deduciéndole además la  agravante  del  artículo  372-1º del anterior Código Penal respecto del hurto  calificado,   así   como   el  porte  ilegal  de  armas  de  fuego  de  defensa  personal.    Al   indagado  PATERNINA  MARTÍNEZ  le  imputó  la  infracción  al  artículo  2º  del  Decreto  1194  de  1989  y  lo  favoreció  con  preclusión  de la instrucción  tratándose  de  los delitos de homicidio agravado y hurto calificado por razón  de los cuales fue escuchado en descargos.   

          En  decisión del 26 de agosto de 1997, la Fiscalía al resolver el  recurso  de reposición incoado por el Agente del Ministerio Público retiró la  imputación   erigida   contra   VALDERRAMA  HIGUITA  por  el  porte  ilegal  de  armas de fuego de defensa  personal,   al   considerar   que  tal  ilícito  quedaba  subsumido  dentro  la  infracción  al  precitado  artículo  2º del Decreto 1194 de 1989.    Así   mismo,   respecto   del   hurto  derivó  las  circunstancias  agravantes  contempladas   en   los   ordinales   4º,  6º  y  10º  del  anterior  Código  Penal.   

          2.   Un  Juzgado  Regional de Medellín adelantó la etapa del  juicio,  de  manera  que  una  vez vencido el período probatorio convocó a las  partes  para  sentencia,  que  profirió  el 14 de octubre de 1998 condenando al  acriminado      VALDERRAMA     HIGUITA,    en  consonancia  con  la  resolución  de  acusación,  a  las  penas principales de  cincuenta  y  cinco  (55)  años  de  prisión  y  multa  de cien (100) salarios  mínimos  legales  mensuales.   En  el  mismo  pronunciamiento  absolvió a  WALBERTO NABOR PATERTINA MARTÍNEZ.   

        En   virtud   del  grado  jurisdiccional  de  consulta  y  por  la  apelación     presentada     en     defensa    del    sindicado    VALDERRAMA   HIGUITA,   el   Tribunal  Nacional  revisó  la  sentencia  del a quo, y en providencia del 15 de marzo de  1999,   confirmó   la  absolución  con  la  que  fue  favorecido  PATERNINA   MARTÍNEZ  así  como  la  condena  del  antes  mencionado,  con la modificación en el sentido de fijar la  pena  definitiva en cuarenta y ocho (48) años de prisión y multa de cien (100)  salarios   mínimos   legales  mensuales.   De  igual  modo,  adicionó  la  decisión    de    primera    instancia    para    condenar    a    VALDERRAMA  HIGUITA  al  pago  de  los  perjuicios   materiales   y   morales  ocasionados  a  Blanca  Cecilia  Restrepo  Maya.    

         Inconforme el apoderado del condenado,  interpuso  y  sustentó  en  forma  oportuna  el  recurso de casación que ahora  decide la Corte.   

         

        LA  DEMANDA   

         El  recurrente  anuncia el ataque de la sentencia del Tribunal con  fundamento  en  dos  de  las causales de casación previstas en el artículo 220  del   anterior  Código  de  Procedimiento  Penal,  con  carácter  principal  y  subsidiario,  respectivamente,  pero  finalmente  sólo acusa, de manera expresa  por  lo  menos,  que fue proferida en un juicio viciado de nulidad por menoscabo  del derecho de defensa.    

         En  la  “Demostración”  del  reparo  aduce  que  tal  quebranto  se  produjo  por varios  motivos,  concretamente,  como  consecuencia  de  la  prescindida  diligencia de  reconocimiento  en  fila  de  personas,  porque  no  se practicó ninguna de las  pruebas  de  descargo,  por  ausencia  de  defensa  técnica  en  las  etapas de  investigación    y   de   juicio,   y   finalmente,   pues    “no  se  ejerció  el  derecho  de controversia probatorio (sic)  entre otros”.   

         Plantea seguidamente, que “la   omisión   en   el   ejercicio   del  derecho  de  defensa  especialmente  la  fase  técnica de la garantía”,  se  tradujo “en la omisión definitiva de todos los  ingredientes  de  lo  que  se  entiende  por  defensa  en  un  proceso  de  esta  gravedad”,  falencia  por  razón  de  la  cual la  actuación  concluyó con la sentencia de condena que aflige ahora al sindicado,  “sin  conocerse  a  ciencia cierta”,  si  atendidas  las  “circunstancias  temporoespaciales    definida    (sic)    en   la   prueba   testimonial,   pudo  participar”  en  la  comisión  de  las  conductas  punibles.   

         Critica  la  “carencia de compromiso  del    defensor    público”   de   VALDERRAMA  HIGUITA, quien no solicitó  ninguna  prueba a favor del procesado, tampoco la ampliación de la indagatoria,  y  los planteamientos previos al fallo de primera instancia  se redujeron a  un  lacónico  memorial de dos folios.  En fin, el recurrente echa de menos  una   actuación   verdadera   de   dicho   profesional,   pero   también,  una  investigación integral por parte de la Fiscalía.   

         Advierte además que para sustentar la  trascendencia  de  los  vicios  acusados  respetará  los  derroteros  que en la  materia  ha  fijado  esta  Sala,  e  invoca  en contra de la sentencia impugnada  “la   causal   de   nulidad   supralegal  que  se  materializa  en  vigencia  de  la  Carta  Política  de 1991, y que encuentra su  desarrollo  a  partir  del  artículo  29 de la Carta fundamental”,   originada   en   “la  falta  de  comprobación  de  las  citas  y  diligencias  del indagado expuestas como tesis  defensivas,  la  omisión  en  la realización de una sola prueba a favor, la no  petición  de controversia por la defensa técnica de la prueba de cargos, entre  las  que  se vislumbran del control objetivo de la credibilidad del testimonio a  partir   de   la   diligencia   de   reconocimiento   en   fila  de  procesados,  etc…”,  que  exigían su realización incluso de  manera oficiosa.   

         Discurre  luego sobre el derecho de defensa y plantea la necesidad  de  su  materialización.   Aduce  que las formas propias del juicio se han  establecido   para  asegurar  la  efectividad  del  derecho  sustancial,  y  por  “razones               estrictamente  metodológicas”  transcribe  a  continuación  las  exigencias  técnicas  del cargo de nulidad en sede de casación, precisadas por  la  Sala  en  providencias de enero 31 de 1991, M.P. Dr. Jaime Giraldo Ángel, y  junio 25 del mismo año, cuyo ponente no menciona.   

         Reproduce  el  artículo  29 de la Carta Política y afirma que en  las  presentes  diligencias resultaron vulnerados el debido proceso y el derecho  de    defensa.     Más    adelante,    bajo    el   título   “Derecho        a        presentar        pruebas”,  insiste  en  el  menoscabo  de  las  referidas  garantías,  para  sostener  que  desde  la formación del sumario la  actuación  adolecía  de las causales de nulidad previstas en los numerales 2º  y  3º  del  artículo  304 del anterior estatuto de procedimiento penal, que el  Tribunal  Nacional  ratificó al concluir la segunda instancia sin subsanar este  evidente vicio.   

