AP7317-2016(46509)

2016

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EYDER PATIÑO CABRERA  

Magistrado ponente  

AP7317-2016  

Radicación N° 46509  

(Aprobado Acta Nº  334)   

Bogotá, D. C., veinticuatro (24) de octubre  de dos mil dieciséis (2016).   

La  Corte  resuelve el recurso de apelación  formulado   por   el   postulado  Linderman  Mosquera  Hinestroza,   contra  la  decisión  del 21 de julio del año anterior, por medio de la cual el magistrado  con  función de control de garantías de la Sala de Justicia y Paz del Tribunal  Superior  de  Bogotá,  negó  la sustitución de la medida de aseguramiento que  pesa en su contra.   

I.  ANTECEDENTES   

Linderman  Mosquera  Hinestroza,     fue     miembro    del   grupo   armado   al   margen   de   la   ley  “Autodefensas  Unidas de Colombia, Bloque  Sur  del Putumayo”, habiéndose entregado el día 11  de    marzo   de   2006;  el     27         de        febrero   de   2007   el   Gobierno     Nacional    lo  postuló al  proceso  de  justicia  transicional.    

El  postulado fue  imputado  y se le formularon cargos únicamente por el  delito   de   concierto  para  delinquir  ante magistrado de la Sala de Justicia  y  Paz del Tribunal Superior de Bogotá, en audiencias  surtidas  el 12 y 25 de enero y el 6 de julio de 2012,  en  las  que  también  se  le  impuso  medida  de  aseguramiento consistente en  detención preventiva.   

Por  solicitud  de  defensor  se             celebró  audiencia   de   sustitución   de   la   medida  de  aseguramiento  privativa  de la libertad y suspensión  de  la sentencia  condenatoria proferida en su contra por  la  justicia ordinaria, ante el Magistrado de Control de Garantías del Tribunal  de Justicia y Paz de Bogotá.   

Una   vez   sustentada   la   petición,  el    funcionario  consideró     que     no    se    encontraban   satisfechos   los  requisitos  para  acceder a la solicitud requerida por el postulado.   

Negada   la  sustitución de la medida,  la          defensa         interpuso apelación  recurso  del  que desistió de forma posterior, pero al haber impugnado también  el  postulado, la  Sala desata  la alzada.   

II.  LA PROVIDENCIA IMPUGNADA   

La Magistratura de Control de Garantías de  la   Sala  de  Justicia  y  Paz  del  Tribunal  Superior  de  Bogotá  resolvió  negativamente  la solicitud sustitutoria de la medida de aseguramiento, luego de  analizar  el  haz  probatorio  aportado  por  el  apoderado  del postulado en la  audiencia correspondiente.   

Afirma     la    decisión    que    es    cierto    que    Linderman     Mosquera     Hinestroza  hace  parte  del  trámite  del  proceso  de justicia  transicional,  puesto  que  está  demostrado  que  se desmovilizó en   marzo   de   2006   y   el   7  de  febrero  (sic) de 2007 fue  postulado   por   el  Gobierno  Nacional,      explica     que,  según  certificación expedida por  la  Secretaría de la Sala, el escrito de acusación respectivo fue retirado sin  que   se   haya  vuelto  a  presentar  por  parte  de  la  Fiscalía;        por        ello, en la  Sala  de  Conocimiento  no  se  adelanta  proceso  alguno contra el implicado.   

También  declara probada la existencia en  firme     de     una     sentencia     emitida     el    5    de    mayo      de      2005  en  la justicia ordinaria en contra  del  procesado, la cual es  supervisada   por   un  Juzgado de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Medellín.   

Establecida   por   el   funcionario  la  competencia        para       conocer       del       asunto,       procedió  a  analizar el cumplimiento  de  los requisitos legales  para la procedencia de la medida sustitutiva.   

Concluyó  que   no   se  acreditó  el  cumplimiento  de  los  requisitos    1    y    parte   del   2  para conceder la sustitución de la medida de aseguramiento, de  suerte que al exigirse la  concurrencia de la totalidad, no es viable acceder a lo pedido.   

