AP722-2015(45317)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

Magistrado Ponente  

AP722-2015  

Radicación N° 45317  

Aprobado acta No. 63.  

Bogotá,  D.C.,  dieciocho (18) de febrero de  dos mil quince (2015).   

VISTOS  

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de   la   demanda   de   casación   presentada  por  el defensor de     los  acusados     ÉDGAR  YESSID ARBOLEDA VICTORIA y  WILLIAM  MARÍA  QUIÑONES  MICOLTA,  en contra de la  sentencia  de  segunda  instancia  proferida  por  la  Sala  Penal  del Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de Buga    (Valle    del    Cauca),         el        4         de         septiembre  de  2014,     mediante     la     cual    confirmó  el  fallo   emitido  por  el  Juzgado          Primero         Penal  del  Circuito con funciones  de  conocimiento  de Palmira  (Valle   del  Cauca),  el  24   de   enero  del  mismo año,      a     través     del     cual  condenó  a  los  mencionados  procesados        como              coautores  responsables  del concurso  de     conductas    punibles    de    hurto  calificado  agravado tentado       y       fabricación,  tráfico,  porte  o  tenencia  de  armas  de  fuego,  accesorios, partes o municiones.   

HECHOS  

Ocurridos  en el municipio de Palmira (Valle  del      Cauca),      en      el     proveído  de  primer  grado  se describen  de      la      siguiente      manera:   

“El 7 de junio  de  2012,  siendo  las 3:35 horas aproximadamente, en el momento en que miembros  de  la  policía nacional se encontraban en el sector de la Calle 42 con carrera  43  estación  de  Servicio Gazel, fueron informados por la central de radio que  dos  sujetos afrodescendientes que vestían  de  jean azul, uno de ellos con camiseta color café,   se   movilizaban  cada  uno  en  bicicleta,   desde   el   barrio  el  prado hacia  el   barrio   Juan   Pablo   II   y   quienes   minutos   antes  habían  intentado hurtar al conductor de  un  taxi,  por  lo  que  procedieron los policiales a  buscar   a   los   sujetos   por   el  sector   y  al  llegar  a la calle 42  con     transversal     39,     observaron    dos  personas  que coincidían  con   la  descripción  física  y  vestimenta    señalada    por   la   central   de   radio,         movilizándose   así   mismo   en  bicicletas.  Al    proceder  para  darles  alcance observan  como   la   persona   de   camisa   café   le   pasó  rápidamente      a     la     otra     persona,     quien     vestía   de   camisa   azul     y     éste     último  al  observar    que    ya   les   habían   dado   alcance   arrojó   el  mismo  paquete  hacia un     pastal     al    lado    de    la    calle,    por  lo que  se   les   detuvo  para  practicarles    un    registro    y    buscar    el    paquete   arrojado,   hallándose   en  el  lugar  un    arme    de   fuego,   tipo   pistola calibre  7.65   mm   con   un   proveedor   y   un   cartucho  del  mismo  calibre,   razón   por  la   que   se   les   priva   de   la   libertad  y  son  puestos  a  disposición de autoridad  judicial.   

Por estos hechos fueron vinculados… EDGAR  YESSID  ARBOLEDA  VICTORIA…  y  quien  responde  al  nombre  de WILLIAM MARÍA  QUIÑONEZ”.   

ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE  

En        audiencias  preliminares   llevadas   a  cabo  el  7        de        junio  de  2012    ante    el    Juzgado   Sexto           Penal  Municipal    con   función   de   control   de   garantías   de   Palmira,    se  legalizó      la  captura  de ÉDGAR          YESSID    ARBOLEDA    VICTORIA    y    WILLIAM    MARÍA    QUIÑONES  MICOLTA;  se    les  formuló   imputación  por    el  delito  de   hurto  calificado  agravado  tentado, en concurso con el de   fabricación,  tráfico,  porte  o  tenencia   de  armas  de  fuego,  accesorios,  partes  o  municiones  –cargos  que    aceptaron-;   y  se    les  aplicó  medida  de  aseguramiento  consistente en detención  preventiva   en   sitio  de  reclusión.   