         Cita  como normas transgredidas los artículos 1º, 7º, 246, 249,  251,  253,  314,  333  y 362 ibídem, para anunciar la individualización de las  actividades  “que debieron realizarse en procura de  una  defensa  técnica  adecuada  y  una  investigación integral”,   puntualizadas  seguidamente  reiterando  la  mayoría  de  los  anteriores planteamientos.   

         1.   En  tal sentido, el demandante aduce en primer término,  la  omitida  verificación  de  las  citas  efectuadas  por  el  acusado  en  la  indagatoria,  donde  explicó  que  en la tarde y la noche del 7 de noviembre de  1997  se  hallaba  en Bolívar, y dos días después en Medellín.  Agregó  que  les  constaba  dicha  permanencia  en  la localidad inicialmente referida a  María,  apellidada  Pamploma  al  parecer,  al  celador  Rodrigo  N., con quien  coincidió  en  la  cafetería  San  Remo,  así  como  a  Omar  Castro  y  Olga  Gutiérrez.   

         Añade  en  este  punto,  que  así  el  instructor  se  encuentre  convencido  de  la  responsabilidad  del  sindicado,  debe  agotar los esfuerzos  necesarios  para  incorporar  al  proceso  los  elementos  de prueba de defensa,  descargo o que sustenten los contraindicios.   

         Invoca  como  normas  infringidas  los  artículos  29 y 250 de la  Constitución Política y 362 del derogado estatuto procesal penal.   

         2.   Con  acusado  quebranto de los artículos 29 y 250 de la  Constitución  Política,  2º,  249,  334,  367  y  294 del anterior Código de  Procedimiento  Penal,  el  demandante censura la prescindida realización de los  reconocimientos  en  fila  de  personas  con  los testigos de cargo, a pesar que  tales  diligencias  surgían  ineludibles  ante  la  constancia  asentada  en la  diligencia  de  levantamiento  del  cadáver, esto es, de haber sido aprehendido  RESTREPO   LONDOÑO  en  presencia  de  toda  la  comunidad;  pero además, con ocasión de las versiones  rendidas  por  Blanca  Cecilia  Restrepo  Maya,  Angela María Cortés Bolívar,  Mario  Alonso  Puerta  Vélez y Luis Humberto Córdoba, quienes aseguraron estar  en  posibilidad  de  reconocer al individuo apodado “Quaker” como integrante  del grupo armado que ejecutó a la víctima.   

         Alega   que   el  reconocimiento  fotográfico  efectuado  con  el  deponente  Puerta Vélez está afectado de nulidad de pleno derecho al tenor del  artículo  29,  inciso  final, de la Carta Política, pues en su realización no  intervinieron  el defensor ni el Ministerio Público.  En todo caso, afirma  el  libelista,  el  declarante  debió  ser  interrogado  sobre la presencia del  sindicado  en  el  sitio de los hechos para la fecha del homicidio y respecto de  la participación de aquél en alguna actividad delictiva.   

         Destaca  algunas deficiencias en el interrogatorio realizado a los  testigos  de  cargo,  en  particular,  la  falta  de  precisión acerca de si la  persona   identificada   como   “Quaker”  realizó,  apoyó  o  insinuó  el  homicidio,  máxime  que  la  claridad  de  los  deponentes  en  el “tema  de  la  simetría  entre  el apoderado (sic) ‘Quaker’         y        VALDERRAMA  HIGUITA”  le  habría  facilitado a la defensa una  adecuada  estrategia  defensiva,  inclusive,  explorar  la  posibilidad  de  una  sentencia  anticipada  que  le  habría  reportado  al acusado una significativa  disminución de la pena.   

         De  todos  modos  y  en  gracia  de  discusión,  los  testigos le  atribuyen  al  acusado  una  actitud  que  “no  se  concilia  con  la intención de matar al señor Restrepo Londoño”,  en  especial  la  joven Angela María Cortés, quien siembra la  duda  sobre  la efectiva participación de VALDERRAMA  HIGUITA  en  el homicidio, pues señala a uno de sus  autores     indistintamente     con     los     apelativos    de    “Henry,         Eliécer         o        Quaquer”.   

         La   nulidad  referida,  a  juicio  del  impugnante,  “encuentra  significado  adicional  cuando…ante  la  potencial  evidencia    de    la    presunta   ‘pertenencia’   de   VALDERRAMA   HIGUITA  al  grupo  de  personas  ilegalmente  armadas”,  el  defensor  del procesado no realizó  ningún  esfuerzo  “para  reivindicar  potenciales  espacios   de  libertad”,  concretamente,  omitió  interrogar  a  todos  los  testigos de cargo o impetrar la sentencia anticipada,  pues  después  de  la  ejecutoria  del  cierre de la investigación remitió un  lacónico  memorial  y  “nunca más apareció en el  proceso”.    

         3.  La  tercera  omisión  criticada  la  centra en el prescindido  contrainterrogatorio  de  los  testigos  de  cargo,  frente  a la cual invoca la  infracción  de los artículos 29 de la Carta Política, 1º, 7º, 250 y 292 del  derogado estatuto procesal penal.   

         En la sustentación de este específico  ataque  el recurrente señala que el defensor público ante la paulatina firmeza  de  la  prueba  de  cargo  no  intentó plantear una polémica que facilitara el  desarrollo   de   “una   adecuada  e  inteligente  estrategia  defensiva”.   Así  las cosas, se  configura  un  palmario  desequilibrio  entre  las  funciones  de  juzgamiento e  investigación  y  los  derechos  fundamentales,  máxime  que  la  “retractación  del  testigo  de  incriminación es una forma de  solidificar   la  presunción  de  inocencia”,  de  manera   que   no   ejercitarla   dentro   de  la  investigación  para  generar  incertidumbre,  de obligada definición a favor del sindicado de conformidad con  el   artículo   445   del   estatuto   de   procedimiento  penal,  “es  una  forma  inaceptable de negarle al procesado, en caso de  resistir  la  prueba  de cargos el embate del contrainterrogatorio, inclusive la  oportunidad    de    acogerse    a    la   sentencia   anticipada”.   

        Añade  que  nada  indica  en  las  presentes  diligencias que ese  silencio  de la defensa obedeciera a una estrategia defensiva, pero además, que  en  contraste  con  tal inercia de los representantes judiciales del acusado, la  prueba   practicada   por   la   Fiscalía  terminó  construyendo  la  certeza.             

        4.   Acusa  por  otra  parte  la  violación del principio de  investigación  integral y cita como normas infringidas los artículos 250 de la  Constitución  Política,  249  y  333  del  Código de Procedimiento Penal, que  imponen  a  la  Fiscalía “la consolidación de las  pruebas  que  en  un momento determinado constituyan aspectos favorables para el  procesado”.   

   

        Censura  aquí  específicamente,  que los funcionarios judiciales  bajo  cuya  dirección se adelantaron las etapas de investigación y juzgamiento  no    hubiesen    ampliado    la   indagatoria   del   acriminado   VALDERRAMA  HIGUITA  para  profundizar  sobre  sus explicaciones, ni decretado de oficio los testimonios que el defensor  público omitió solicitar.    