En  cuanto a la pretensión de suspensión  de  la  sentencia  emitida  por  la  justicia  ordinaria,  tampoco  se  despacha  favorablemente,  puesto  que  ello  depende  del  éxito  de  la sustitución    de    la    medida   de  aseguramiento,  la  cual  no  prosperó  tal como se  indicó.   

III.    DEL  RECURSO   

         Una  vez  notificada la decisión anterior, el defensor1    del  procesado y éste mismo interpusieron recurso de apelación.   

         El postulado2  expresa  en la sustentación  del  recurso por él interpuesto, que se adhiere a lo afirmado por su defensor y  agrega  que  no  es  posible  que  a él le cobren las falencias del Estado. Que  desde  que llegó a la privación de la libertad comenzó a descontar pena y que  trabajó  en  la  Granja  Integral,  aunque  ahora  que  pide le certifiquen ese  tiempo, le digan que no lo encuentran.   

         Aduce,  de otra parte, que si el hecho por el que se condenó en la  justicia  ordinaria,  no lo hubiera cometido con ocasión a su pertenencia a las  autodefensas,  habría  sido un acto de indisciplina que le habrían cobrado con  la vida, por tanto pide se revoque la decisión.   

         Connotando  que  el  postulado se adhirió al sustento expuesto por  su  defensor,  es  necesario  rememorar esos argumentos para resolver el recurso  interpuesto   por   Mosquera  Hinestroza.   

El          togado           pidió  se  revoque  la  providencia     y     dijo   que   se  referirá  en  forma  exclusiva   a   los  puntos  de  disenso.   

En  relación con el primero considera que  se    equivocó   el  magistrado  cuando estimó  que   las   sentencias   de   primera   o   segunda   instancia,   son  la  única prueba que demuestra la  vinculación  del  hecho  por  el  que se condenó a su prohijado en la justicia  ordinaria,  como cometido con ocasión de    su   vinculación   a los grupos al margen de la ley.   

En  el  caso  concreto,  adujo       el       letrado,  es  necesario precisar las causas  por  las  cuales  se  produjo  en  la  Justicia  Ordinaria la absolución por el  concierto  para  delinquir,  aun  cuando  la  pretensión  de  la Resolución de  Acusación  era  la  de condena por el punible descrito en el artículo  340  del  Ordenamiento  Penal,  para  lo  cual leyó apartes de la sentencia de primera  instancia.  No obstante la  anterior  decisión,  agregó  el  abogado,  Linderman  Mosquera  se entregó voluntariamente, se vinculó al  trámite   de   justicia   y   Paz   y  desde  su  primera  versión3  reconoció  el hecho.   

         Ahora,  en  cuanto  a  la segunda causa de negación de las medidas  solicitadas,  adujo  la defensa, no es cierto que no se acreditó actividades de  resocialización  durante  los  años  2007 a 2009, puesto que sí cuenta con la  certificación  correspondiente  a  2009  (folio  63  de  la  carpeta), que hace  alusión  a  la  realización  de  actividades  en  maderas  durante  ese  año.   

         En  relación  con  las  mismas,  en  el  2007,  único periodo que  considera  no  demostrado,  dice  el  profesional  del  derecho,  que para aquel  entonces  los  centros de retención no estaban preparados o no  tenían la  capacidad  técnica  y  logística  para  brindar  tareas resocializadoras a los  postulados;    a    pesar    de    ello,    Linderman  Mosquera  si  las  realizó, por lo cual pidió se le  certificara     su     trabajo    en    la    Granja    Integral    –  Huerta  Ecológica,  petición que  sustentó  con  la  copia  de  la  orden  de  trabajo que adosó a la solicitud.   

         Intervención de los no recurrentes:   

La  Fiscalía4     y     el    Ministerio  Público5,  en  calidad  de  no  recurrentes  pidieron a la Corte revocar la  decisión sustentados en los siguientes asertos.   

La  constancia  del  Tribunal leída por el  magistrado  no  corresponde  a la verdad procesal en razón a que desde el 24 de  marzo  de  2015, se surtió trámite para acumular todos los procesos del Bloque  Central  Bolívar  al  que  pertenecía el postulado, en consecuencia sí hay un  proceso  que lleva la magistrada Uldi Teresa López con audiencia concentrada ya  programada,  en  el  que  se  incluyeron  más de 2700 delitos y 275 postulados,  dentro      de     ellos     Linderman     Mosquera  Hinestroza.   