En sesiones del  16  de  septiembre de 2013 y 24 de enero de 2014, el  Juzgado  Primero  Penal  del  Circuito  con  funciones  de  conocimiento  de esa  municipalidad  realizó  las  diligencias  de  verificación  de  allanamiento e individualización de la  pena y sentencia, respectivamente.   

En  la  última  fecha  mencionada,  ese  despacho  dictó fallo, declarando la responsabilidad  penal     de    los    procesados    en     el     concurso    delictual  imputado.  En tal medida,  los    condenó    a  la     pena     principal     de     97.125  meses  de prisión   y   a  las  sanciones accesorias de inhabilitación para el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas  y  privación del derecho a la  tenencia  y  porte  de  armas, por el mismo lapso. De igual manera, les  negó   los  beneficios  sustitutivos  de  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución  de la pena y  prisión domiciliaria.   

Apelada         la        sentencia   por  el  defensor  de  los        acusados,   la   Sala   Penal   del   Tribunal  Superior  de  Buga   la  confirmó     en     su    integridad,      mediante      la            suya   del  4             de             septiembre    posterior.   

En  contra  del proveído del Ad  quem, el  mismo  sujeto  procesal  interpuso  oportunamente el  recurso extraordinario de casación.   

RESUMEN DE LA IMPUGNACIÓN  

Cargo único: violación directa.  

El  defensor  de  ÉDGAR  YESSID  ARBOLEDA  VICTORIA  y  WILLIAM MARÍA QUIÑONES MICOLTA se apoya en el numeral primero del  artículo  181  de  la  Ley  906  de  2004 para postular un cargo por violación  directa  en  contra  de  la  sentencia del Tribunal, debido a la “falta  de  aplicación,  interpretación  errónea  o  aplicación  indebida”  del  artículo  31 del Código Penal, que  regula    la    dosificación    punitiva    en   el   concurso   de   conductas  punibles.   

En  orden a fundamentar el reproche, señala  que  en  la  interpretación  de  dicho  precepto, los juzgadores desbordaron su  competencia,  arremetieron  contra  la justicia rogada y asaltaron el compromiso  realizado  por  sus representados, “creyendo que el  orden  de  los  factores  no alteraría el producto”,  pues,     después     de     dosificar     el    ilícito    de    hurto,   hacen  ver  que  el  de  mayor  gravedad   es   el  de  porte  de  armas,  dejando de lado que el fiscal imputó como más grave el primero,  cuyas  penas  oscilan  entre 12 y 28 años de prisión, y que por el concurso el  más  leve  era  el atentado contra la seguridad pública, cuya penalidad oscila  entre 9 y 12 años.   

En otras palabras, el casacionista considera  que  al  tomarse  como  más  gravoso  el  porte  de  armas,  se afectó la situación de sus prohijados, ya  que  este  comportamiento  no  acarrea  ninguna  rebaja  diferente  a  la que es  consecuencia  del  allanamiento.  Por  ello,  estima  que  aunque  el  Tribunal,  apelando    a    “palabras   hermosas   y   prosa  subjetiva”,  trata  de arreglar la irregularidad, es  lo   cierto   que   desnaturalizó   el   “acuerdo  tácito”  realizado  por  los  implicados,  quienes  consideraron    como    hipótesis   más   grave   el   atentado   patrimonial,  “aun    cuando    fuera    en    modalidad    de  tentado”.  Se  desconoció así que para esta Corte,  el  allanamiento  a  cargos  en  la  audiencia  de  imputación  es una forma de  preacuerdo.   

Para el memorialista, entonces, si se hubiese  tenido  en  cuenta  la pena para el hurto,  que  fue  de  9 meses, por el porte de  armas  apenas  habría podido incrementarse en 9 meses  más.   

Acto seguido, trae a colación los apartados  de  la  sentencia  de  segundo  grado en la que se advirtió que no se anularía  para   no  afectar  la  garantía  de  la  prohibición  de  reforma  peyorativa  –toda vez que se omitió  aplicar  una  agravante  para  el  delito de porte de  armas-,  reitera la norma que considera quebrantada, e  insiste   en   que   a  sus  defendidos  se  les  fijó  una  pena  que  no  les  corresponde.   