        5.           Plantea  también  que con infracción de los artículos 37, 37A y  369A    del    anterior    Código    de    Procedimiento   Penal   (Decreto   2700   de  1991),  nada  se  indicó  al sindicado VALDERRAMA HIGUITA durante   la   diligencia  de  indagatoria  sobre  los  beneficios  derivados  de  la  colaboración  eficaz,  por  sentencia anticipada o audiencia  especial,  negándole  entonces  la posibilidad “de  obtener  un  beneficio  como  por  ejemplo  la  rebaja de la tercera parte de la  pena”.    En  este  aspecto,  afirma  el  censor,  “la cadena de las omisiones se cierra para  eliminar        los        espacios       de       legalidad       de       esta  investigación-juzgamiento”.   

        Esta  situación  torna “revisable de  fondo  la  providencia  de  segunda instancia” para  facilitarle  al  acusado  la posibilidad de acceder a los mencionados beneficios  legales,  máxime  cuando  la  valoración  probatoria realizada en la medida de  aseguramiento  constituía “una alerta o preámbulo  bastante  especial  a  la acusación y si se quiere la condena que finalmente se  impondría”,  pues si bien ninguno de los testigos  directos  del  hecho  observó al inculpado disparar contra la víctima Restrepo  Londoño,   “toda   la   tesis  jurídica  de  la  participación  por  vía  de  la  coautoría  propia  o impropia, como criterio  auxiliar  podría  ser  aplicado,  terminando equiparado en la pena con aquellos  que    efectivamente    si    produjeron   la   muerte   violenta”.     

         Por lo anterior, el demandante concluye  que  como  al  sindicado  no se le informó sobre la posibilidad de acceder a la  sentencia  anticipada,  se  generó  el quebrantamiento del derecho de defensa y  por   ende,   una   causal   de   nulidad   cuya   declaratoria  reclama  de  la  Sala.   

  CONCEPTO   DE   LA  PROCURADURIA   

         El Procurador Tercero Delegado advierte  que   el  juez  de  casación  debe  ser  cuidadoso  frente  a  los  juicios  de  conveniencia,   a   fin  que  con  dicha  postura  no  avasalle  las  garantías  fundamentales  del  procesado  so  pretexto  de administrar justicia material, a  partir  de  la  certeza  que puedan ofrecer las pruebas allegadas respecto de la  responsabilidad  penal  del  sindicado. Preámbulo esbozado al considerar que en  este   caso   la  naturaleza  de  los  hechos  resulta  grave,  y  aparentemente  satisfactorias  las  formalidades observadas en relación con las exigencias del  debido  proceso,  pero  a  su  juicio  insuficientes  para  la  protección  del  mismo.   

         En  la  sustentación  de  tal  aserto indica que en la demanda se  plantean   dos  aspectos  fundamentales  en  la  pretendida  ruptura  del  fallo  impugnado,  ambos  constitutivos  de  una  causal  de nulidad, concretamente, el  menoscabo   del   debido   proceso  por  el  desconocimiento  del  principio  de  investigación  integral,  así  como  la  violación  del  derecho a la defensa  porque  al  sindicado  no se le permitió contar con un abogado que representara  en forma adecuada sus intereses.    

         Tratándose  del reparo inicial, el Ministerio Público afirma que  la  demanda  se aparta de los lineamientos técnicos para su formulación, en la  medida  que  el  censor no puede limitarse a enumerar las pruebas omitidas, sino  que  le  es  necesario  argüir  sobre  sus  posibles  resultados y demostrar la  incidencia  que  podrían  tener  en  la  situación  del  implicado mediante la  confrontación  con  las atendidas por el juzgador para emitir la condena.   De  toda maneras, encuentra que en tal censura adujo la omitida verificación de  las  citas del indagado relacionadas con la alegada circunstancia de no hallarse  en  el  lugar  de  comisión  del  delito para el momento de su ocurrencia, cuyo  recaudo    era    entonces   una   obligación   legal   de   los   funcionarios  judiciales.   

         Discurre  seguidamente  sobre la doble  condición  de la injurada, esto es, como medio de prueba y de defensa, donde al  sindicado  le  está  permitido elevar peticiones probatorias implícitas.   De  ahí  que el artículo 362 del anterior estatuto procesal penal, recogido en  términos  similares  en el artículo 338 de la actual codificación, imponga el  deber  adicional  a  la actividad instructora de corroborar las citas y realizar  las  demás  diligencias  para  establecer la veracidad o no de las afirmaciones  del  inculpado.   En  este orden de ideas, concluye el Delegado, se vulnera  la  garantía  de defensa cuando se prescinde de investigar hechos perfectamente  verificables   o   de  recibir  la  declaraciones  de  personas  suficientemente  identificadas  o identificables, si resultan pertinentes para constatar aspectos  que  podrían  eximir  la  responsabilidad del imputado, disminuir su compromiso  con    el    delito,    o   incidir   en   una   tasación   benéfica   de   la  punibilidad.   

         En   el   presente  caso,  plantea  el  Procurador,  el  sindicado  VALDERRAMA        HIGUITA        afirmó  que  para  la  época  de  los  sucesos  se encontraba en  Bolívar  y  luego  en Medellín.  También señaló en compañía de quien  se  hallaba  y  relató en forma genérica las actividades realizadas, datos que  requerían   actos   de  investigación  distintos  de  la  simple  emisión  de  telegramas  para buscar la comparecencia de los testigos, es cierto, pero que no  desplegó  la Fiscalía a pesar de resultar viables. Esta falla en manera alguna  fue  enmendada  en las fases posteriores de la actuación y conculcó el derecho  de  defensa, pues con independencia del grado de certeza derivado de las pruebas  allegadas,  los  funcionarios judiciales tenían la obligación de verificar las  citas  y  producir  los  medios  demostrativos  que  permitieran  confrontar  la  acusación  y  la  versión  del  sindicado  con  miras a proferir una decisión  correcta.            

         De igual modo, ante las afirmaciones de  inocencia  del  sindicado  debió  ordenarse  y practicarse el reconocimiento en  fila  de personas, con el fin de corroborar las afirmaciones de los testigos que  dijeron  haberlo  identificado  no  obstante  que  cubría  el  rostro.  En  cambio,  el instructor comisionó “…a otro fiscal  que  adelantaba  una  investigación por hechos diferentes y que debía realizar  una  diligencia  de  reconocimiento en fila de personas con los capturados, para  que  dentro  de  ella  se  interrogara  al  testigo  sobre  los  sucesos  que se  investigaban  por  la  fiscalía  regional  y  se  realizara  la  diligencia  de  reconocimiento  sin señalar los nombre de los testigos que debían ser citados,  sobre     qué     puntos    se    les    debía    interrogar…”.   Esta  actuación  fue anómala, por lo tanto, vulneró el  debido proceso y de contera el derecho de defensa.     

         Ahora  bien,  las irregularidades de los funcionarios instructores  se  tornan  más  evidentes  al  constatar  que en el sindicado no contó con la  participación   activa  de  la  defensa  técnica.   En  primer  término,  derivada  de  la pasividad del abogado nombrado de oficio en la indagatoria y de  quien  lo  relevó  por  designación de la Defensoría Pública; como también,  por  la  gestión del apoderado que “no fue todo lo  profesional    que   podría   esperarse”,   pues  “ante  la  presencia  de  las  pruebas  de  cargo  aportadas   a   la   investigación   no   existió  una  sola  petición…para  controvertirlas…pero  ni  siquiera  para procurar que se verificaran las citas  hechas                por               su               asistido”.      