Otro  aspecto  se  refiere  a  la  falta de  analogía  fáctica  entre  la jurisprudencia citada por el magistrado y el caso  sometido  a  su  consideración,  en  razón  a que en éste si hay evidencia de  vinculación  entre  el  hecho  y  la  pertenencia  del  postulado  al  grupo de  autodefensas.    

Por último como no recurrente intervino el  Representante       de      las      Víctimas6,   quien   estima   que   la  decisión  debe  confirmarse  dado  que  la  carga  demostrativa la soportaba el  solicitante,  quien  no  cumplió con acreditar los supuestos fácticos, pues al  faltar  uno  sólo de ellos, no es posible atender positivamente la pretensión.   

     

I. CONSIDERACIONES     

          1.- Competencia   

De  conformidad  con  lo  establecido en el  Parágrafo  1º  del artículo 26 de la Ley 975 de 2005, modificado por el 27 de  la   Ley   1592   de   2012,  en  concordancia  con  el  canon  68  ibídem   y  con  el  numeral  3º  del  precepto  32  de  la  ley  906  de 2004, esta Sala es competente para desatar el  recurso de apelación interpuesto.   

2.-  Problema  Jurídico   

Tomando como base los argumentos de disenso,  la  Sala  se  concentra en establecer: ¿El postulado se encuentra privado de la  libertad  por  un  delito  cometido  durante y con ocasión de su pertenencia al  grupo armado ilegal?   

Adicionalmente,  se aplicará a determinar:  ¿Cumple  el  postulado con las actividades resocializadoras indispensables para  declarar  satisfecho  el  requisito, presupuesto para obtener la sustitución de  la medida de aseguramiento?   

La          Corte resalta que por tercera ocasión  el    postulado    y    su    defensor,  intentan  que  la  judicatura sustituya la medida intramural por  otra  no  privativa  de la libertad, a la vez que disponga lo necesario para que  se   suspenda   la   ejecución  de  la  sentencia  que  la  justicia  ordinaria  emitiera  en su contra en  el  año  2005  por  los  punibles de secuestro simple en concurso con tráfico,  fabricación  y  porte  ilegal  de  armas  de  fuego,  la cual vigila en Juzgado  Primero   de   Ejecución  de  Penas  y  Medidas  de  Seguridad de Medellín.   

3.-   De  la  privación de la libertad.   

Uno   de   los   puntos   persistentes de la negativa en acceder  a     la     solicitud    incoada,    es        el       incumplimiento  del numeral primero del Artículo 18 A de la Ley 975  de 2005, es decir:   

                   ARTÍCULO   18A.   SUSTITUCIÓN   DE  LA  MEDIDA  DE                                    ASEGURAMIENTO  Y  DEBER  DE LOS              POSTULADOS  DE            CONTINUAR  EN  EL  PROCESO.  <Artículo  adicionado  por  el                    artículo                  19                       de  la  Ley 1592 de 2012. El nuevo texto es el                    siguiente:>  El  postulado que se haya desmovilizado estando en                    libertad  podrá  solicitar  ante  el  magistrado con funciones de                    control  de  garantías una audiencia de sustitución de la medida                    de  aseguramiento  de  detención  preventiva  en  establecimiento                    carcelario  por  una  medida  de  aseguramiento no privativa de la                    libertad,  sujeta al cumplimiento de lo establecido en el presente                    artículo  y  a  las  demás              condiciones  que establezca la  autoridad           judicial   competente   para   garantizar   su   comparecencia  al                    proceso   del  que  trata  la  presente  ley.  El  magistrado  con                    funciones  de  control  de  garantías               podrá  conceder  la                    sustitución  de  la  medida  de  aseguramiento  en un término no                    mayor  a  veinte           (20)  días contados a partir de la respectiva                    solicitud,  cuando el postulado haya cumplido con los          siguientes                    requisitos:   

