SP12540-2015(38154)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

Magistrado Ponente  

SP12540-2015  

Radicación N° 38154  

Aprobado Acta Nº 321  

Bogotá D.C., dieciséis (16) de septiembre de  dos mil quince (2015).   

Decide  la  Sala  el  recurso  de  casación  presentado  en  nombre  de  ADRIÁN  MARCELO GARCÍA,  contra  la sentencia proferida en el Tribunal Superior  del  Distrito Judicial de Yopal (Casanare)  que  confirmó  la  emitida  en  el  Juzgado  Penal  del  Circuito  Especializado    (de    Descongestión)  de  esa  ciudad,  mediante  la  cual fue condenado como coautor de  extorsión   agravada,  en  grado  de  tentativa,  y  concierto  para  delinquir  agravado.   

I.   SÍNTESIS  FÁCTICA Y PROCESAL   

1.  Según  se  extrae  de  la actuación, en  Yopal    (Casanare),   a  mediados  del  mes de septiembre de 2007, el ingeniero  Gustavo   Adolfo   Villegas  Cadena,  trabajador  de  ENERCA  S.A., empezó  a  recibir llamadas a su línea  telefónica      celular     por     parte  de  dos  sujetos   (quienes   se  identificaban con los alias  “Henry”      y  “Wilson”)      los     cuales     aducían  pertenecer    al    grupo    delincuencial    conocido    como   “Águilas    Negras”,    y  exigían el  pago    de  determinado  porcentaje  del  contrato para la instalación de un  gasoducto     con     el    CONSORCIO    GAS    DEL  CASANARE, en vía de ejecución.   

Ante  ello,  como fueron varias  las  llamadas intimidantes, el precitado formuló el 2 de octubre  de   ese   año   denuncia   ante   el  entonces  Departamento  Administrativo  de  Seguridad  (DAS), Seccional Casanare, y bajo el control  de  agentes de esa entidad se inició un operativo con  interceptación   de   abonados   telefónicos,   que  permitió   identificar   a   Julio   César Celis Ramírez como la persona que  venía  haciendo  las  llamadas  extorsivas  bajo  el  sobrenombre         de         “Wilson”,      y      quien  había acordado recibir un primer  pago  de $ 50’000.000  (de  los     $180’000.000  solicitados)  a través de  una     remesa     que     llegaría     al     municipio     de    Villanueva   el   6   de  noviembre  de  2007,  fecha en la que los  detectives         logran         capturar     al    aludido  y  le incautan evidencias indicativas de su participación en los  hechos  delictivos  (entre  otros:  dos celulares, varias tarjetas “sim  card”,  un talonario de   recibos   que  en  sus  4  primeras hojas tenía escritas a  mano   las   iniciales  “AUC”,   e  impuesta  la  figura  de un águila con un sello, el  cual  también  fue  hallado  en  poder del citado)1.   

2. El  8 de noviembre de 2007 la  Fiscalía  General  de  la  Nación  le recibió indagatoria a  Celis  Ramírez,  diligencia en la que éste aceptó  que        se  confabuló con otros dos  sujetos,  a   quienes   dijo   conocer   únicamente   por   los   alias  de  “Ramiro”     y  “Henry”, para  realizar  los  señalados  actos  extorsivos,   diligencia  en  la  que  al  exhibirle  la  fotocopia  de  una  fotografía  de ADRIÁN  MARCELO  GARCÍA  lo  identificó  como  la  persona  que  conocía con el último  seudónimo  mencionado,  sindicación  con base en la cual se ordenó la captura  de   éste   para   vincularlo   a   la   respectiva  investigación,  en  tanto  que  el  primeramente  nombrado,  tras  la  definición  de  su situación jurídica, expresó su voluntad  de     acogerse     a     la    figura    de    sentencia    anticipada,  y en  tal    virtud    se    adelantó    el    correspondiente   trámite2.   

3. La   aprehensión   de   ADRIÁN  MARCELO GARCÍA se        hizo        efectiva el 26 de noviembre de 2007 en  Villavicencio   (Meta),  y  luego  de  recibirle  injurada le fue resuelta en  forma    provisional    la   situación   jurídica  como  coautor  de  extorsión  agravada, en grado de  tentativa,  y  concierto  para  delinquir  agravado,  delitos  previstos  en los  artículos    244    y    245    de    la   Ley   599   de   2000   (modificados   por   la   Ley   733   de   2002,  artículos  5  y  6)  y 340, inciso segundo  del   mismo   estatuto  (modificado  por  la  Ley  1121  de  2006, artículo  19), conductas por las que el 25 de julio de 2008 el  ente  instructor  calificó el mérito probatorio del  sumario  con  resolución  de acusación, decisión  confirmada   en  segunda  instancia  el  2  de  septiembre  de  20083.   

4. Para  tramitar  la  fase  de  la causa  la   actuación   correspondió   al   Juzgado     Penal    del    Circuito  Especializado  de  Yopal,  oficina  en  la  que  se  adelantó  el  juicio en su  totalidad  y  luego el expediente fue remitido al juzgado de la misma categoría  creado  para  cumplir labores de descongestión, cuyo titular el 30 de noviembre  de   2010  dictó    contra    ADRIÁN   MARCELO  GARCÍA    sentencia  condenatoria  en  calidad  de coautor de las conductas punibles atribuidas en el  pliego  de  cargos,  y  en  tal  virtud  le impuso las penas principales de cien  (100) meses de prisión y  multa    equivalente   a   cien   (100)  salarios  mínimos  mensuales  legales  vigentes,  así  como la  accesoria  de  inhabilidad  para  el ejercicio de derechos y funciones públicas  por igual lapso de la privativa de la libertad, y le  negó  los subrogados penales, providencia contra la cual la asistencia técnica  del      enjuiciado     formuló     apelación4.   

5. El  Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial       de       Yopal      resolvió  la alzada el 31 de agosto de  2011,   en  el  sentido  de  confirmar  la   decisión   confutada,  fallo  de  segundo   grado   contra   el   cual   el  defensor  del enjuiciado  interpuso  el  recurso de casación,  cuya    demanda   la   Corte   admitió5.   

II. LA DEMANDA  

6.    La    asistencia   técnica   de  ADRIÁN MARCELO  GARCÍA  propone  un  solo  reproche  con sustento  en  el  artículo 207, numeral 1º,  inciso  primero, de la Ley 600 de 2000, al considerar  que       los      juzgadores      incurrieron         en   violación   directa   de  la  ley  sustancial  por  indebida  aplicación   del  artículo  340,  inciso  segundo,  de  la  Ley  599 de 2000,  modificado   por   el   artículo   19   de  la  Ley  1121  de  2006.   

En  esencia, el actor puntualiza que en el  fallo  de  primera instancia se reconoce expresamente que la presunta militancia  del   procesado   (y  otros  implicados)  en  el  supuesto  grupo  “Águilas  Negras”  en nombre del cual se anunciaban   ante   las   víctimas   de  la  extorsión      aquí     investigada,  no  fue  más  que  una  estrategia  o  mecanismo para imprimir  fortaleza  al  acto  intimidatorio,  por  lo que la configuración del delito de  concierto  para  delinquir  quedó  soportado  en la  comprobación  del  acuerdo  de  voluntades  para  cometer el ilícito contra el  patrimonio económico.   

También  refiere que el ad-quem incurrió  en    un    dislate   semejante,   habida   cuenta   que   las   consideraciones  expuestas     sólo  evidencian  la  connivencia del acusado con el otro procesado ya condenado, para  cometer   el   delito   de  extorsión  aquí  determinado,  sin  que se advierta en los razonamientos del  Tribunal  que  ese  acuerdo  en  particular  hubiese  tenido   vocación   de   permanencia  o  continuidad en el tiempo para seguir cometiendo conductas de la  misma especie o de naturaleza diferente.   