         Agrega  en  este  aspecto,  que  la  cuestionada  postura  de  los  defensores  de  oficio  y  público  no  puede considerarse como una estrategia,  “por  las  especiales  obligaciones  que deben ser  cumplidas  por  estos  profesionales”, mientras que  el  defensor  contractual designado posteriormente por el inculpado “no  contó  con  el tiempo suficiente para ejercer una adecuada  defensa”.    

         En  lo  atinente al reparo final de la  demanda,  que  el  impugnante  hace  consistir  en  la  omisión  de informar al  sindicado  en  la  injurada  sobre  los  beneficios que podrían derivarse de la  colaboración  eficaz  con  la justicia o de acogerse a la sentencia anticipada,  el  Procurador  reseña  los  artículos  358  a  360  del  anterior  Código de  Procedimiento  Penal,  en cuanto fijaban las reglas que debían observarse en la  recepción  de  la indagatoria, para concluir que en ninguna de dichas normas se  consagraba  el  deber  de  imponer  al  procesado  sobre tales institutos.    

          Así   las   cosas,   concluye,   la  irregularidad  alegada carece de fundamento, máxime que las mencionadas figuras  están  concebidas  para  que el procesado solicite su aplicación, toda vez que  algunas implican la aceptación de la responsabilidad penal.    

         No obstante lo anterior, de acuerdo con  lo  atrás  argumentado,  el  Ministerio Público solicita la declaratoria de la  nulidad  de  la  actuación  por  vulneración  del  derecho de defensa desde la  resolución    “que    declaró    cerrada    la  investigación,  porque  si  bien algunos aspectos de la violación -omisión de  pruebas   necesarias-   podrían   encontrar  adecuada  solución  en  la  etapa  probatoria  del juicio, otros, como la pasividad y desidia del defensor, el más  importante  de todos, afecta la legitimidad de la actuación cumplida en la fase  de investigación”.   

CONSIDERACIONES   DE   LA   CORTE   

1.  Sea lo primero advertir, conforme  al  pacífico  entendimiento  de  la  Sala  en  el  presente  asunto simplemente  reiterado,  que  la  causal  tercera de casación, referida al proferimiento del  fallo  impugnado  en  una  actuación viciada de nulidad, en cuanto involucra la  acusada  existencia  de  errores  de  actividad  trascendentes  que vulneran las  garantías  de  los  sujetos  procesales,  permite  cierta  flexibilidad  en  su  proposición  y  desarrollo,  pero  sin  comportar  el  total  abandono  de  las  exigencias  técnicas  inherentes  a  la  naturaleza  rogada del recurso, regido  entre  otros  principios  por  el  de limitación, de conformidad con el cual la  competencia  de  la Corte está determinada por lo alegado y fundamentado por el  censor,   a   la   que   le   está   vedado   suplir  las  inconsistencias  del  libelo.   

La anterior consideración se trae al caso  examinado,  porque  el  ataque elevado al amparo de dicho motivo de impugnación  en  defensa  del sindicado HENRY DE JESÚS VALDERRAMA  HIGUITA  y  en  contra  la sentencia del juzgador ad  quem,  adolece  de  serias  deficiencias  argumentativas,  algunas de las cuales  fueron  puestas  de presente en el concepto rendido por el Agente del Ministerio  Público,  quien  las  subsana  con  miras  a  estructurar su propia propuesta a  partir  de los planteamientos del demandante, frente a la que reclama además la  invalidación  del  rito a partir de la resolución de clausura del sumario, con  abierto  desbordamiento  entonces  de  las facultades que le son propias en esta  sede, según pasa a considerarse.   

         2.     Constituye    una    impropiedad    la    postulación  indiscriminada  y  bajo  una  misma  censura  de diversas irregularidades que se  asegura  cometidas  en el curso del proceso, cuando se les atribuye explícita o  implícita  entidad  para  propiciar  la  nulidad  del  trámite desde diferente  estadio,  pues  al  mezclarse  los  reparos  a  la  legalidad  de lo actuado, el  demandante  le  resta  precisión  a  la  propuesta,  se aparta del principio de  autonomía  de  los  cargos,  y  pasa  por  alto  la  disímil  e  independiente  demostración   que  reivindican  los  plurales  ataques  al  fallo  de  segunda  instancia,   corriendo  además  el  riesgo  de  dejarlos  sumidos  en  el  mero  enunciado,  como  el  Ministerio  Público  admite  que  ocurrió en el presente  asunto.   

         Por  las  razones  antes indicadas, en  dichos  eventos  del  recurrente se exige la presentación y desarrollo separado  de  los  reproches,  con  señalamiento  adicional  del  orden  en que deben ser  atendidos  por  la  Sala,  determinado  obviamente  por  su  mayor  cobertura  o  consecuencia;  requisito  soslayado  de  manera  ostensible  en la demanda aquí  examinada,  a  tal extremo, que a pesar de anunciar el libelista la formulación  de  dos  cargos, en forma principal y subsidiaria, respectivamente, compendia en  uno  solo  todos  los errores de actividad con apoyo en los cuales considera que  la  sentencia  de  segundo  grado  impugnada  fue  dictada  en juicio viciado de  nulidad,  discurrir  argumentativo  donde  además, ante la ausencia de un norte  definido,  omite  precisar  la  actuación  que  debe  ser invalidada, pues este  aspecto,  así  como  la anomalía que en últimas debe encontrar prosperidad en  sede  extraordinaria,  lo  deja por consiguiente a la entera discrecionalidad de  la Corte.   

         En  efecto,  con  visos  de  generalidad  que  revelan la indebida  aspiración  de  obtener  una  revisión  integral  del trámite cumplido, en la  formulación  del  reparo  el censor plantea con carácter puramente enunciativo  que  la  anulación  reclamada  se  soporta  en  diversas causas, concretamente,  según  anuncia, como consecuencia del prescindido reconocimiento del acusado en  fila  de  personas,  porque  no se practicó ninguna de las pruebas de descargo,  ante  la  ausencia  de  defensa  técnica  en  las etapas de investigación y de  juicio,    así   como   por   el   prescindido   ejercicio   del   “derecho   de   controversia   probatorio   (sic)   entre     otros”       aspectos      (destaca     la  Sala).   

         Más  adelante  el censor retoma estos  tópicos  para  persistir  en  la falencia en comento, y aduce la violación del  principio  de  investigación  integral  porque  no  se  verificaron  las  citas  efectuadas   por   el  sindicado   en  la  diligencia de indagatoria, así como  recaba sobre la  falta  de  asistencia  técnica  del inculpado en una actuación de “esta  gravedad”,  en  particular,  ante   la   falta   de  “compromiso”  del defensor público en procura de los intereses del procesado,  reparos  a  los que agrega otra irregularidad vinculada en esta oportunidad a la  omitida  información  al  inculpado  acerca  de  los beneficios derivados de la  colaboración  eficaz  con  la  justicia y la sentencia anticipada, pues echa de  menos  en  la  injurada  las precisiones que estima eran obligatorias en torno a  tales  institutos, asignándole también la potencialidad para propiciar por sí  misma la nulidad.   