        1.   Haber   permanecido   como  mínimo  ocho  (8)  años  en  un                    establecimiento  de reclusión con posterioridad a su                                   desmovilización,  por delitos cometidos durante y con ocasión de                    su  pertenencia  al  grupo  armado organizado al margen de la ley.                    Este  término  será  contado  a  partir  de  la reclusión en un                    establecimiento  sujeto  integralmente  a  las  normas  jurídicas                    sobre control penitenciario;   

Evidentemente   la  exigencia  normativa  comporta   la   demostración   de  varios  aspectos  claramente  diferenciados:  i.- Que el postulado haya  permanecido  ocho  (8)  años  privado  de la libertad en un centro carcelario    vigilado    por    el  INPEC;  ii.-   Qué   ese   término   sea   posterior   a   su   postulación        y  iii.- Que  el  delito por el que está privado de la libertad hubiere sido cometido durante  y  con  ocasión  de  su  pertenencia  al  grupo  organizado  al  margen  de  la  ley.   

Tomando en consideración que la discusión  generada  se  centra en la determinación del tercer  componente  del  primer  requisito,         esto        es,  que  el  delito   por   el   que   está   privado   de   la   libertad  el  solicitante,        “hubiere sido cometido durante y con  ocasión     de     su     pertenencia     al    grupo    armado    ilegal”,  es  oportuno  establecer  cuál  es el momento procesal en que se fija   si   un   hecho  fue  cometido  dentro  de  esas  precisas  condiciones.   

Sobre el tópico en cuestión se pronunció  esta   Sala   en   los   siguientes   términos:  (CSJ  AP3796  1-jul-2015  Rad.  45977)7.   

“La discusión acerca de si el hecho que  fue    objeto    de                   sentencia               por  los  jueces  ordinarios  obedece  a  la  dinámica  de  violencia  que            permite aplicar los beneficios  de  la  Ley  975  de  2005  debe darse           en  sede de Justicia y Paz, pero no en  una   sentencia   previa               dictada  por  un Tribunal de Justicia y Paz, y  tampoco    en    el                   momento   en   que   se   resuelve  sobre  la  sustitución  de  la  medida de          aseguramiento,  pues  dicha  actuación  debe  tener  lugar  en  la  fase              procesal  oportuna,  esto es, en el momento de  la   imputación,   ya                 que es allí cuando se analizan los requisitos  de   elegibilidad,   entre              ellos,  el  vínculo  entre  la  conducta y la  dinámica  violenta  de  las            autodefensas.”   

Así pues, para  la   Sala,  no  es  posible  que  en  una  diligencia de sustitución de una  medida  de  aseguramiento,  sea  el  magistrado  de control de garantías, quien  disponga  –con   efectos  posteriores  en  el  proceso-   que   un   hecho   en   particular   fue   cometido   “durante   y   con   ocasión   de   la  pertenencia”   del   postulado   al  grupo  ilegal,  siendo  la  audiencia  de  imputación,   el   escenario   idóneo  para  ello.   

Este  criterio  es  estable  y  ha  sido  sostenido    en    repetidas    ocasiones    por   la   Sala,   basta citar reciente pronunciamiento sobre  el    particular:    (CSJ    AP4512    de    13   de   julio   de   2016            Rad.  47254)   

        «Ciertamente  en consideración a que  los  delitos  cometidos  por el          postulado   -con  ocasión   de   su   pertenencia   al   grupo   armado  organizado            al margen  de   la  Ley-  deben  ser  confesados  por  éste  e  imputados           por     la     Fiscalía,     bien    para    su    enjuiciamiento  transicional   o   el                    esclarecimiento    de   la   verdad8;   la   Corte   Suprema  de  Justicia    tiene                     decantado que la acreditación del vínculo de  la   conducta   por   la               cual  fue  privado  de  la  libertad presupone  imputación   de   la                  misma   en   el   trámite   de   justicia  y  paz.»   

4. Cumplimiento  de actividades resocializadoras   

Es tranquila la  jurisprudencia  de  esta  Corporación,  en relación  con  que  es  indispensable para obtener la sustitución de la medida, el que el  postulado   hubiere   participado   en   actividades   de  resocialización;  no  significando      lo      anterior,      que     el     recluso     debe  estar   inscrito   en  estudio,    trabajo  o  enseñanza  durante el  cien   por  ciento  del  tiempo  de  su  privación  de  libertad,  pero  sí  durante  un  lapso  considerable,  el  que  debe acreditar mediante el aporte de  medios   de   conocimiento   de  los  cuales  se  extraiga  esa  participación.   