Para terminar, solicita el impugnante que se  case  el  proveído  censurado,  anulando  la  actuación  desde  las audiencias  preliminares,   incluyendo   la   de   legalización  de  captura,  “para  que  con  seriedad  y  responsabilidad  se  presenten los  cargos  de manera legal” o, en su defecto, se aplique  como   pena   principal   la  de  9  meses  de  prisión  para  el  hurto, aumentándola hasta en otro tanto  por  el  porte de armas, lo  que  conduciría  a  establecer  una  sanción definitiva de 18 meses y a que se  conceda a los incriminados la libertad por pena cumplida.   

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

1. Cuestión previa.  

Siendo   evidente   que   la  defensa                 desconoce    los    requisitos    de  fundamentación  exigidos  para  la  admisibilidad  de  la demanda de casación,  desde ya anuncia la Sala que inadmitirá la misma.   

Pero, previamente a examinar la censura que  presenta   en   contra   de   la   sentencia   demandada,   debe   reiterar   la  Corte   cómo,  con  el  advenimiento  de  la Ley 906 de 2004, se ha buscado resaltar la naturaleza de la  casación  en  cuanto  medio  de control constitucional y legal habilitado ya de  manera  general  contra todas las sentencias de segunda instancia proferidas por  los   Tribunales,  cuando  quiera  que  se  adviertan  violaciones  que  afectan  garantías  de  las partes, en seguimiento de lo consagrado por el artículo 180  de la Ley 906 de 2004, así redactado:   

“Finalidad. El  recurso  pretende  la  efectividad  del  derecho  material,  el  respeto  de las  garantías  de  los  intervinientes,  la reparación de los agravios inferidos a  estos, y la unificación de la jurisprudencia”.   

Precisamente,  en  aras de materializar el  cumplimiento  de  tan específicos intereses, la Ley 906 de 2004 dotó a la Sala  de  Casación  Penal  de la Corte Suprema de Justicia de una serie de facultades  realmente  especiales,  como lo hizo con aquella consagrada en el artículo 184,  a  saber,  la  potestad de “superar los defectos de  la   demanda   para   decidir  de  fondo”  en  las  condiciones  indicadas  en él, esto es, atendiendo a los fines de la casación,  fundamentación  de  los mismos, posición del censor  dentro  del  proceso  e  índole  de la controversia  planteada;  y la referida  en   el  artículo  191,  para  emitir  un  “fallo  anticipado”  en aquellos  eventos  en  que  la  Sala  mayoritaria  lo  estime  necesario  por razones de interés general, anticipando los turnos para convocar  a la audiencia de sustentación y decisión.   

Es  necesario,  sin  embargo, inadmitir la  demanda  si,  como  postula  el  inciso segundo de aquél precepto: “el  demandante  carece  de  interés,  prescinde de señalar la  causal,  no  desarrolla  los  cargos de sustentación o cuando de su contexto se  advierta  fundadamente  que  no  se precisa del fallo para cumplir alguna de las  finalidades     del     recurso”    (CSJ  AP,  13 de julio de 2007, Rad. 27.737, y CSJ AP, 23 de julio  de 2007, Rad. 27.810).   

Atendidos estos criterios, ha señalado la  Corte:   

“De  allí que bajo la óptica del nuevo  sistema  procesal  penal, el libelo impugnatorio tampoco puede ser un escrito de  libre  elaboración,  en cuanto mediante su postulación el recurrente concita a  la  Corte  a  la  revisión del fallo de segunda instancia para verificar si fue  proferido o no conforme a la constitución y a la ley.   

Por lo tanto, sin perjuicio de la facultad  oficiosa  de  la  Corte  para prescindir de los defectos formales de una demanda  cuando  advierta la posible violación de garantías de los sujetos procesales o  de  los  intervinientes, de manera general, frente a las condiciones mínimas de  admisibilidad, se pueden deducir las siguientes:   

1. Acreditación del agravio a los derechos  o garantías fundamentales producido con la sentencia demandada;   

2. Señalamiento de la causal de casación,  a  través  de  la  cual  se  deja evidente tal afectación, con la consiguiente  observancia  de los parámetros lógicos, argumentales y de postulación propios  del motivo casacional postulado;   

3.  Determinación  de la necesariedad del  fallo  de  casación  para alcanzar alguna de las finalidades señaladas para el  recurso en el ya citado artículo 180 de la Ley 906 de 2004.   