Por lo anterior solicita casar parcialmente  la  decisión  confutada y exonerar a su representado del cargo por el delito de  concierto      para      delinquir     agravado6.   

III.    CONCEPTO    DEL    MINISTERIO  PÚBLICO   

7.  El  Procurador Segundo Delegado para  la   Casación   Penal,   luego   de   consignar   su  particular  análisis  de  los  medios  de  prueba,  solicita   no  casar  la  sentencia  atacada  por  cuanto  de  acuerdo  con  esa  valoración  estima que está debidamente acreditado el delito de concierto para  delinquir agravado.   

IV. CONSIDERACIONES   

8.  Con  el  fin de decantar el problema  jurídico  al  que  se  contrae  la  censura,  importa  destacar  que  el  actor  aspira a derruir la doble presunción de legalidad y  acierto  que  cobija  el  fallo  de  segundo  grado, integrado con el de primera  instancia  en razón del principio de unidad jurídica inescindible (dado    que    coinciden   en   el   mismo   sentido),  y  para  tal  propósito  alega  la  violación  directa  de la ley sustancial, por cuanto  ambas   decisiones   en  sus  consideraciones  hacen  depender  la estructuración del delito de concierto  para  delinquir  agravado, de los mismos presupuestos  evocados  para  adjudicar  a  su  prohijado  responsabilidad  como coautor en la  conducta  punible  de  extorsión  agravada,  en  modalidad  tentada  de  la que  también se ocupó este proceso.   

9. Siendo  esa la tesitura del reproche conviene recordar previamente  la    doctrina   de   la   Corte   acerca   de   las   exigencias   inherentes  a  la naturaleza del ataque  enfilado    por   el  memorialista,  y con ocasión de ello es  necesario    resaltar    que    en    la    senda  seleccionada       constituye      carga  insoslayable  del  recurrente la  de  abstenerse  de  discutir  la situación fáctica  o    la   valoración  probatoria   declarada  en  la  sentencia  de  segunda  instancia,  pues  el ejercicio dialectico que está  llamado    a    agotar   es   de   estricto   orden  jurídico,  orientado  a demostrar que respecto de  una    determinada    norma    de    contenido    sustancial   el   juzgador       incurre en:   

i) Falta  de  aplicación  o  exclusión  evidente,  lo  cual  suele presentarse, por regla general, cuando el funcionario  yerra  acerca  de la existencia de la norma y por eso no la considera en el caso  específico  que  la  reclama; ignora o desconoce la ley que regula la materia y  por  eso  no  la  tiene  en  cuenta,  debido  a que comete un error acerca de su  existencia o validez en el tiempo o el espacio.   

ii) Aplicación   indebida,   vicio   que  consiste  en  una desatinada selección del precepto. El error se manifiesta por  la  falsa  adecuación  de  los hechos probados a los supuestos que contempla el  precepto,  ya  que  los  sucesos  reconocidos en el proceso no coinciden con las  hipótesis condicionantes de aquél.   

iii)  O,  por  último,  interpretación  errónea,  caso  en el cual el juez selecciona bien y  adecuadamente  la  norma que corresponde al suceso en cuestión, y efectivamente  la  aplica, pero al interpretarla le atribuye un sentido jurídico que no tiene,  asignándole  efectos distintos o contrarios a los que le corresponden, o que no  causa.   

La diferencia de las dos primeras especies  de  error  directo,  con  el último, estriba en que mientras en la exclusión  evidente  y la aplicación  indebida  subyace  un error en la selección del precepto, en la interpretación  errónea  el  yerro  es de estricta hermenéutica, pues en rigor lógico hay que  aceptar  que  la  norma  aplicada es la correcta, sólo que con un entendimiento  que  no  le  corresponde  jurídicamente, en razón del cual se le hace producir  por  exceso  o por defecto  consecuencias equivocadas.   

No  sobra  precisar  que  la indebida o la  falta  de  aplicación  de un precepto puede ocurrir con ocasión de la errónea  interpretación  del  mismo,  toda  vez  que  esa  es  una operación mental del  juzgador   que  en  la  construcción  de  la  sentencia  precede  a  la  de  su  activación,  pero en esos eventos el error se materializa cuando la norma queda  excluida  de manera evidente, o es seleccionada y aplicada la que no corresponde  a la situación fáctica.   

En  otras  palabras,  si  un  determinado  precepto  de  contenido  sustancial  ha sido dejado  de  aplicar  o  aplicado  sin  corresponder  al asunto, y ese error es fruto del  equivocado  discernimiento  acerca  de su alcance, habrá aplicación indebida o  falta    de    aplicación,    pero   no   errónea  interpretación   del  mismo,  puesto  que  para  la  estructuración  de  este  último  sentido  de la violación se requiere que la  norma haya sido y deba ser aplicada.   

Siempre,   entonces,   el   concepto  de  interpretación  errónea  supone,  necesariamente,  que  la  norma de contenido  sustancial   cuya   vulneración   se  alega  por  obra  del  sentenciador,  fue  correctamente  seleccionada  y  aplicada,  ya  que el dislate consiste en que al  determinar  sus  alcances  en  el  caso  concreto  se  restringe o exacerban sus  efectos,  sin  que  pueda  confundirse ese fenómeno con el errado entendimiento  otorgado  por  el juez y que lo determina a no aplicarla, o a activar una que no  corresponde.   

9.1.  Puntualizado      lo     anterior,     debe     advertir     la     Corte    la    inconsistencia    del  concepto del Delegado de  la  Procuraduría,  pues  atendida  la  expresa  vía  de ataque invocada por el  actor,  la  tensión  dialéctica  a resolver estaba  constituida,  por  una  parte, con las exactas y expresas consideraciones hechas  por  los  juzgadores  acerca  de la corporeidad o materialización del delito de  concierto  para delinquir agravado, y de otra, con los cuestionamientos de orden  jurídico     que    (aunque    incipientes,    es  verdad)  fueron  aducidos  por  el  demandante  para  enervar la declaración de justicia sobre ese aspecto.   

De  ahí que le estaba vedado, de la misma  manera  que  al  recurrente,  ensayar  como  lo hizo  una  valoración  probatoria  o unas consideraciones  distintas  de las expuestas en los fallos reprochados  con  el  fin  de  controvertir  la  pretensión  del  demandante,  pues  un tal ejercicio resulta ajeno a las exigencias propias de la  causal  de  casación alegada, con base en las cuales  debe  resolverse  la  prosperidad  o  no  de  la queja; además que así pudiera  considerase  como  plausible o acertada la novel estimación de los elementos de  juicio   propuesta   por   el   agente   del  Ministerio  Público  (lo  cual tampoco ocurre en este caso),  la         misma        no        es   vinculante   para   mantener  la  decisión    atacada,    precisamente    por    ser    argumentos   inéditos  que el actor no tuvo    oportunidad    de   conocer   y   controvertir  en  las  instancias,  y  contra  los  cuales,  obviamente,  no  dirigió  el ataque en sede  extraordinaria.   

9.2.  El   defensor  recurrente,  a  su  turno,  como  lo  observó   la  Sala  al  declarar   ajustada  la  demanda,  acató  las  exigencias  de  la  causal  relacionada  con  la violación  directa    de    la    ley   sustancial,  y  el  argumento  que  gobierna su inconformidad por esa senda,  consiste,   básicamente,   en   que  los  juzgadores  equipararon  el  acuerdo  de  voluntades  del  acusado  y  otros  dos probables  involucrados   (sólo  uno  de  ellos  vinculado  y  condenado  mediante  el  trámite  de  sentencia  anticipada) para cometer un  delito  de extorsión, con  la    estructuración    de    una    connivencia,       convenio       o       pacto       predicable  para  la  configuración  de  la  conducta  punible de  concierto  para  delinquir, y por lo tanto aplicaron de manera indebida la norma  sustancial  que consagra esa hipótesis delictiva, con lesión, en consecuencia,  de   la   garantía   de   non  bis  in  ídem  que  no  fue  atendida  por  las  instancias  (exclusión evidente).   