Sobre  el  particular, esta Corporación ha  sostenido:   (CSJ   AP,   18   de   marzo   de   2015,  Rad.  45242).   

«Es  carga  del  peticionario  probar que  cumple  con los presupuestos normativos para hacerse merecedor a la sustitución  de la medida privativa de la libertad»   

5.- Caso concreto  

         El    postulado    Linderman   Mosquera  Hinestroza,  se  desmovilizó  en  marzo  de 2006, se  entregó  voluntariamente en septiembre 19 de ese mismo año y fue postulado por  el  Gobierno Nacional, el 27 de febrero de 2007; imputado entre enero y julio de  2012,  se  le  impuso  medida  de  aseguramiento privativa de la libertad.    

         5.1  Teniendo  en cuenta que el procesado  actualmente  purga  pena  por  sentencia  emitida  por la justicia ordinaria por  delitos  que no se le imputaron en Justicia y Paz, la discusión se centra en si  esos  ocho  años  de reclusión, son o no, por cuenta del proceso transicional.   

         Está  demostrado  que  el secuestro simple y porte ilegal de armas  por   el   que   se  sancionó  a  Linderman  Mosquera  Hinestroza  en mayo de 2005, no le fue imputado en la  audiencia  respectiva  celebrada ante servidor público de Control de Garantías  en  Justicia  y  Paz,  quien  únicamente  le impuso medida de aseguramiento por  concierto para delinquir.    

         De  otro lado, el defensor, el postulado, la fiscal y el Ministerio  Público,  sostienen  que  el  acontecer fáctico por el que se sentenció en la  justicia  Ordinaria, sí fue cometido dentro de las condiciones exigidas, puesto  que  data del año 2003, habiéndose vinculado el postulado con las autodefensas  desde  el  2001  donde  permaneció hasta su desmovilización en 2006; también,  porque  el  secuestro cometido tenía como fin privar del derecho a la vida a la  víctima,  por  orden de un comandante del grupo y en razón a ser hermano de un  guerrillero de las FARC.   

         Sobre  el cumplimiento del requisito la señora Fiscal en audiencia  afirmó   que  si  bien  el  hecho  por  el  que  está  condenado  Linderman           Mosquera,  no  fue imputado en Justicia y  Paz,  hacia  el  futuro,  en  la  audiencia  que se adelante en conocimiento, lo  incluirá  para  que se vincule a las víctimas y éstas puedan participar en el  incidente.   

         Pues  bien,  para  resolver  el  conflicto  suscitado  es necesario  establecer  la  autoridad  por  cuenta  de  la  cual  se encuentra privado de la  libertad  el  postulado,  pues aunque tenga dos decisiones que jurídicamente lo  priven  de  aquella,  físicamente  no  puede  estar  cumpliendo  ambas al mismo  tiempo9.    

         En  los  procesos  regidos  por  la  Ley 975 de 2005, la Fiscalía,  luego   de   adelantar   las   versiones  de  los  postulados  y  la  respectiva  corroboración,  formula  la  imputación y es en tal acto procesal en el que se  liga  jurídicamente,  el  hecho  delictivo cometido con la pertenencia al grupo  ilegal10.   

         En  el  caso que ocupa esta decisión, argumenta la señora Fiscal,  que   como   el   delito   de   secuestro   simple11 reconocido por el postulado  ya  tiene  sentencia  condenatoria por la que está privado de la libertad, para  evitar    la    vulneración    al   non   bis   in  ídem, no lo imputó pero que en el futuro vinculará  el hecho a Justicia y Paz.   

         Valorado  lo  expuesto,  el postulado no se encuentra privado de la  libertad  por  el  trámite transicional, pues esa situación es consecuencia de  una  sentencia  condenatoria  emitida  por la Justicia Ordinaria vigilada por un  juez  de  ejecución  de Penas y Medidas de Seguridad de la ciudad de Medellín,  lo  cual  de  contera  significa  que la medida de aseguramiento impuesta por su  postulación  no  se  está  ejecutando físicamente.             