         Esta  impropiedad  explica  que el demandante arguya como cimiento  de  la  censura, de manera indistinta, el menoscabo del derecho de defensa y del  debido  proceso,  perdiendo  de  vista  que  por  obedecer  tales  garantías  a  fundamentos  de  diversa  naturaleza  ameritaban  una postulación, desarrollo y  demostración  separadas,  desde luego, sin desconocer la Sala la posibilidad de  irregularidades   que  afecten  de  manera  simultánea  ambos  derechos,  aquí  descartada  sin  embargo,  ante  la  alegación  que  hizo  de varios motivos de  invalidación.   

         3.   Por  otra  parte, en este impreciso desarrollo del cargo  donde  la  nota  característica  fue  la  conjugación  de  los plurales ataque  erigidos  a  la  legalidad  del  fallo  de segundo grado y que reivindicaban una  postulación  independiente, insiste la Corte, con desconocimiento del principio  de  no  contradicción,  el  casacionista  incurre  en  la  deficiencia técnica  adicional  de desviarse hacia el ámbito de la causal primera de casación, para  sugerir  entonces  errores  de  juzgamiento  que  de estimar configurados debió  presentar  con  sustento  en  ella,  en forma subsidiaria y desde luego, con las  exigencias que les son inherentes.   

         Ciertamente,  con  esta  indebida  orientación,  sin ningún nexo  además  con los vicios de actividad alegados, el defensor plantea la existencia  de  un  estado  de  incertidumbre  en  torno  a la responsabilidad del procesado  VALDERRAMA HIGUITA, a tal  punto,  según  afirma,  que  la  actuación  proseguida  en su contra finalizó  “recepcionando un juicio de reproche de cuarenta y  ocho   (48)  años  de  prisión  sin  conocerse  a  ciencia  cierta,  exacta  y  precisamente,    si    desde   las   circunstancias  temporoespaciales            definida        (sic)   en   la  prueba  testimonial,  pudo  participar  en  la  ejecución de los verbos rectores de matar y apoderarse, que  orientan   el  fallo  condenatorio”  (f.  66,  cd.  Tribunal.  Subraya el demandante).   

         En fin, con tales planteamientos pasó  por  alto  que  ante  la  transgresión  del  principio  in dubio pro reo, aquí  claramente  sugerida,  el  ataque  debió  postularse al amparo de la violación  directa  del  precepto   que  lo  recoge,  si  el  fallador  admitió en la  providencia  impugnada  la  duda probatoria respecto de la conducta punible o la  responsabilidad  del  sindicado  y  a  pesar  de  ello  profirió  la condena, o  encaminarse  por  la  causal  primera, pero por el quebranto indirecto de la ley  sustancial,  en  el  supuesto  que el desconocimiento de dicho postulado hubiese  sido consecuencia de una equivocada apreciación de las pruebas.   

         Por  este  mismo  sendero argumentativo, so pretexto de la nulidad  invocada  y  luego  de resaltar las deficiencias que en su opinión surgen en el  interrogatorio  al  cual  fueron  sometidos  los  presenciales  del ilícito, el  recurrente  crítica  la  eficacia de las declaraciones que soportan la condena,  para  acusar  incluso  el  quebranto  del  artículo 294 del anterior Código de  Procedimiento   Penal,  que  establecía  la  apreciación  del  testimonio  con  sujeción  a  los parámetros de la sana crítica, e insistir en la “falta  de  claridad  sobre  los  cargos  concretos que desde la  prueba   de   incriminación  se  deducen  en  materia  de  la  autoría  en  el  homicidio”  y, en todo caso, además, que admitida  “en    gracia   de  discusión…la  presunta  presencia  de  VALDERRAMA  HIGUITA  en  el  lugar de los acontecimientos…su actitud no se concilia con la  intención  de  matar al señor Restrepo Londoño” (fs. 78 y 79, cd. ib.   Subraya el demandante).   

          Resta  indicar  en  este  punto,  que  participa  también  de  la  impropiedad  comentada,  el  reparo  que  eleva  el  libelista  a  los  reconocimientos  fotográficos del sindicado, llevados a cabo  con  los  testigos  Puerta  Vélez  y Cortés Bolívar, que asegura afectados de  nulidad  de  pleno  derecho al tenor del artículo 29, inciso final, de la Carta  Política,  porque  en su realización no intervinieron el defensor ni el agente  del  Ministerio  Público.  Lo anterior, porque de acuerdo con el reiterado  criterio  de  la  Sala,  el  ataque del medio de persuasión producido de manera  irregular  cuando  el  juzgador lo ha valorado al dictar la sentencia, al que se  contrae  este  reproche,  por  constituir  un error in iudicando de apreciación  probatoria,  concretamente,  un  error de derecho por falso juicio de legalidad,  debe  efectuarse  al  amparo  de la causal primera de casación, cuerpo segundo,  máxime  que  un  desacierto de tal naturaleza, de establecerse en su realidad y  trascendencia,  de  ninguna  manera  se  comunica  a  la actuación subsiguiente  aparejando  la  invalidación  del  proceso,  sino que encuentra solución en el  retiro  de  la prueba viciada, que por lo tanto no puede tenerse en cuenta en el  fallo.   

         Este infranqueable derrotero en materia  de  técnica  no cede porque en el planteamiento del cargo se aduzca, como aquí  se  hizo,  la  infracción  del  artículo 29 de la Carta Política, pues según  tiene    precisado    de    antaño    la   Corte1,    cuando    “en  esta  disposición superior se prescribe que es nula de pleno  derecho  la  prueba practicada con violación al debido proceso, es claro que se  está  refiriendo al fenómeno de la inexistencia de los actos procesales, cuyos  efectos  invalidantes se surten sobre la prueba en sí misma, sin que fatalmente  deban    trascender    al   resto   de   la   actuación,   pues   la   sanción  político-jurídica  a  este  tipo de irregularidades es su no apreciación como  medio   de   convicción,   es   decir,  sin  que  se  requiera  pronunciamiento  judicial…”.   

    

         4.   Adicionalmente, cuando de la causal tercera de casación  se  trata,  al  censor  no  le  basta  con  aducir  alguno  de  los  motivos  de  invalidación  previstos  en  el estatuto de procedimiento penal, identificar la  anomalía  cometida  y  citar  las  normas  que  considera  infringidas, pues le  corresponde   demostrar   además   la   realidad   del   vicio   acusado,  pero  primordialmente,  su  incidencia  frente al fallo recurrido, pues el régimen de  las  nulidades  se  orienta,  entre  otros  principios,  por el de trascendencia  (artículos   308-1º   del   anterior  Código  de  Procedimiento   Penal   y   310-2º   de   la   Ley   600  de  2000),   de   conformidad   con   el  cual  sólo  generan  esta  grave  consecuencia  aquellas irregularidades traducidas en la vulneración efectiva de  las  garantías  de los sujetos procesales o que socavan las bases fundamentales  de  la  investigación  y el juzgamiento; exigencia de sustentación que la Sala  observa  insatisfecha  en  los  plurales  ataques  erigidos  en la demanda aquí  presentada, como pasa a considerar seguidamente.   