El   tema   no   ha   sido  ajeno  a  la  jurisprudencia   de   esta  Corporación,  y  por  resultar  necesario  para  la  definición    cabal    de    la    queja  se  hace  menester  rememorar  el criterio decantado sobre tal  aspecto.   

10.  En  sentencia  SP 25 sep. 2013, rad.  40545,   la   Sala   puntualizó   lo   siguiente7:   

No  necesariamente  el  simple  y  llano  concurso  de  personas  en  la  comisión de uno o varios delitos, o el concurso  material  de  dos  o más punibles estructuran un concierto para delinquir, pues  tales  circunstancias  pueden  ser  también  predicables  del  instituto  de la  coautoría,  motivo por el cual se impone precisar el ámbito de ambas figuras a  fin   de  evitar  que  se  viole  el  principio  non  bis  in  ídem  al  asumir  indebidamente  a  los  coautores  de  cualquier  delito como sujetos activos del  concierto para delinquir.   

En efecto, tanto en la coautoría material  como  en el concierto para delinquir media un acuerdo de voluntades entre varias  personas,  pero  mientras  la  primera  se  circunscribe a la comisión de uno o  varios  delitos  determinados  (Coautoría  propia: Todos realizan íntegramente  las  exigencias  del tipo. O Coautoría impropia: Hay división de trabajo entre  quienes  intervienen,  con  un control compartido o condominio de las acciones),  en  el  segundo  se orienta a la realización de punibles indeterminados, aunque  puedan ser determinables.   

A diferencia del instituto de la coautoría  material,  en  el  que  la  intervención plural de individuos es ocasional y se  circunscribe  a  acordar la comisión de delitos determinados y específicos, en  el  concierto para delinquir, a pesar de también requerirse de varias personas,  es  necesario que la organización tenga vocación de permanencia en el objetivo  de   cometer   delitos  indeterminados,  aunque  se  conozca  su  especie.  V.g.  homicidios, exportación de estupefacientes, etc.   

No es necesaria la materialización de los  delitos  indeterminados  acordados  para que autónomamente se entienda cometido  el  punible  de concierto para delinquir, mientras que en la coautoría material  no  basta  que  medie  dicho  acuerdo,  pues  si el mismo no se concreta, por lo  menos,  a  través  del comienzo de los actos ejecutivos de la conducta acordada  (tentativa),  o  bien, en la realización de actos preparatorios de aquellos que  por  sí  mismos  comportan  la realización de delitos (como ocurre por ejemplo  con  el  porte  ilegal  de armas), la conducta delictiva acordada no se entiende  cometida  (principio  de  materialidad  y  proscripción  del  derecho  penal de  intención),  es  decir,  el concierto para delinquir subsiste con independencia  de  que  los  delitos  convenidos  se  cometan  o no, mientras que la coautoría  material  depende  de  por  lo  menos  el  comienzo  de ejecución de uno de los  punibles convenidos.   

Adicionalmente,  en tanto la coautoría no  precisa  que  el  acuerdo  tenga vocación de permanencia en el tiempo, pues una  vez  cometida  la  conducta o conductas acordadas culmina la cohesión entre los  coautores,  sin  perjuicio  de  que  acuerden la comisión de otra delincuencia,  caso  en  el  cual  hay una nueva coautoría, en el concierto para delinquir tal  elemento  de durabilidad en punto de los efectos del designio delictivo común y  del  propósito  contrario a derecho, se erige en elemento ontológico dentro de  su  configuración,  al  punto que no basta con el simple acuerdo de voluntades,  sino que es imprescindible su persistencia y continuidad.   

En  la coautoría material el acuerdo debe  ser  previo  o concomitante con la realización del delito, pero nunca puede ser  posterior8.  En  el  concierto  para  delinquir  el acuerdo o adhesión a la  empresa  criminal  puede ser previo a la realización de los delitos convenidos,  concomitante  o  incluso  posterior  a la comisión de algunos de ellos; en este  último  caso,  desde  luego,  sólo  se  responderá por el concierto en cuanto  vocación  de permanencia en el propósito futuro de cometer otros punibles, sin  que  haya  lugar  a  concurso  material  con  las  conductas  realizadas  en  el  pasado.   

Aunque  indistintamente  la  doctrina y la  jurisprudencia  utilizan  la  expresión  “empresa  criminal”  para  referirse  tanto  a la coautoría  material  como  al  concierto  para  delinquir, lo cierto es que si se define la  empresa   (del  latín  emprendere)  como  una  unidad  económico  –   social   de   personas,  bienes  materiales  y  técnicos, y recursos financieros, con ocasión de la cual varios  individuos  se  unen  con  el fin común de perdurar y consolidarse, mediante el  desarrollo  de  actividades  colectivas  organizadas para obtener beneficios, es  claro  que  resulta más apropiado utilizar tal vocablo para aludir al concierto  para  delinquir, en cuanto supone estabilidad, permanencia y durabilidad, y no a  la   coautoría   material   que   como   se   dijo  se  agota  en  cada  delito  realizado.   

En  el  mismo  sentido  se tiene que si no  resulta  apropiado  llamar  empresario  a quien junto con otras personas realiza  una  operación,  una  o  dos  transacciones,  tampoco  es pertinente tener como  concertado  para  delinquir  a  quien  comete  uno  o varios delitos definidos y  específicos,    pues   en   tal   caso   se   trata   del   instituto   de   la  coautoría.   

Ahora,  si  es  empresario  quien adelanta  múltiples  negocios  diversos  o signados por una misma especie, en el marco de  un  proceder  con  pretensiones  de  permanencia, todos ellos orientados por una  finalidad  de beneficio, cometerá el punible de concierto para delinquir aquél  que  mancomunadamente  con  otros  planee  la  ejecución  de  diversos  delitos  indeterminados,  siempre  que  esté presente la vocación de durabilidad de tal  asociación.   

Por antonomasia el concierto para delinquir  es  ejemplo  de  delito  de  carácter  permanente,  pues  comienza desde que se  consolida  el  acuerdo  de  voluntades para cometer delitos indeterminados, y se  prolonga  en  el tiempo hasta cuando cesa tal propósito. Bien puede ocurrir que  los  asociados  deciden  finalizarlo  porque  consiguieron sus objetivos o se ha  dificultado   la   realización  de  los  delitos  propuestos;  las  autoridades  desmantelan  la  empresa  criminal; o por otra razón que cierra la vocación de  permanencia del propósito ilegal.   

A  diferencia  del  anterior,  por  regla  general  la coautoría material al ser de índole dependiente de la realización  del  delito  pactado,  comienza  y  se  agota con la comisión de dicho punible,  salvo  que  se  trate  de una conducta permanente, como ocurre con el secuestro,  caso  en el cual se prolongará por todo el tiempo de duración de dicho delito,  pero  es  claro  que  la  realización  de  otro  ilícito  configura  una nueva  coautoría.   

Puede  afirmarse que mientras un concierto  para  delinquir  tiene  la virtud de cobijar la más variada y pactada comisión  de  delitos  indeterminados, aunque posiblemente determinables, la coautoría es  única  respecto  de  cada  punible,  de modo que habrá tantas coautorías como  delitos  definidos  se  hayan  cometido  o comenzado a ejecutarse; dicho de otra  manera,  no  hay  lugar  a  una  coautoría  para cometer múltiples delitos, en  cuanto  cada  uno  de ellos precisa de una coautoría si es que su comisión fue  producto de un acuerdo de voluntades.   