         Y  es  que  la  imputación  de  los  hechos  es  la que permite la  vinculación  de los mismos en el trámite transicional y además, se eleva como  garantía  particular  del  ejercicio  y  realización  de  los  derechos de las  víctimas a obtener la verdad.   

         La  Sala  se  ha  expresado  sobre el particular, en los siguientes  términos: CSJ AP14769 28 de octubre de 2014 Rad. 44509)   

          «La  discusión acerca de si el hecho  que  fue  objeto  de  sentencia          por   los  jueces  ordinarios  obedece  a  la  dinámica  de  violencia  que           permite  aplicar los beneficios ele la Ley 975  de   2005   debe   darse               en  sede  de  Justicia  y  Paz, pero no en una  sentencia    previa                   dictada  por  un  Tribunal de Justicia y Paz –  como  así  lo  sugiere  la             representante  ele  la fiscalía- y tampoco en  el   momento   en  que  se              resuelve sobre la sustitución de la medida de  aseguramiento,                       conforme  los  términos  del artículo 18A de  dicho estatuto.   

         Ello  debe  tener  lugar en la fase procesal oportuna, esto es, en  el                 momento  de  la  imputación, pues es allí cuando se analizan los                    requisitos  de  elegibilidad,  entre  ellos,  el vínculo entre la  conducta            y   la   dinámica  violenta  de  las  autodefensas;  lo  anterior  significa,          a   su  vez,  que  ese  hecho  ha  debido  ser  confesado  por  el                    desmovilizado  en  las  versiones  correspondientes  e incorporado                    así a sede de Justicia y Paz.   

         Y  es  que si no se hiciera así se burlarían los derechos de las                    víctimas.   

         Dicha   conclusión   se   explica   porque  si  se  admitiera  la  posibilidad          de  incorporar  a  Justicia  y  Paz (en el momento de resolver una                    sustitución  de  la  medida  de  aseguramiento  proferida  por el                    Magistrado  con  función  de  control de garantías) una conducta                    que  solamente  ha  sido investigada por los jueces ordinarios, se                    les  negaría  el  derecho  a  las  víctimas de conocer ese hecho                    durante  las  versiones  individuales  o  colectivas, enfrentar al                    desmovilizado   y   escuchar   de   él  mismo  los  detalles  del  crimen.   

         Adviértase  que  una  buena  parte  de esas sentencias proferidas                    por  los  jueces  ordinarios  por  hechos  que  han sido cometidos                    durante  y  con  ocasión  de la pertenencia del agente a un grupo                    armado   ilegal,   han  sido  emitidas  por  la  vía  anticipada,                    mecanismo   que   naturalmente   descarta   de  plano  una  amplia                    intervención  de las víctimas. Por tanto, pretender incorporar a                    Justicia  y Paz los hechos fallados en esa clase de sentencias, no                    durante   las   versiones  del  postulado  o  en  el  acto  de  la  imputación          a  cargo  de la fiscalía -como debería ser y no en el momento en                    que  se  debate un tema accesorio como es el de la sustitución de                    medida  de aseguramiento, significaría naturalmente la violación                    del  debido  proceso  y  la  negación  de  los  fines del proceso                    transicional».   

         No  puede  desconocerse  que  uno  de  los  baluartes  del  proceso  transicional  es precisamente la realización de los derechos de las víctimas y  de  manera  preponderante  obtener  la  verdad  de  lo ocurrido, de forma que no  incorporar  al  trámite  especial  el acontecer delictivo específico, priva de  este  derecho  a los afectados con las conductas punibles y de paso da al traste  con las finalidades del proceso.    

         Adicionalmente,  en  el  caso  particular,  de  la  sentencia de la  justicia  ordinaria  por  la  que  está privado de la libertad el postulado, no  puede  inferirse  inexorablemente que se trate de delitos cometidos con ocasión  y  durante  la  pertenencia  del  implicado  al grupo ilegal, pues de ello no da  cuenta la decisión aludida.    