De  otro  lado,  con  referencia  a  las  taxativas  causales  de  casación  señaladas  en  el  artículo  181 del nuevo  Código, se tiene dicho que:   

a)  La  de  su  numeral  1º  –falta      de      aplicación,  interpretación  errónea,  o  aplicación  indebida  de una norma del bloque de  constitucionalidad,  constitucional  o legal, llamada a regular el caso-, recoge  los  supuestos  de  la  que  se  ha  llamado  a  lo largo de la doctrina de esta  Corporación como violación directa de la ley material.   

b)   La  del  numeral  2º  consagra  el  tradicional   motivo   de  nulidad  por  errores  in  iudicando,  por  cuanto  permite  el  ataque  si  se  desconoce  el  debido proceso por afectación sustancial de su estructura (yerro  de  estructura)  o  de  la garantía debida a cualquiera de las partes (yerro de  garantía).   

En tal caso, debe tenerse en cuenta que las  causales  de nulidad son taxativas y que la denuncia bien sea de la vulneración  del  debido  proceso  o  de  las  garantías,  exige  clara  y  precisas  pautas  demostrativas.   

Del mismo modo, bajo la orientación de tal  causal  puede  postularse  el desconocimiento del principio de congruencia entre  acusación y sentencia.   

c) Finalmente, la del numeral 3º se ocupa  de  la  denominada  violación  indirecta  de  la  ley  sustancial  –manifiesto  desconocimiento  de las  reglas  de  producción  y apreciación de la prueba sobre la cual se ha fundado  la  sentencia-;  desconocer  las  reglas  de  producción alude a los errores de  derecho  que  se  manifiestan  por  los falsos juicios de legalidad –práctica  o  incorporación de las  pruebas   sin  observancia  de  los  requisitos  contemplados  en  la  ley-,  o,  excepcionalmente   por   falso   juicio   de   convicción,   mientras   que  el  desconocimiento  de  las reglas de apreciación hace referencia a los errores de  hecho   que   surgen   a  través  del  falso  juicio  de  identidad          –distorsión  o  alteración  de  la  expresión  fáctica  del  elemento  probatorio-, del falso juicio de existencia  –declarar  un  hecho  probado  con  base  en  una  prueba  inexistente u omitir la apreciación de una  allegada  de  manera  válida  al  proceso-  y del falso raciocinio –fijación  de  premisas ilógicas o  irrazonables    por    desconocimiento    de    las    pautas    de    la   sana  crítica-.   

La  invocación  de  cualquiera  de  estos  errores  exige  que  el  cargo  se  desarrolle conforme a las directrices que de  antaño  ha desarrollado la Sala, en especial, aquella que hace relación con la  trascendencia  del  error,  es  decir,  que  el mismo fue determinante del fallo  censurado”.   

Establecidas  las  premisas  básicas  de  evaluación,    abordará    la    Sala    el   estudio   de   la   demanda   de  casación.   

2. El caso concreto.  

De acuerdo con los referentes normativos y  jurisprudenciales  que  vienen  de reseñarse, advierte la Sala varias falencias  en  el  escrito objeto de  estudio,  las cuales dan al traste con la pretensión casacional del libelista.   

Para  empezar, se abstiene de concretar  cuál  es  la finalidad del  recurso  en los términos del artículo 180 de la Ley 906 de 2004, circunstancia  que  por  sí  sola amerita el rechazo de la demanda, la cual carece de los más  elementales  rudimentos  de  fundamentación,  constituyendo  en la práctica un  simple  alegato  de  instancia,  completamente ajeno a la sede casacional, en el  cual  pretende  entronizar  su  particular visión, obviamente interesada, de lo  que  estima ajeno a lo que  la  norma  sustancial  consagra,  absteniéndose  de  desarrollar  una verdadera  crítica.   