En  suma,  el  delito  de  concierto  para  delinquir  requiere:  Primero:  Un  acuerdo de voluntades entre varias personas;  segundo:  Una  organización  que  tenga como propósito la comisión de delitos  indeterminados,  aunque  pueden  ser  determinables  en  su especie; tercero: La  vocación  de permanencia y durabilidad de la empresa acordada; y cuarto: Que la  expectativa  de  realización  de  las  actividades  propuestas  permita suponer  fundadamente   que   se   pone  en  peligro  la  seguridad  pública9.   

11. Los anteriores  presupuestos,  tal y como lo indica el demandante, no encuentran correspondencia  en  las  precisiones  plasmadas por los falladores de primero y segundo grado en  relación  con  los hechos declarados y, por el contrario, de las mismas resulta  apenas  predicable  una  connivencia de voluntades para la ejecución del único  delito  de extorsión acreditado, el cual se configuró en modalidad agravada, y  en grado de tentativa.   

11.1. En efecto, en  lo  que  tiene  que  ver con el punible de concierto para delinquir agravado, de  acuerdo  con  el  pliego  de  cargos,  tal  hipótesis  se  le endilgó al aquí  procesado  con  base  en que estaba concertado con otros para cometer delitos de  extorsión  (Ley  599  de 2000, artículo 340, inciso  segundo;  artículo  19  de  la  Ley 1121 de 2006); sin  embargo,  el  análisis  del  fallador  de  primera  instancia  se  reduce a las  siguientes consideraciones:   

Sobre la vinculación a las autodefensas,  en     la     injurada    de    ADRIÁN    MARCELO  GARCÍA  reconoce  haber  pertenecido  a  este grupo  delincuencial,  lo cual hace innecesario realizar cualquier elucubración mental  o    probatoria    para    determinar   su   responsabilidad   en   dicho   tipo  penal.   

(…)  

Ahora bien, se tiene como cierto, conforme  al  caudal  probatorio  adosado  al  plenario,  y  como  lo  manifiesta el mismo  encartado,  que  efectivamente  obró  y  actuó  como  militante  del  grupo de  Autodefensas   Centauros,   y  posteriormente  a  su  reinserción  conformar  ese  grupo  Águilas  Negras para delinquir  con  el  alias de “Henry”     y     en     compañía     de    alias    “Wilson” (Julio César Celis Ramírez)  y  del alias “Ramiro” o  “Ramirito”  (Edgar de  Jesús     Madrid     Benjumea)    —subrayado  ajeno al texto—.   

Tal  como  se  indicó  en  precedencia  la  pluralidad  de  sujetos  que  cumplen  diversas  actividades  es  un  elemento característico de la coparticipación,  todas tendientes a lograr un fin, cual es trasgredir la ley, lo  cual  corresponde  a una típica división de trabajo con dominio sobre el hecho  (subrayado     ajeno     al     texto).   

En  ese  orden  de  ideas  queda clara la  tipificación   del   delito   de  concierto  para  delinquir,  descrito  en  la  legislación  penal  en su Título XII, Capítulo I, descrito en su Art. 340 del  CP.,  bajo  la  modalidad  del  inciso segundo, esto es, agravado; así mismo se  tiene  certeza  sobre  la  responsabilidad  penal  que recae en cabeza del aquí  acusado    ADRIÁN   MARCELO   GARCÍA,  persona  con plena capacidad volitiva y de auto determinación,  además  no  convergen  circunstancias exonerantes (sic) o de justificación. De  suerte  que  deviene  sin  lugar  a  dudas  reproche penal traducido en fallo de  condena10.   

El  a-quo  se  ocupó  luego de la conducta  punible  de  extorsión  atribuida  en  la  acusación,  y  tras  hacer  algunas  precisiones  acerca  de su estructura dogmática, en relación con los supuestos  fácticos que conciernen a este asunto, puntualizó lo siguiente:   

[E]n el sub lite se procede por el delito  de   extorsión  en  grado  de  tentativa,  pues  intimidado  y  coaccionado  el  representante  legal  de  la  empresa  CONSORCIO GAS  CASANARE, Juan Carlos Flórez Rey, por un sujeto que  se     identificaba     como     HENRY  comandante del bloque Águilas Negras de Las Autodefensas, quien  cuantificó      la     suma     y     forma     de     entrega     –  personalmente  o por emisario, la  cual  constituía  el provecho económico de que habla el ingrediente normativo,  pero  no  llegó  a  las  manos  del agente por la oportuna intervención de las  autoridades,  no  por  voluntad  de  aquél.  No  obstante, concurre agravación  punitiva   dada   la   amenaza   de   muerte   ante   el  incumplimiento  de  su  exigencia.   

De  suerte  que,  los  medios  de  prueba  adosados  al  expediente  no  permiten dudar que se concretaron actos idóneos e  inequívocamente  dirigidos  a  atentar  contra  el  patrimonio económico de la  empresa    CONSORCIO    GAS   CASANARE,  representada  por  Juan  Carlos Flórez Rey, hechos denunciados  por  el  mismo  ante las autoridades, quienes intervinieron de manera oportuna y  efectiva,  a  través  de  operativos  de  inteligencia  y  seguimiento, como la  interceptación  de  comunicaciones telefónicas, que condujeron a establecer el  interlocutor,  para  posteriormente,  aplicar  la sorpresa en el acto de entrega  del  dinero exigido por los facinerosos y en ese momento frustrar el objetivo de  quienes  venían  ejerciendo  el  constreñimiento,  procediendo a la captura de  Julio  César  Celys  (sic)  Ramírez,  alias  “Wilson”  y  así  jurídicamente la conducta quedó en el  plano   de  la  tentativa,  establecido  en  el  artículo  27  del  C.P.,  como  dispositivo amplificador del tipo.   

Esa  exigencia  hecha  a  la víctima, de  desprenderse  injustamente  de una considerable cantidad de dinero conduce a que  la  conducta  se  torne  antijurídica  y  no  existe  el  más mínimo sustento  probatorio  de  la configuración de una cualquiera de las causales previstas en  el artículo 32 del Código Penal.   

De  los  elementos de juicio adosados, se  colige  la  inexistencia  del  grupo  de  autodefensas  denominadas ÁGUILAS  NEGRAS,  como  organizador e  interviniente  en  la  extorsión  descrita, en tanto  fue   invocado   por   el  aquí  procesado  para  imprimir  fortaleza  al  acto  intimidatorio  y  además,  la búsqueda de una forma de desviar la atención de  las   autoridades   investigativas,   con   extensión   velada   a   evadir  la  responsabilidad.  No  obstante,  el señalamiento es  directo   y   así,   la  culpabilidad  aflora,  principalmente,  en  cabeza  de  ADRIAN  MARCELO  GARCÍA.  Todo  lo  cual  conduce  a  que el presente fallo ostente carácter condenatorio  (subrayado     ajeno     al     texto)11.   

En seguida procedió el a-quo a dosificar la  pena.   

11.2. Por su parte,  la  Sala  Penal del Tribunal de Yopal, al resolver el recurso interpuesto por el  defensor del acusado, hizo las siguientes precisiones:   

Los  hechos  aquí investigados y por los  que  fuera llamado a juicio y posteriormente impuesta pena, se concretan o tiene  su  origen  en  la  denuncia  formulada  por  el  señor Gustavo Adolfo Villegas  Cadena,   empleado   de  la  empresa  GAS  DE  CASANARE,  ante  el  Departamento  Administrativo  de  Seguridad DAS de esta ciudad, en la que refiere que el 13 de  septiembre   de   2007   recibió   una   llamada   de   alias   “Henry” comandante del bloque Águilas  Negras   de   las   autodefensas   y   le   comentó   sobre   un   contrato  de  $19.000’000.000 que él  sabía  que  se  ejecutaría  y que si no hablaban dentro de la siguiente semana  iban a tener problemas, pues ellos detendrían las obras.   