         4.1   De lo rescatable del libelo se tiene entonces que en un  primer   reparo   el   censor   plantea   la  violación  del  principio  de  la  investigación  integral,  recogido  en  el  artículo 333 del estatuto procesal  entonces  vigente,  porque  los  funcionarios  judiciales  omitieron evacuar las  citas  que  efectuó  el  acusado  VALDERRAMA HIGUITA  en  la  diligencia  de indagatoria, a través de las  cuales  adujo  que  para  la fecha de los sucesos, esto es, en la noche del 7 de  noviembre  de  1997,  se  hallaba  en  Bolívar  y  días después en Medellín,  conforme  podía  ser  constatado por María N., Pamplona al parecer, el celador  Rodrigo  N.,  con  quien coincidió en la cafetería San Remo, como también por  Omar Castro y Olga Gutiérrez.   

         

         En  relación  con  este reparo, donde  echa  de  menos  una  actividad  probatoria  dirigida  a establecer los aspectos  favorables  y  desfavorables  al  sindicado,  el  recurrente  acusa  también la  prescindida   ampliación   de   la   indagatoria   y  la  realización  de  los  reconocimientos  en  fila  de  personas con los testigos Blanca Cecilia Restrepo  Maya,  Ángela  María  Cortés  Bolívar,  Mario  Alonso  Puerta  Vélez y Luis  Humberto  Córdoba  García,  quienes  aseguraron la posibilidad de reconocer al  individuo  apodado  “Quaker” como integrante del grupo armado que ejecutó a  la víctima.   

         No  obstante, como lo admite expresamente el Ministerio Público a  pesar  de  mostrarse  partidario  de  la invalidación del proceso por el motivo  argüido,  el  censor  sumió  el  ataque  en  el simple enunciado, pues en esta  propuesta  de nulidad sustentada en la violación del referido principio, aparte  de  citar la disposición infringida, de afirmar incumplido el deber que tenían  los   funcionarios   judiciales   de   averiguar  tanto  lo  favorable  como  lo  desfavorable,   y   de  relacionar  los  medios  demostrativos  que  dejaron  de  acopiarse,  ningún  esfuerzo  desplegó  con miras a acreditarle a la Corte que  tenían  la  capacidad  para  variar el sentido del fallo impugnado o mejorar la  situación del sindicado.   

          En  similar  deficiencia  incurre  la  Delegada   cuando   solicita  la  prosperidad  del  cargo,  porque  si  bien  lo  complementa  al  indicar  que  las  pruebas  omitidas  estaban  referidas  a las  explicaciones  brindadas  por  el  acriminado,  y  de  precisar  que  los  datos  suministrados  en  la  indagatoria resultaban de viable comprobación a pesar de  requerirse  algunas  pesquisas  con  el  propósito  de ubicar a quienes refiere  VALDERRAMA  HIGUITA  que  las  constatarían,  al  igual  que el casacionista omite por completo enfrentar  sus  eventuales  contenidos  con  la  prueba  directa  que  soporta  la condena,  consistida   en   las  declaraciones  juramentadas  de  Ángela  María  Cortés  Bolívar,  Inspectora  Departamental  de  Policía,  Mario Alonso Puerta Vélez,  Blanca  Cecilia  Restrepo  y  Luis  Humberto Córdoba García, quienes de manera  coincidente,  enfática  e  inequívoca  lo señalaron como integrante del grupo  homicida,  perdiendo  de  vista  que  tal  ejercicio  intelectivo  en  rigor era  indispensable  para  acreditar de este modo la incidencia favorable de la prueba  prescindida en la situación del procesado.     

         Tratándose  de los reconocimientos en  fila  de personas con los testigos de los sucesos, el Procurador edifica además  la  necesidad de su evacuación y por ende, su insinuada trascendencia, a partir  de  un  presupuesto  equivocado  en  cuanto  no  consulta  la realidad procesal,  concretamente,  de  haber  identificado  al  sindicado  a pesar que este último  cubría  su  rostro  al  momento  de  los  hechos.   Por el contrario,  Ángela  María  Cortés  Bolívar  en  su  aparición  en autos aludió a dicha  circunstancia,  es cierto, pero para referirse a la primera incursión del grupo  armado  en  el  corregimiento  de  San  Gregorio  luego  que el acusado dejó de  trabajar  en  la  cooperativa  de  la  localidad, como clarificó después en la  versión  rendida  en  otro  proceso  y  trasladada  a las presentes diligencias  (fs. 10, 43, cd. 1).   

         En este mismo sentido atestiguó Mario  Alonso  Puerta  Vélez,  quien con mayor precisión señaló:  “…si  los  había visto antes esta  es  a  (sic)  tercera vez  que  ls  (sic) veía, las  otras  dos fue un domingo estuvieron todo el día, ellos se retiraron el domingo  en  la  tarde, le dieron muerte a un señor que había llegado de Urrao a pasear  a  San  Gregorio,  era  un  señor HÉCTOR FABIO MONTOYA ZAPATA, la otra vez fue  cuando  mataron  a  LIZARDO GIL, que fue el mismo día del enfrentamiento con la  guerrilla  y  dieron  de  baja a cuatro presuntos guerrilleros, en esta ocasión  entraron  todos  con  la cara destapada, en la primera si hubo dos o tres con la  cara   tapada…”  (f.  16vto.,  cd,1);  mas aún, refiriéndose al procesado durante su presencia en el  poblado     durante     las     tres    incursiones    añadió:    “…me  saluda,  me  pregunta si mucho trabajo y mucho café, no  comenta  nada,  no  ha  intimidado  para que no lo delate ni nada”   (f.  17,  cd.  1).    Por  último,  Luis  Humberto Córdoba García y Blanca Cecilia Restrepo Maya ninguna  referencia  verificaron  a  la  circunstancia  comentada,  pues  esta última en  relación   con   el   acusado  simplemente  indicó  que  lo  vio  “…uniformado  con  uniforme  camuflado y armado con fusil como  las  del  ejército…” (f. 46, cd. 1).   

         4.2   Dentro  de la misma censura con las impropiedades antes  comentadas,  a  las que baste remitirse ahora, el demandante acusa la violación  del  derecho  de  defensa  derivada,  según aduce, de la inactividad y falta de  “compromiso”  de los  profesionales  que  sucesivamente  representaron  al  sindicado,  quienes fueron  nombrados   de   oficio,   por   designación   de  la  defensoría  pública  o  convencionalmente,  porque  omitieron  solicitar  pruebas y la ampliación de la  indagatoria,  ante la presentación de los alegatos previos al fallo mediante un  lacónico   memorial   de  dos  folios,  como  consecuencia  de  la  prescindida  controversia  probatoria  a través del contra interrogatorio de los testigos de  cargo,  o  al  no considerar la posibilidad de la sentencia anticipada.  En  fin,  les  endilga  no  plantear  una  polémica que facilitara el desarrollo de  “una    adecuada    e   inteligente   estrategia  defensiva”.   