Al efecto, era absolutamente necesario que  ilustrara,  en  acápite  separado,  qué  pretendía  con  el  recurso  extraordinario,  esto  es,  si la  efectividad   del  derecho  material,  el  respeto  de  las  garantías  de  los  intervinientes,  la  reparación  de  los  agravios  inferidos  a  estos,  o  la  unificación de la jurisprudencia.   

Una declaración en tal sentido brilla por  su  ausencia,  dejando de  lado  que  era menester que explicara las razones que  determinan  la  necesariedad  del fallo de casación para alcanzar alguna de las  finalidades   señaladas   para   el   recurso,   de   acuerdo  con  el  aludido  precepto.   

Sin    duda    alguna,    el            actor             desconoce  que  a  esta  sede  llega la sentencia prevalida de una  doble  condición  de  acierto y legalidad, que para desarticularla, tal como se  expresa  en  su  reproche,  es necesario que compruebe la existencia de un yerro  sustancial   con  virtualidad  de  socavar  la  decisión  ya  adoptada,  y  que  fundamente  el  cargo de manera tal que a simple vista sea perceptible el motivo  por  el cual resulta inexorable la casación deprecada, lo que no sucede en este  evento,  pues,  examinada la censura, ésta también adolece de crasos yerros en  su  postulación,  al  punto de impedir conocer de la Corte cuál en concreto es  la  violación trascendente que se reputa en las providencias de las instancias.  En efecto,   

Cargo      único:      violación  directa.   

En  el  único  reproche,     el     casacionista    asegura   que   se   violó         directamente    de   la   ley   sustancial,  denunciando   de   manera  indistinta  “falta      de      aplicación,  interpretación  errónea  o  aplicación indebida”  del  artículo  31 del Código Penal, que regula la dosificación punitiva en el  concurso de delitos.   

En  concreto,  asegura  que  aunque  en la  audiencia  de  imputación  el  fiscal  atribuyó  el  ilícito  de hurto   calificado  agravado  tentado,  en    concurso    con    el    de    fabricación,  tráfico,  porte  o  tenencia  de  armas  de fuego,  accesorios,    partes   o   municiones,  al  tiempo que señaló la penalidad  de   cada   uno   de   ellos,   para   entenderse   así   que   la  más  grave  correspondía  a  la del  atentado  patrimonial,  los  juzgadores  al  momento  de tasar las sanciones tomaron como más gravosa la  del  ilícito  contra  la  seguridad  pública,  violando  así  el “acuerdo  tácito”  celebrado  por  sus  prohijados,  quienes  se  allanaron  a  cargos  convencidos que la conducta  punible  por  hurto sería  la base para la fijación de las consecuencias punitivas.   

Incluso,   en  su  insólita  propuesta  casacional,  el  defensor  se aventura a señalar que habiéndose fijado la pena  para   el   delito  contra  el  patrimonio  económico  en  9  meses  de  prisión, la del atentado contra  la  seguridad  pública  sería hasta en otro tanto, arrojando ello una sanción  principal  de  18  meses,  con  los  cuales  los  procesados tendrían derecho a  obtener su libertad por pena cumplida.   

Pues bien, cuando se acude a la violación  directa    de   la   ley   sustancial,   la   Corte   ha   sostenido1  que  es  deber        del        demandante:   

«2.1. Afirmar  y  probar  que  el  juzgador de 2a. instancia ha incurrido en error por falta de  aplicación   (exclusión  evidente  o  infracción  directa),  por  aplicación  indebida  (falso  juicio de selección) o por interpretación errónea (sobre la  existencia  material,  sobre  la validez o sobre el sentido o alcance) de la ley  sustancial.   

2.2. Abstenerse de reprochar la prueba, es  decir,  le  compete  aceptar  la apreciación que de ella ha hecho el fallador y  conformarse  de  manera  absoluta  con la declaración de los hechos vertida por  éste.   

2.3.   Realizar  un  estudio  puramente  jurídico de la sentencia.   

2.4.  Si como consecuencia de la errónea  interpretación  de la ley, ésta se deja de aplicar, o se aplica indebidamente,  debe  dirigir  su  acusación  hacia  una  de estas dos hipótesis y no hacia la  interpretación  equivocada  de  la  ley  pues lo importante, en últimas, es la  decisión   tomada   por   el   Juez:   no   aplicar   la   norma   o  aplicarla  indebidamente.   