Le  asiste  razón  al  recurrente cuando  afirma  que el señor Juez A-quo en sus consideraciones le endosa a su defendido  el  delito  de concierto para delinquir por el hecho de haber sido desmovilizado  de  las autodefensas en el año 2003 (sic),  pues  en efecto entre los razonamientos que hace el funcionario  para  establecer  la  comisión  y  responsabilidad  del  señor  García en ese  punible  afirma:  (el  Tribunal  transcribe  los  dos  primeros párrafos ya referidos en esta decisión. Supra 11.1.)   

Así las cosas, al afirmar el funcionario  que  posterior  a  la  reinserción el señor García  entró   a   conformar  el  grupo  Águilas  Negras  para  delinquir  con  el  alias  de  “Henry”, y en compañía de alias Wilson  (Julio  César  Celis  Ramírez)  y  de alias Ramiro o Ramirito (Edgar de Jesús  Madrid  Benjumea),  quienes  a  sus  vez llevaron a cabo la extorsión de la que  fuera  víctima  (sic)  [el  CONSORCIO     GAS     DEL    CASANARE], cae en el  campo  de  las  deducciones  subjetivas, sin la categoría de prueba,  debiendo  entonces  este último hecho encontrarse demostrado a  través  de  los  diversos  medios probatorios obrantes en el proceso y que más  adelante     serán     objeto     de     examen12.   

Enseguida     el     ad-quem  recapitula el contenido de la  queja    penal    que,    en    efecto,   motivo   la   presente   investigación,    y    tras  señalar que con base en la misma  se   adelantó  un  trabajo  de  inteligencia  que  condujo  a  la  captura  del  coprocesado    Celis  Ramírez,  de  cuya  indagatoria también se ocupa en  consignar    una    amplia   síntesis13, concluye  lo siguiente:   

Entonces, de lo anteriormente señalado se  puede  concluir  que  el  señor  Julio  Celis  reconoce que estaba prestando su  colaboración        a       los       sujetos       alias       “Henry”      y     “Ramiro”     o     “Ramirito”,  en  la  extorsión que se  estaba  realizando  a  la  empresa  GAS  DEL  CASANARE,  así mismo, dice que la  fotografía  del  señor  ADRIÁN MARCELO GARCÍA puesta de presente corresponde  al      sujeto     designado     con     el     alias     de     “Henry”,  achacándole  también  ser  quien  dirigía  la  extorsión  y,  valga  señalar,  se  observa  que en parte  [Julio  César] dirige su  relato  a  definirlo  como  el  organizador  y  responsable  de  la  extorsión,  presentándose  a  su vez como un elemento utilizado por ese sujeto para prestar  colaboración  en  la  ejecución  de éste punible14.   

Luego se refiere el Tribunal a la diligencia  de  indagatoria  del  aquí enjuiciado, de la cual destaca que aquél reconoció  que  perteneció  a  las  “Autodefensas  Unidas de  Colombia”  y  con sujeción a los mecanismos legales  dispuestos  por  el Gobierno Nacional se desmovilizó de ese grupo en septiembre  de  2005;  negó  tener conocimiento o participación en los hechos a los cuales  se      refieren      las     interceptaciones     telefónicas     (abonados    celulares    3144674838    y   3142000872)    de    alias   “Wilson”     (Celis    Ramírez)    y    alias    “Ramiro”,  relacionadas  con  la  extorsión investigada, pero reconoció  las  voces  de éstos; e igualmente negó ser el interlocutor de otros diálogos  grabados    (abonados    celulares   3144023532   y  3145859619)     entre     alias     “Henry”   y   alias   “Ramiro”  en  los  que  se  alude  a la  extorsión  de  marras,  aunque respecto de una de esas conversaciones advirtió  que  era  su  voz,  hablando  con  un  mecánico acerca de una motocicleta de su  propiedad15.   

En relación con la precitada diligencia de  descargos el ad-quem consignó la siguiente valoración:   

Analizando  la  indagatoria  del  señor  ADRIÁN  MARCELO  GARCÍA,  se  observa  que la misma no guarda coherencia en su  contenido,   pues,   aunque   niega  enfáticamente  desconocer  (sic)  todo  lo  relacionado  con  las grabaciones y el informe que se presenta sobre las mismas,  mostrándose  ajeno  a  los  hechos  por los cuales se le investiga e ignorar el  tema  sobre  el  cual  versa  las  diferentes conversaciones, extrañamente dice  conocer  a  sus  interlocutores Ramiro o Ramirito y alias Wilson, del primero de  ellos  afirma  que  lo conoció cuando se desmovilizó de las autodefensas, pues  este  señor  también se hallaba reinsertado, lo describe físicamente, es más  reconoce  su  voz en las grabaciones, se cuestiona la Sala ¿es fácil reconocer  la   voz   de   una  persona  así  tenga  un  acento  especial  “paisa”,  con solo haberlo visto una o  dos   veces   como,   al   parecer,  lo  hizo  el  procesado  cuando  se  estaba  desmovilizando?,  es  más,  por  teléfono y en grabaciones cambia el timbre de  voz.  En  cuanto  al  segundo,  estos  es,  Julio Celis Ramírez también acepta  haberlo  conocido,  pero en circunstancias normales, esto es, la negociación de  una   moto,   sin   embargo,   cuando  se  le  colocan  las  grabaciones  apunta  “Ahí    están   las   voces   de   RAMIRO   a   quien   conocí   en   la  desmovilización  y  la  voz  de  WILSON  porque  así  conocí  a  CELIS,   siempre   se   hacía  llamar  WILSON”16.   

Después  de  ello  reconoce el  Tribunal  el acierto de lo alegado  por          la          defensa,  en  cuanto a que la prueba técnica  concluyó  que  las grabaciones de los diálogos en los que interviene la voz de  alias               “Henry”,  no  fueron   aptas   para  realizar    un    cotejo   comparativo   con   la   correspondiente   al   aquí  enjuiciado,    con    el   fin   de   establecer     su     identidad,     no     obstante    lo    cual  puntualizó:   

[S]in   embargo,   respecto  de  dichas  grabaciones   se   encuentra   el   reconocimiento  que  de  las  voces  hiciera  [el   enjuiciado]  del  señor  Julio  Celis Ramírez, y la voz de Ramiro o Ramirito, y aunque desconoce  la  suya  propia,  reconoce  la conversación transcrita en el informe 369975 de  9 de noviembre de 2007, y  cuyo  contenido  es  el  siguiente “Marcelo llama a  José   el   mecánico   para   tratar   asuntos   relacionados   con   la  moto  Zuzuky  (sic)  azul  de  propiedad     de     Marcelo…”,     indicando  “Ahí lo único es cuando llamé al mecánico pero  plata  a  mí  no me han  dado,  yo  no  estoy lleno de nada porque yo no he hecho nada. Yo soy consciente  de  que  hice  la  llamada  del mecánico y nada más, si me hubieran dado plata  reconocería  pero  yo  no  tengo  nada  que  ver en  eso…”17.   

Y enseguida concluye:  

Planteada así la problemática, se colige  que  las  pruebas  recaudadas en el proceso, establecen el acuerdo que existiera  entre    el    procesado   ADRIÁN   MARCELO   GARCÍA   alias   “Henry”  y  los  señores  (sic) Julio  Celis    Ramírez    alias    “Wilson”  para realizar conductas delictivas, entre ellas la extorsión  de  que  fuera  víctima  la EMPRESA GAS DE CASANARE y que gracias a la oportuna  intervención  de  las  autoridades  no fue consumada, tal como lo acusa el ente  investigador,  conclusión  a  la que se llegó en primera instancia18.   

Con base en las referidas consideraciones  el       ad-quem      terminó      impartiendo        confirmación al fallo de primer grado.   