         Formulado  en  tales  términos el reparo, resulta claro que   no    se    orientó    a    demostrar    que    el    inculpado    VALDERRAMA  HIGUITA  en algunas de las  etapas   del   proceso  o  durante  todo  el  trámite  careció  de  asistencia  profesional;  menos  aún,  que  la  presencia  de los abogados que asumieron la  representación  de  sus  intereses hubiese sido puramente formal, reduciendo la  garantía  invocada en el caso concreto a un mero enunciado teórico desprovisto  de  realidad con perjuicio real para la misma.  El ataque surge, insiste la  Sala,  porque  no realizaron ningún esfuerzo “para  reivindicar  potenciales  espacios  de libertad”, o  en  palabras  de la Procuraduría cuando le concede eco a los planteamientos del  libelista,  porque  su  gestión  “no  fue todo lo  profesional  que  podría  esperarse”, perdiéndose  de  vista que concebido así el reproche lejos está de encontrar prosperidad en  esta sede.   

          Ciertamente,   de   acuerdo  con  el  pacífico  entendimiento  de  la  Sala,  la  nulidad  por  ausencia  de  defensa  técnica,  acusada aquí por el demandante, en manera alguna puede soportarse en  el  juicio posterior y especulativo de la labor defensiva, realizado a partir de  las  apreciaciones personales del censor, en el señalamiento de lo que entiende  éste  desde  su  particular  perspectiva  debió y no fue realizado con miras a  obtener  mejores resultados, pues “en derecho penal  puede  haber estrategias diversas y razonables y no siempre existe una exclusiva  y  única forma de ejercer la defensa de un procesado, fácil es concluir que la  simple  diversidad  de  criterios  no  logra  constituir  fuerza suficiente para  censurar  un  proceso con base en la ausencia de defensa técnica”2.   

          La   comprensión   equivocada   del  impugnante  en  esta  temática  lo  llevó  a  reprochar genéricamente y en un  comienzo  la  omitida  solicitud  de  pruebas,  que  reduce  en  últimas  a  la  ampliación  de  indagatoria  y  los reconocimientos en fila de personas con los  testigos  de  cargo, frente a los cuales atesta de manera escueta que resultaban  ineludibles   por  haber  afirmado  aquellos  la  posibilidad  de  reconocer  al  implicado,  pero sin  concretar lo demostrable a través de tales elementos  de  juicio,  menos  aún,  su  incidencia  individual  o  conjunta  frente  a la  situación  jurídica  del  procesado, esto es, para variar el sentido del fallo  recurrido,  como  le resultaba ineludible con miras a constatar la existencia de  una   inactividad   con   capacidad   real   para   vulnerar  el  derecho  a  la  defensa.   

         Con  idéntica  deficiencia  argumentativa  y  por  la  vía de la  simple  oposición  de  criterios estratégicos, el casacionista reprocha que no  se  hubiese  contra  interrogado  a  quienes  de  manera  directa  sindicaron  a  VALDERRAMA  HIGUITA, pero  no  porque  a través de una intervención de este talante resultara demostrable  algún   aspecto   favorable   al  procesado,  sino  porque  desde  su  personal  entendimiento  se desechó entonces un mecanismo propicio, bien para alcanzar la  retractación   del   testigo  como  forma  de  solidificar  la  presunción  de  inocencia,  ora  con la finalidad de plantear nuevas tácticas defensivas, entre  ellas,  la  solicitud  de sentencia anticipada, en caso de resistir la prueba de  cargo el embate de su controversia.   

         Contrastando  con  este  precario  planteamiento  del ataque, a la  atención  de  la  Sala  no  escapa  el  continuo  seguimiento  del  proceso que  evidencian  quienes  representaron judicialmente al sindicado, a pesar de que su  actividad   no   se  caracterizó  por  la  abundancia  de  actos  positivos  de  gestión.    

         En      efecto,      VALDERRAMA      HIGUITA      rindió  indagatoria   asistido  de  un profesional designado de oficio, quien luego  de  la  medida  de  aseguramiento  y  poco  después  del decreto de pruebas fue  relevado  por  un  defensor  público  (fs.  57, 170, cd. 1).  Este último  solicitó  la  expedición  de una constancia, se notificó en forma personal de  la  resolución  que  clausuró  el  sumario,  presentó  alegatos  previos a la  calificación  del  mérito  probatorio  del mismo, se impuso directamente de la  acusación,  de  la  providencia  que  la  repuso  a  solicitud  del  Ministerio  Público,  así como del auto que abrió el juicio a pruebas y, finalmente, aún  en  la  etapa  de  la  causa  sustituyó  el poder a quien casi de inmediato fue  desplazado  por  el abogado a quien el sindicado confió su representación, que  en  la  criticada intervención anterior al fallo, si bien no prolija, solicitó  en  todo caso su absolución argumentando la insuficiencia de la prueba de cargo  para  proferir sentencia de condena de conformidad con las previsiones artículo  247   del   estatuto   de  procedimiento  penal  entonces  vigente  (fs.  173,  230, 272, 306, 328, 343, 392 y 411, cd.1).    Posteriormente,  afianzando la continua y permanente  asistencia  técnica  del  procesado que diluye la causal de nulidad alegada, el  defensor  convencional  se notificó de manera personal del fallo dictado por el  a  quo  e  interpuso en contra de él recurso de apelación del cual conoció el  entonces   Tribunal  Nacional  (fs.  472,  478,  cd.  2),  quien  conservó  la  representación  judicial  hasta ser desplazado por el ahora demandante.   

         5.    El   libelista  plantea  que  con  infracción  de  los  artículos  37,  37A  y  369A  del  anterior  Código de Procedimiento Penal, la  Fiscalía    instructora    omitió   informarle   al   sindicado   VALDERRAMA    HIGUITA    durante   la  diligencia  de  indagatoria  sobre  los beneficios derivados de la colaboración  eficaz  con la justicia, por sentencia anticipada o audiencia especial.  En  réplica  a  este  reparo,  como  lo  resalta  con  razón  el  Delegado  de  la  Procuraduría,  aún  prescindiendo  de las deficiencias técnicas comentadas en  oportunidad,  se tiene que el casacionista no logró demostrar la realidad de la  anomalía  acusada, menos aún, el menoscabo de las garantías fundamentales del  acriminado   ni  el  desconocimiento  de  la  estructura  lógica  del  proceso,  descartándose  entonces la necesidad de una intervención oficiosa de la Corte,  bien  en  protección  de  aquellas,  ora  con  miras  a  restablecer  las bases  fundamentales de la investigación o el juzgamiento.   

         Ciertamente,  en  las  disposiciones citadas como transgredidas al  formular  el  reparo,  como  tampoco  en  las  que regulaban la recepción de la  injurada  en  la  normatividad  instrumental  vigente  durante  el  trámite del  proceso  (artículos 358 a 360 del Decreto 2700 de 1991), ni en la alusiva a los  derechos  de  información del capturado (artículo 377 ibídem), se establecía  el  deber  para  los funcionarios judiciales de realizar las imposiciones que el  recurrente  echa  de  menos.   Así  las cosas, ninguna irregularidad puede  estimarse  aquí  configurada,  máxime  que  el acogimiento del sindicado a los  referidos  institutos  de  la  colaboración  eficaz  con  la administración de  justicia  y la sentencia anticipada, en manera alguna pendía de la información  que  respecto de ellos hicieran los funcionarios judiciales, sino de la voluntad  del  procesado  de  satisfacer  a plenitud las condiciones establecidas para los  mismos.   