         Alegan  los  intervinientes  que  la  acusación  proferida  en  la  justicia  ordinaria  en  contra  del postulado incluyó concierto para delinquir  con  lo  que  pretenden acreditar el cumplimiento del requisito, no obstante, no  puede  desatenderse  la  sentencia  que,  en  primera y segunda instancia,   declaró  no  demostrado  el delito en mención, por lo que no es viable derivar  de las consecuencias irrogadas.    

   

         No  basta  para que sea tenido como cometido un delito dentro de la  exigencia   analizada   que   así   lo  pidan  los  sujetos  procesales  o  los  intervinientes,  es  necesario  que de los elementos demostrativos aportados por  el  solicitante  se logre la inferencia necesaria para concluir que el hecho fue  cometido  durante y con ocasión de la pertenencia del postulado al grupo armado  ilegal  y  como  se ha reiterado, que esté incorporado legalmente al proceso de  Justicia y Paz mediante su imputación.   

           De  manera que si el hecho no se ha imputado en  el trámite  transicional  deberá  cumplirse  con la imputación jurídica del mismo, lo que  habilita  para que más adelante se pueda intentar nuevamente la sustitución de  la  medida,  cuando  la  Fiscalía  real  y  efectivamente  incorpore  el  hecho  (En  este  caso  el  secuestro  de Wilfrido Hernando  Alvarado   Rincón,   cometido   el  5  de  octubre  de  2003  en  Puerto  Asís  Putumayo),  al  proceso  que  se  surte en contra del  postulado  Linderman  Mosquera  Hinestroza.   

         En  conclusión,  en  la  data  actual12,  el  postulado13 está por  cuenta  es de una sentencia de la justicia ordinaria, lo que impone que no pueda  declararse  acreditado  el primer requisito para acceder a la sustitución de la  medida  de  aseguramiento,  por  lo que en este aspecto habrá de confirmarse la  decisión recurrida.   

         5.2.  En  cuanto  se refiere a la segunda  exigencia  no  satisfecha  según  la decisión cuestionada, también procede la  confirmación   puesto   que   con  los  elementos  demostrativos  se  acreditó  aproximadamente  un 65% de actividades de resocialización, para el tiempo de la  audiencia.   

         En   el   caso   particular,  se  aportó  abundante  demostración  relacionada  con la participación del implicado en actividades resocializadoras  durante  los años 2010 hacia adelante, lo que no abordará esta decisión, pues  claramente no hay discusión alguna al respecto.   

         De  otro  lado, el documento del folio 63 de la carpeta14,  que  se  pretende,  demostraría  actividades  resocializadoras durante el 2009, acredita  solo  que  Linderman cumplió  las  tareas  en  maderas  durante los meses de octubre, noviembre y diciembre de  ese  año;  frente  a  los demás meses no aflora que hubiere realizado trabajo,  estudio o enseñanza alguna.   

         De  otra  parte, sobre la refrendación de labores resocializadoras  en  2007  y  2008 y la mayoría del 2009, no se cuenta con elemento demostrativo  que    respalde   el   dicho   del   peticionario15,  así como tampoco con una  certificación  del  INPEC,  que acredite que en ese lapso no se contaba o no se  ofrecía  ese tipo de actividades en la Cárcel de Itagüí donde ha permanecido  el  postulado,  por  tanto,  no  se puede avalar cumplida la exigencia echada de  menos por el a-quo   

         Sin  duda,  como  se  ha  reiterado, no se exige el cumplimiento de  tareas  resocializadoras  durante el cien por ciento del tiempo de privación de  la  libertad, pero si de un lapso considerable, el que en el caso presente no se  encuentra  satisfecho dado el porcentaje antes indicado, que no permite avizorar  que  sea  suficiente  para  que  el  postulado  estructure  un  proyecto de vida  realizable,   acorde   con   lo   aprendido  con  tales  actividades16.   

En  mérito  de  lo  expuesto, LA    SALA   DE   CASACIÓN   PENAL   DE   LA   CORTE   SUPREMA   DE  JUSTICIA,   

RESUELVE  

    

1. CONFIRMAR   la   providencia  objeto  de  impugnación por las razones expuestas.     

    

1. INSTAR  a la Delegada Fiscal para que a la  mayor  brevedad  posible,  incorpore  el secuestro de Wilfrido Hernando Alvarado  Rincón,  cometido  el 5 de octubre de 2003 en Puerto Asís Putumayo, al proceso  transicional,  si considera que el mismo reúne las condiciones para hacer parte  del proceso del postulado.     