12.  Pues bien, observadas las  consideraciones  de  las sentencias de primera y segunda instancia, no cabe duda  que  la  razón  está del lado del demandante, dado que en ambas decisiones los  funcionarios   de  manera  artificiosa  hicieron   depender   la   configuración  del  delito  contra  la  seguridad  pública  de los mismos supuestos de hecho en los que esta erigida la  imputación  al acusado como coautor del único delito de extorsión del cual se  ocupó el presente asunto.   

El  a-quo, en  una  ambivalente  motivación,  primero  dio  por  estructurado  el  punible  de  concierto  para  delinquir en la manifestación hecha por el aquí acusado en su  injurada,  en el sentido  de  que  perteneció  a  las llamadas “Autodefensas  Unidas  de  Colombia”, para luego aceptar que tras  la  desmovilización  de  esa  organización  al  margen de la ley, el procesado  conformó     el     clan    ilegal    “Águilas  Negras”  para  realizar  la  extorsión  aquí  de  cantada,   sin  embargo,  en  ultimas  reconoce  que  tal  agrupación es inexistente y que su invocación  no   fue  más  que  un  medio  de  presión  para,  de  una  parte,  imprimirle  verosimilitud    a    la    exigencia    económica    formulada    a  la  víctima,  y de otra, desviar o  desorientar   la   eventual   intervención   de   las   autoridades19.   

Por  lo  demás,  en  parte alguna de las  precisiones  fácticas  o  jurídicas  consignadas  en  al fallo de primer grado  aparece  indicación  de  los  elementos  que de acuerdo con las jurisprudencias  rememoradas  (supra  10)  permiten  predicar  la  configuración   del   delito  de  concierto  para  delinquir  en  la  modalidad  atribuida en el pliego de  cargos.   

A  su  turno el fallador de segundo grado  reconoció  la equivocada argumentación del a-quo para sustentar la condena por  la  señalada  conducta  punible, pero tampoco remedio el entuerto, toda vez que  se  limitó  a  hacer  una  recapitulación  probatoria, con sujeción a la cual  apenas  alcanza  a  hacer  evidente la conjunción de voluntades del acusado con  otras  dos  personas para realizar el delito de extorsión en grado de tentativa  aquí tratado.   

Empero,  en el  análisis  consignado  por  el  ad-quem  no  resulta  palmario  que,  además  de  esos  concretos actos cumplidos para cristalizar el  atentado  contra  el  patrimonio  económico, las pruebas estimadas acrediten un  consenso  entre  el acusado y los otros involucrados para establecer  o  crear  un  grupo  estructurado  u  organizado,  con  vocación  de  permanencia  y  durabilidad, orientado hacia la  comisión  de  delitos  indeterminados,  pero determinables, de la misma especie  (o  incluso  de  diferente  naturaleza),  y  que  frente a la expectativa de ejecución de esas     potenciales     afrenta    a    bienes    jurídicos  tutelados,  resultara  indiscutible  el real    peligro    de    lesión   de  la seguridad pública.   

De    acuerdo    con    lo    antes  puntualizado,  ante  la  prosperidad  del  reproche  propuesto  por  el  recurrente, la Corte accederá a  casar  parcialmente  la sentencia confutada en cuanto a la condena por el delito  de  concierto  para delinquir agravado, y en su lugar absolverá al procesado de  los cargos formulados por esa conducta punible.   

13.   Como  consecuencia  de  lo  anterior se impone una nueva dosificación punitiva frente  al  delito  que se mantiene incólume, esto es, el de  extorsión,  agravada,  en  grado de tentativa, y aun  cuando          acerca          tal  decisión  de condena  el  actor ninguna crítica adelantó  con    las    exigencias    propias    de   la   impugnación   extraordinaria,  ese  silencio    no    impide   a   la  Sala, si los advierte, conjurar de  oficio yerros que atenten contra el ordenamiento sustancial.   

Y  justamente  un  vicio grave observa la  Corporación    por    parte   del   juez   de   primera   instancia,        no        enmendado       por       el       Tribunal,  dado  que  al  tabular  la  condigna     sanción    por    el    aludido  comportamiento  delictivo,  omitió tener en cuenta que a  solicitud  de  la  defensa  se  llevó  acabo prueba técnica para establecer el  avalúo   de  los  perjuicios  irrogados  con  el atentado contra el patrimonio económico, los  cuales  fueron  tasados  por  el  perito  en ciento setenta y dos mil quinientos  setenta  pesos ($172.560),  suma    cancelada   por   el   procesado   mediante   Depósito   Judicial   Nº  5980292720.   

Al    pretermitir    los   elementos  probatorios   que   acreditan  esa  circunstancia  (falso      juicio     de     existencia     por  omisión),  los  falladores  dejaron  de  activar la  consecuencia    jurídica    inherente,  reglada  en  el  artículo  269  del  Código Penal (violación   indirecta   por  falta  de  aplicación),  de  acuerdo  con  la  cual, en los delitos contra el patrimonio  económico,  cuando  la reparación se presenta antes de la sentencia de primera  o   única   instancia,   el   juzgador   podrá,  prudencialmente,  reducir  la  correspondiente pena de la mitad a las tres cuartas partes.   

13.1.  En  ese orden de ideas, como el delito de extorsión  agravado  y  en modalidad tentada, de acuerdo con la  calificación  jurídica  plasmada en la acusación21, ostenta un marco punitivo  que  oscila  entre un mínimo de seis (6)      y      un     máximo     de     dieciséis     (16) años, de prisión, siguiendo los  mismos  criterios  de dosificación sentados por el a-quo, y que lo determinaron  a   fijar   la  sanción  en  el  primero  de  los  citados  extremos,  la  Sala  individualizará  la pena privativa de la libertad en setenta y dos (72) meses.   

Ahora  bien,  como  consecuencia  de  la  reparación  de  los  perjuicios efectuada por el acusado en la fase instructiva  (antes   de   la   calificación  del  mérito  del  sumario),  estima  la  Corte  justo  y proporcional,  atendidas  las circunstancias especiales de  modo, tiempo y lugar de la conducta, reducir el anterior monto  en    la   mitad;   por   lo   tanto   en  definitiva  se  fija  un     guarismo     de     treinta     y     seis     (36)    meses    como   duración  de  la  pena  principal  de  prisión por imponer.   

13.2.  En   lo   que  respecta  a  la  pena  principal  de  multa  consagrada  para  esa  conducta  punible,  y  que  oscila  entre un mil  quinientos    (1.500)  y  cuatro mil quinientos  (4.500) salarios mínimos  mensuales  legales  vigentes,  el monto que a la Sala  le  correspondería  imponer,  con  sujeción  a los  parámetros  antes  de cantados, sería el de setecientos cincuenta (750)   salarios  mínimos  mensuales  legales    vigentes,    al    tener    efecto    sobre    aquella   punición  la reparación hecha por el  acusado.   

Sin embargo, con el fin de no vulnerar la  prohibición   de   reforma   en   peor,   la  Corte  dejará    incólume  la   estimada   en   primera  instancia   en  apenas  cien  (100)   salarios   mínimos   mensuales  legales  vigentes,  cifra  que  determinó  el a-quo luego  de  una  equivocada  intelección de lo normado en los artículos 39 del Código  Penal  y  371  del  Código  de  Procedimiento Penal, según la cual, pese a los  límites  fijados en los  respectivos   preceptos,   el   funcionario   puede  desconocerlos  atendidos  los  ingresos o capacidad económica del sujeto activo del delito.   

El  yerro  es  manifiesto,  y  condujo  a  vulnerar  el principio de  legalidad   de   la   pena,   agravio   que  por  la  prohibición  Constitucional    y    Legal atrás aludida la Corte no puede  enmendar,  lo  cual  no es  óbice para reiterar  un criterio jurisprudencial sentado en una situación de  contornos                 semejantes22.   