         De  ahí  que  en este punto la Sala hubiese precisado3,   que  “salvo el tema de las notificaciones, el derecho a  la   información   al   imputado,  y  el  correlativo  deber  que  tendría  el  funcionario,  sólo  están previstos en los artículos 283 y 377 del Código de  Procedimiento  Penal.   De  acuerdo  con  el  primero,  el fiscal o el juez  siempre  harán  saber  al  imputado  sobre  el derecho a no declarar contra sí  mismo  ni  contra  las  demás  personas  indicadas en la norma, por estar ellas  dentro  de  su convencional círculo de solidaridad.  Y el segundo precepto  consagra  los  derechos  que  deben  informarse  al  capturado, entre los que no  cuentan  los  de  la  existencia  de  eventuales  beneficios  por  confesión  o  terminación anticipada.   

         “No  sería lógico que la norma del  artículo  37  (no  modificado)  consagrara  tal  derecho  a  la información de  beneficios,  pues,  por  algo despuntaba su texto con el señalamiento de que la  terminación  anticipada  del  proceso  se  podía  realizar por “iniciativa del  fiscal  o  del  sindicado”.   De  modo que, si el funcionario advertía las  condiciones  para  terminar anticipadamente el proceso, después de proferida la  apertura  de  instrucción,  simplemente dictaba la resolución en la que fijaba  fecha  y  hora  para  celebrar  la respectiva audiencia especial, más en manera  alguna  tenía  que  sugerirle veladamente la diligencia al procesado, por medio  de  una  información  del  contenido abstracto de la ley que se supone conocido  por  todos  los  ciudadanos,  máxime  si  se  ha  determinado que aquél estaba  asistido  por  un  defensor  experto  en  derecho.   Desde  luego  que  esa  iniciativa  del  fiscal  contenía  una  considerable  dosis de prejuzgamiento y  prepotencia  estatal,  lo  cual  condujo  a  la  saludable  reforma  para que el  trámite  de  sentencia  anticipada sólo fuera provocado por el sindicado (art.  37 actual).   

         “En sentido contrario a lo pretendido  por   el   impugnante,   la  Constitución  y  la  ley  procesal  penal  regulan  escrupulosamente  no  sólo  la  garantía  de  la  no  autoincriminación, sino  también  el  derecho del imputado a que los funcionarios judiciales le informen  sobre  el contenido de la misma (Const. Pol., art. 33  y  C.  P.  P.,  art.  283).  En tal sentido, los  fiscales  y  los jueces deberán observar prudencia e integridad si se deciden a  informar  al  procesado  sobre  los  beneficios  por  confesión  o terminación  anticipada  o  colaboración  eficaz, sobre todo entregando totalmente los datos  relacionados  con  lo  que  puede  conseguir  en  su  favor  y  también con las  limitaciones  que  comporta  su renuncia a refutar la acusación, pues no vaya a  ser  que  tras  esa  comunicación  judicial con el imputado se esconda el deseo  personal  y  egoísta de liberarse rápidamente de un expediente más, o que las  instrucciones  del  funcionario  se  conviertan en un instrumento para presionar  autoacusaciones  falsas,  o que en cualquier caso su actitud sirva para sobornar  la  voluntad  del  sindicado  que  debe  ser  transparente  y  libre  para  esos  efectos.   

         “De otra parte, el sindicado adquiere  el  derecho  a  una  rebaja de pena cuando admite la responsabilidad, no antes o  con  la  sola  información  o  el  solo conocimiento de la norma que lo prevé,  motivo  por  el  cual envuelve petición de principio aseverar que la judicatura  lo  privó  de  una  rebaja de pena por no haberlo enterado de una eventualidad,  cuando   ahora   es   imposible   demostrar   que  el  procesado  sí  acogería  positivamente  esa  sugerencia  de terminación anticipada y además, llegada la  hora     de     la     diligencia,     también     aceptaría     los    cargos  formulados…..”.   

         

         Son  suficientes  entonces las razones  anteriores  para concluir que el cargo de nulidad deberá ser desestimado.   En consecuencia, la sentencia impugnada no se casará.   

6.    La   aplicación  retroactiva  favorable  de  las  disposiciones  contenidas  en  el  actual  estatuto punitivo  (Ley 599 de 2000), frente  a  las  normas  preexistentes  a  los  hechos investigados y con sujeción a las  cuales  se  profirió la condena, si hubiere lugar a ella, le compete al Juez de  Ejecución  de  Penas  y Medidas de Seguridad de conformidad con las previsiones  del artículo 79-7º del actual estatuto procesal penal.   

         7.   Finalmente,  desaparecido  el  Tribunal  Nacional por el  vencimiento  del  término  establecido en la Ley Estatutaria de Administración  de  Justicia para el funcionamiento de la justicia regional, así como declarada  la  inexequibilidad  de la Ley 504 de 1999 en cuanto creaba una Corporación que  asumía  la  competencia  de  aquél,  resulta forzoso colegir que el expediente  debe  remitirse  al  funcionario de primera instancia a través del Tribunal que  por  el  factor  territorial relevó en su ámbito funcional al que profirió el  fallo  de  segundo  grado,  para  el  presente  caso,  el  Tribunal  Superior de  Antioquia.   

         Contra esta decisión no procede ningún recurso.   

         En  mérito  de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala  de  Casación  Penal,  administrando  justicia  en nombre de la República y por  autoridad de la ley,   

RESUELVE   

         NO CASAR el  fallo impugnado.   

         Cópiese, comuníquese y devuélvase al  Tribunal Superior de Antioquia.  Cúmplase,   

ÁLVARO ORLANDO PÉREZ PINZÓN  

FERNANDO   ARBOLEDA   RIPOLL                         JORGE E. CÓRDOBA POVEDA   

HERMAN GALÁN CASTELLANOS                                                   CARLOS             A.             GÁLVEZ  ARGOTE           

JORGE  ANÍBAL  GÓMEZ  GALLEGO                                     ÉDGAR LOMBANA TRUJILLO   

CARLOS       E.       MEJÍA  ESCOBAR                                 NILSON PINILLA PINILLA   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  Secretaria   

    

1  Providencias  de  fechas 12 de agosto de 1992, 25 de febrero de 1993, junio 9 de  1994,  M.P.  Dr.  Guillermo  Duque  Ruiz;  14  de  julio de 1996, M.P. Dr.   Fernando  Arboleda  Ripoll;  28  de  octubre  de  1998, M.P. Dr. Jorge A. Gómez  Gallego;  28  de  enero de 2000, M.P. Dr. Edgar Lombana Trujillo; 23 de julio de  2001, M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll, entre otras.   

2  Sentencia  del 22 de junio de 2000, M.P. Dr. Álvaro O. Pérez Pinzón, radicado  12.297.   En  el mismo sentido, entre otras, las sentencias de octubre 8 de  1999,  M.P.  Dr.  Carlos  A.  Gálvez  Argote, radicado 11612; 1º de febrero de  2001,  M.P. Dr. Jorge Córdoba Poveda; y, 21 de febrero de 2001, M.P. Dr. Nilson  Pinilla Pinilla.   

3   Sentencia  de septiembre 2 de 1999, M.P. Dr. Jorge Aníbal  Gómez Gallego, radicado 11.050.     

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