Contra  esta  decisión no procede ningún  recurso.   

Notifíquese   y   cúmplase.   

GUSTAVO  ENRIQUE  MALO  FERNÁNDEZ   

JOSÉ  FRANCISCO  ACUÑA  VIZCAYA   

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO   

FERNANDO ALBERTO CASTRO  CABALLERO   

EUGENIO   FERNÁNDEZ  CARLIER   

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

EYDER    PATIÑO  CABRERA   

PATRICIA   SALAZAR  CUÉLLAR   

LUIS  GUILLERMO SALAZAR  OTERO   

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1  Cfr.   Cd,   audiencia   de   21  de  julio  de  2015.  Record  3:12’:55’’   

2  Cfr.  Cd  audio  de  21 de julio de 2015. Record 3h:  44’37’’.   

3  El postulado rindió múltiples versiones desde 2008  hasta 2015.   

4  Cfr.    Audio    de    21   de   julio   de   2015.   Record   3h:44’37’’   

5  Cfr.    Ibídem    Record    3h:57:’59’’   

6  Cfr.    Ibídem   Record.   4h:   05’:22’’.   

7  Otras  decisiones  donde  se  corrobora  la  línea  jurisprudencia  enunciada:  29  de mayo de 2013 radicado 40561; 28 de octubre de  2014  radicado  44509;  18  de marzo de 2015 radicado 45242; 25 de marzo de 2015  radicado 45442 y 27 de enero de 2016, radicado 47230   

8  En  los  casos  en  los  que, pese existir sentencia  ordinaria  la  misma no satisface este derecho de las víctimas -de acceder a la  verdad-,  aporte sin el cual no podría beneficiarse de la acumulación punitiva  y consecuente sanción alternativa.   

9  Salvo  que  se  tratara  de  múltiples  procesos de  justicia  transicional,  evento  en  el  cual,  el  postulado si puede estar por  cuenta  de varias autoridades judiciales al mismo tiempo en forma material, pues  en  esos  eventos,  se  trata  de  un  solo  proceso en el que se han adelantado  diligencias  parciales,  como  fuera  autorizado  por  la jurisprudencia de esta  Corporación.   

10  Cfr. CSJ AP 3796 1-jul-2015 45977.   

11  La  delegada  fiscal  afirma  que  tiene  la Fiscalía decantado que el porte de  Armas  se  incluye  dentro  del  Concierto  para  delinquir,  por tanto, no hace  referencia al mismo.   

12  Fecha  en que se llevó a cabo la audiencia donde se  profirió la decisión que se revisa.   

13  Evidentemente  la  condición de postulado la otorga  el  que  el  Gobierno  Nacional  lo  haya  incluido  en  una  lista  y no que la  privación de la libertad sea por cuenta del proceso transicional.   

14  Documento    emanado    de   la   Dirección   del  Establecimiento  Penitenciario  y  Carcelario  de  Alta  y  Mediana Seguridad de  Itagüí,  suscrito por el Dragoneante Burbano Melo Edgar, como jefe de registro  y  Control, el Teniente Barrera Pérez Fernando, Subdirector y Viridiana Delgado  Cardona,  Directora, en el que se certifica que durante el año 2009, de enero a  diciembre,  el  postulado  laboró en “MADERAS” durante los meses de octubre  (168  horas),  noviembre  (152  horas) y diciembre (152 horas), para un total de  472  horas,  sin  que  se  certifique  trabajo, estudio o enseñanza durante los  meses  de  enero  a  septiembre  que  presentan  “XXXXX”  en  la  casilla de  actividad y “0” en el número de horas.   

15  Si   bien   la   defensa  arguye  que  la  petición  incoada  por  Linderman tiene como soporte una orden  de  trabajo,  la  sola  petición  y su anexo no tienen por virtud demostrar que  efectivamente   él   laboró  en  la  forma  en  que  pide  se  le  certifique.   

16  En  el  caso particular el postulado no ha recibido capacitación en actividades  de  minería,  que  es la tarea a la que se pretende dedicar, una vez obtenga su  libertad.     

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