En  efecto, el  principio  de  legalidad  traducido  en  el aforismo  latino  “Nulla  poena  sine lege, nulla poena sine  crimene,  nullum  crimen sine poena legal”, implica  la  formulación  previa  de manera clara y detallada de la ley, no sólo de los  comportamientos  que  por  atentar  contra  bienes  jurídicos  de  entidad  son  considerados     delictivos,     sino     de    su    respectiva    consecuencia  jurídica.   

Así, la definición legal de la sanción  conlleva  la  connotación  de  límite  para  el  Estado  y  garantía  para el  ciudadano,  por  ello  para su fijación el operador  judicial  ha  de  respetar  el  marco  de punibilidad previsto en el tipo penal,  dentro  del cual tiene el preciso espacio  de  movilidad  con la ponderación de los criterios que la misma  ley prescribe para su cuantificación.   

En   este   caso,  para  el  delito  de  extorsión     agravada     y     en    modalidad  tentada,  la   sanción   pecuniaria  acompaña  la  pena  aflictiva  de  la  libertad,       y       sus       linderos          aparecen  específicamente       determinados,  entre mil  quinientos   (1.500)  y  cuatro    mil    quinientos    (4.500)  salarios  mínimos legales mensuales  vigentes,  de  manera  que su determinación por debajo de los límites legales,  como    lo    hizo    el    fallador   de   primera  instancia,    contraviene    el    principio    de  legalidad.   

En    primer    lugar,   porque   el   Código   Penal  regula  íntegramente  lo concerniente a la pena de multa al contemplar en el         artículo         3923  sus  clases: (i)  como  sanción        principal        concurrente      con     la     de  prisión    o   como  sanción   autónoma,  evento  en  el  cual  cada  tipo  penal  consagra su  monto   —ello  ocurre  en relación con el delito aquí tratado—,   o  (ii)     también  puede  figurar  en la modalidad progresiva de unidad  de  multa,  caso  en  el  cual  el  respectivo  tipo penal sólo hace mención a  ella   —ejemplo  de  esa  especie son,    entre    otros,  los tipos penales de los artículos 281, 283 y 284 de la Ley 599  de 2000—.   

Únicamente  en  el segundo evento y para  los  delitos  que  se  limitan  a  anunciar  la  imposición  de multa como pena  principal,     sin  especificar  sus extremos  mínimo   y   máximo,   se  aplican  las  reglas  previstas  en  el  inciso  segundo de la norma arriba citada, esto es, que  para  la  determinación de si se  trata   de   multa   de   primero,   segundo   o   tercer   grado,  deben   considerarse   los   ingresos  promedio del infractor en el último año.   

En  cambio, para la primera forma o clase  de  multa, valga aclarar,  cuando  aparece  como  sanción  concurrente  con la  privativa   de  la  libertad,  y  en  la  hipótesis  normativa   se   expresan  sus  límites  máximo  y  mínimo,   habrán  de  tenerse  en cuenta los parámetros de dosificación de los artículos 60 y 61 de  la  Ley  599  de  2000,  y  una  vez  establecido  el correspondiente ámbito de  movilidad,  su  individualización  se  hará  con  sujeción a los criterios   del  inciso  tercero  del  citado artículo 39, esto  es,     en    consideración    al    daño  causado,  la  intensidad  de  la culpabilidad, el valor del  objeto  del  delito  o  el  beneficio  reportado  y la situación económica del  procesado  según  su  patrimonio, obligaciones y cargas familiares que indiquen  la  posibilidad  de  pagar, sin que, en ningún caso,  tales   pautas  permitan  apartarse   o   desconocer  los  límites  legales  correspondientes.   

Por   otra   parte,   en  segundo     lugar,     la     argumentación    del    fallador   de   primer   grado,   según   la   cual  para  la tasación de la pena de multa  el operador jurídico puede acudir a lo dispuesto en  el    artículo    371   de   la   Ley   600  de  2000,  es  a  todas  luces  impertinente  por  cuanto  tal precepto no está dirigido a la multa como pena a  consecuencia  de  un  delito,  sino  a  la originada en el incumplimiento de las  obligaciones   impuestas   al  sindicado  con  ocasión  de  algunos  beneficios  otorgados,    como    en   el   caso   de   la   concesión   de   la   libertad  provisional.   

Dicho de otra forma, el juzgador de primer  grado  tomó  la  citada  disposición   de  forma  descontextualizada,  pues  claramente   está   referida   a   las  multas  adoptadas  en  desarrollo   de   la  actuación  procesal  —recuérdese   que  incluso   a   tal   sanción   pecuniaria  se  puede  acudir  ante  las  medidas  correccionales  del  funcionario  judicial  previstas  en  el  artículo 144 del  código            adjetivo—.   

En   conclusión,   es   ostensible  el  error  del sentenciador  de  primera  instancia  al  no  respetar  el mínimo  legalmente  previsto  para  la  pena pecuniaria en el  delito    de    extorsión,    agravada  y  en  modalidad  de  tentativa; sin  embargo,  se  reitera, no  es   posible   en  esta  sede  remediarlo  ante  la  limitación    impuesta    por   el   principio   de   non   reformatio  in  pejus, previsto en el inciso 2° del artículo 31 de  la  Constitución  Política y desarrollado en el artículo 204 de la Ley 600 de  2000, al estar vedado al  superior   agravar   la   pena   impuesta   cuando   el  condenado  es  apelante  único.   

La   prohibición   de   reforma  peyorativa  como  garante  de  los derechos del condenado  impide  agravar  su  situación  para  aumentarle  la  pena, pues al cotejar tal  derecho  frente a la vulneración de principio de legalidad de las penas, aquél  prevalece,  porque  en el sentenciado no pueden recaer los efectos de los yerros  en    que    incurren    los   funcionarios   en   la   labor   de   administrar  justicia.   

13.3.  En   conclusión,   la  Corte  impondrá  al  aquí  procesado  como coautor de  la  conducta  punible  que  se mantiene incólume las  penas  principales de treinta y seis (36)  meses  de  prisión  y  multa  equivalente  a  cien (100)     salarios     mínimos   legales  mensuales  vigentes.  Al  mismo  lapso  de  la  sanción  privativa  de  la  libertad  se  ajustará  la  sanción  accesoria de  inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones públicas.   

14. Revisada la  actuación  se  observa  que  el  procesado  ADRIÁN  MARCELO   GARCÍA   fue   privado  de  la  libertad por cuenta de este proceso  el  26  de noviembre de 2007, para luego ser afectado en la misma actuación con  medida  de  detención  preventiva  en  establecimiento  carcelario, la cual fue  sustituida   el  1º  de  septiembre     de     2008     por     detención  domiciliaria,   condición   en   la   que,  durante  el  juicio el a-quo le otorgó permiso para  trabajar   bajo   vigilancia  del  INPEC,   y   en   la   cual  se  encontraba  al    arribar    las  diligencias  a  esta  Corporación  para tramitar el  recurso de casación, como se desprende de    la   solicitud   de   libertad  condicional  presentada el  26   de   septiembre   de   2012   por  su     defensor,    petición    que  fue  remitida  por competencia al juzgador de primer  grado24.   

Lo  anterior evidencia que entre la fecha  inicialmente    citada    (26-11-2007)  y la última (26-09-2012),  el procesado cumplió en privación  de  libertad  un  lapso  muy  superior  (4 años y 10  meses)  a  la  pena de prisión que finalmente le ha  sido     infligida     (36     meses),  pues  no  obra  constancia  en  el  expediente del eventual incumplimiento o evasión del  enjuiciado   de   las  obligaciones inherentes a su estado de detención domiciliaria.   

Con sujeción a lo anterior, aun  cuando  igualmente se desconoce si  frente  a  la  última  pretensión  de  la  asistencia técnica del acusado, el  fallador   de   primera   instancia   accedió  a  la misma, constituye un imperativo jurídico conceder  libertad     definitiva    a    ADRIÁN    MARCELO  GARCÍA  por el cumplimiento efectivo de la sanción  durante  el  tiempo  que  permaneció  privado de la libertad por cuenta de este  proceso,  y en  consecuencia,  previa  constatación  de  que el citado no sea  requerido  por  otra  autoridad  judicial,  la  Sala  librará  de  inmediato la  respectiva    boleta   ante   el   INPEC.   

Igualmente se  oficiara  al funcionario  de  conocimiento  para  que  en  consonancia  con lo aquí resuelto envíe a las  autoridades competentes las comunicaciones de rigor.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA,  SALA DE CASACIÓN PENAL,  administrando justicia en nombre de  la República y por autoridad de la Ley,   

RESUELVE:  

1.          CASAR     PARCIALMENTE,  atendida  la  prosperidad  del cargo  formulado   por   el  defensor  de  ADRIÁN  MARCELO  GARCÍA,  la  sentencia  de   31   de     agosto    de    2011  emitida   por  el  Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Yopal,  que  confirmó la condena contra aquél por los delitos de  extorsión  agravada  y  en  modalidad  de tentativa, y concierto para delinquir  agravado.   

2. ABSOLVER, en  consecuencia,  a  ADRIÁN MARCELO GARCÍA  del  cargo  formulado  por el delito de concierto para delinquir  agravado,   según   lo   puntualizado   en   la  parte  considerativa  de  esta  decisión.   

3.  IMPONER a  ADRIÁN  MARCELO GARCÍA,  como  coautor  responsable  del  delito de extorsión agravada y en modalidad de  tentativa,    las   penas   principales   de   treinta   y   seis   (36)   meses   de  prisión  y  multa  equivalente  a  cien (100)  salarios  mínimos  mensuales  legales  vigentes.  Al mismo lapso de la sanción  privativa  de la libertad se ajusta la sanción accesoria de inhabilidad para el  ejercicio de derechos y funciones públicas.   

4.  CONCEDER a  ADRIÁN  MARCELO  GARCÍA  libertad  por  pena  cumplida,  de  conformidad con las precisiones hechas en el  punto 14 de esta providencia.   

La   Sala   librara   la   correspondiente   boleta  de  libertad  ante   el   Instituto   Nacional   Penitenciario  y  Carcelario,  previa  constatación  de  que  el  citado no es requerido por otra  autoridad.   

Se  ordena comunicar lo aquí resuelto al  juzgador  de  primer  grado  para  que  envíe  a  las  autoridades de rigor las  cancelaciones que procedan.   

Contra  esta decisión no procede recurso  alguno.   

Notifíquese   y  cúmplase.   

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

PRESIDENTE  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUELLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Cuaderno  #  1,  folios  2-6,  8, 9, 13-16, 19-22, 38, 39, 59-62, 66-68, 92, 93,  96-106, 107-110, 113-119, 121-128 y 139-156.   

2  Cuaderno  #  1,  folios  164,  165,  166-170,  171, 172 y 177-184. Cuaderno # 2,  folios 1 y 17-20.   

3  Cuaderno  #  1  folios  236-242, 244-252 y 276-285. Cuaderno # 2 folios 198-209.  Cuaderno 2ª Instancia Fiscalía, folios 3-8.   

4  Cuaderno  #  3,  folios  1,  6,  8,  17,  20,  29-34,  36,  38,  41-43,  44-63 y  72-76.   

5  Cuaderno del Tribunal, folios 6-19.   

6  Desglosada  del  cuaderno del Tribunal obra la demanda de casación, en original  y copia, con 15 folios cada cuadernillo.   

7 Tal  posición   doctrinal   fue   reiterada  en  SP2634-2015,  18  mar.  2015,  rad.  41443.   

8 En  este sentido SP. 15 feb. 2012, rad. 36299.   

9  Cfr.  Providencia  de  única  instancia  del  25  de junio de 2002. Rad. 17089,  casación  del  23  de  septiembre  de  2003. Rad. 19712, extradición del 22 de  junio  de  2005.  Rad.  22626  y  casación del 15 de julio de 2008. Rad. 28362,  entre otras. Sentencia C-241 del 20 de mayo de 1997.   

10  Cuaderno original # 3, folios 56, 57 y 58.   

11  Ídem, folio 59.   

12  Cuaderno del Tribunal, folios 10vto y 11.   

13  ídem, folios 11vto a 13vto.   

14  Ídem, folio 14.   

15  Ídem, folios 14 a 15vto.   

16  Ídem, folio 16.   

17  Ídem, folio 16vto.   

18  Ídem, folio 16vto.   

19  Acerca  de  esa consideración, vale la pena destacar al margen, para no atentar  contra  las  reglas  de  la  causal  invocada,  que  la  misma  concuerda con lo  establecido  mediante  el  informe  de Policía Judicial que obra a folios 133 a  135   del   cuaderno   #   2,   en  el  que  se  concluyó  que  “…el   grupo   denominado   ÁGUILAS  NEGRAS   no   tiene   accionar   delictivo   en  el  departamento      [de      Casanare],  así  mismo  se  desconocen  sus  cabecillas  principales,  sus  integrantes   y   su   centro   de  operaciones,  y  también  se  desconoce  la  participación  o  vinculación  del  señor  ADRIÁN  MARCELO GARCÍA”.   

20  Cuaderno # 2, folios 53, 128, 132, 139, 140 y 191.   

21  Artículos     27,  244  y  245  de  la  Ley  599  de  2000,      modificados     los  dos  últimos  por  la Ley 733 de  2002, artículos 5 y 6.   

22  CSJ. AP. 2 dic. 2008, rad. 30692.   

23  Artículo     39.     “La     multa.  La  pena  de  multa  se sujetará a las siguientes reglas: / 1.  Clases de multa: La multa  puede  aparecer  como  acompañante  de la pena de prisión, y en tal caso, cada  tipo  penal  consagrará  su  monto,  que  nunca  será superior a cincuenta mil  (50.000)   salarios   mínimos  legales  mensuales  vigentes.  Igualmente  puede  aparecer  en  la  modalidad  progresiva  de  unidad  multa,  caso  en el cual el  respectivo   tipo   penal  sólo  hará  mención  a  ella.  /  2.  Unidad  de  multa.  La unidad de multa  será  de: 1. Primer grado. Una unidad multa equivale  a  un  (1)  salario  mínimo  legal mensual. La multa oscilará entre una y diez  (10)  unidades  de  multa.  / En el primer grado estarán ubicados quienes hayan  percibido  ingresos  promedio,  en  el  último  año,  hasta diez (10) salarios  mínimos  legales  mensuales  vigentes.  /  2.Segundo  grado.  Una  unidad multa  equivale  a  diez  (10)  salarios mínimos legales mensuales. La multa oscilará  entre  una  y  diez (10) unidades multa. / En el segundo grado estarán ubicados  quienes  hayan  percibido  ingresos  promedio,  en el último año, superiores a  diez  (10)  salarios  mínimos.  /  3. Tercer grado. Una unidad multa equivale a  cien  (100)  salarios mínimos legales mensuales. La multa oscilará entre una y  diez  (10)  unidades multa. / En el tercer grado estarán ubicados quienes hayan  percibido  ingresos  promedio,  en  el último año, superiores a cincuenta (50)  salarios       mínimos       legales       mensuales       vigentes”   

24  Cuaderno  # 1, folios 236-241, 244-252 y 276-284. Cuaderno # 2, folios 246-250 y  253-255.   Cuaderno   #   3,   folios   29-34.  Cuaderno  de  la  Corte,  folios  4-7.     

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