2.5. Si predica  aplicación indebida  de  una  norma,  tiene  que  precisar la norma inadecuadamente utilizada  y  aquella que en su lugar debe ser atribuida.   

2.6.  Respecto  de una misma disposición  legal  no  puede  predicar  simultáneamente  falta de aplicación y aplicación  indebida.   

2.7. Indicar en forma clara y precisa los  fundamentos de la causal.   

2.8.  Citar  las  normas  que  se estiman  infringidas.   

2.9.  Si  por  esta  vía  el  proponente  reprocha  al  Juzgador  el tratamiento impartido al principio de duda, tiene que  demostrar  que  en  la  sentencia  el  fallador  ha  reconocido  formalmente  la  presencia  de  la incertidumbre y que, sin embargo, ha condenado, con lo cual ha  incurrido   en   falta   de   aplicación  del  artículo  445  del  C.  de.  P.  P.».   

De   los   anteriores   derroteros,     el     único     que     acata    el    memorialista  es  el de citar la norma  que    estima    infringida,   pues,   además            de           aludir           indiscriminadamente  a  varias alternativas  de  la  violación  directa  de la ley sustancial, se  abstiene  de  realizar  el  estudio  jurídico  de la sentencia y cuando intenta  fundamentar  la  causal, lo hace a partir de premisas  acomodadas,  suministrando información parcial acerca de lo argumentado por las  instancias.   

No  otra  cosa  puede  decirse, cuando de  manera  tozuda asevera que  en  la  audiencia  de formulación de imputación sus representados aceptaron su  responsabilidad  en  el  delito  de  hurto calificado  agravado  tentado  en concurso con el de   fabricación,  tráfico,  porte  o  tenencia   de  armas  de  fuego,  accesorios,  partes  o  municiones,         asegurando   que   por  esa  razón  la  primera  hipótesis  delictiva  debía  ser  la  base  de las  sanciones finalmente a imponerse a aquellos.   

Pero, como la  base   punitiva   radicó   en   el   de   porte  de  armas,  por  haber  sido  establecida  su sanción como la más gravosa, acusa  a  las  instancias  de  haber  violado  el “acuerdo  tácito” que celebraron los acusados.   

Al efecto, basta decirle al impugnante no  solo  que  el  artículo  31  del  Código  Penal  fue  correctamente aplicado e  interpretado  en este asunto, sino también que en su  pretensión  parte de una premisa falsa, tal como lo  advirtió  el  Tribunal  al  responderle  similar planteamiento que formuló por  vía de apelación.   

En   efecto,   el   referido   precepto  consagra:   

“El que con  una  sola  acción  u omisión o con varias acciones u omisiones infrinja varias  disposiciones  de  la  ley  penal o varias veces la misma disposición, quedará  sometido  a la que establezca la pena más grave según su naturaleza, aumentada  hasta  en  otro  tanto,  sin que fuere superior a la suma aritmética de las que  correspondan  a  las respectivas conductas punibles debidamente dosificadas cada  una          de          ellas”.   

En  acertada  aplicación  de  la  norma  transcrita,   el  A  quo  determinó  individualmente las penas principales procedentes para los ilícitos  imputados,   esto   es,  hurto  calificado  agravado  tentado  y  fabricación,  tráfico,   porte   o   tenencia   de  armas  de  fuego,  accesorios,  partes  o  municiones.   

Es así como tasó la del atentado contra  la  seguridad pública en 108 meses de prisión y la del asalto patrimonial en 9  meses,  pues, respecto del último tuvo en cuenta las circunstancias aminorantes  de   la   punibilidad   por   la   cuantía  de  lo  hurtado  y  el  dispositivo  amplificador  del  tipo de la tentativa;       además,       como       factor      post-delictual           aplicó   la   rebaja   de  pena  por  reparación.   

Luego, era obvio, frente a las directrices  del  artículo  31 aludido, que se estableciera como penalidad más grave la del  porte  de  armas, motivo  por  el cual, sobre esos 108 meses fue que se hizo el aumento correspondiente al  ilícito contra el patrimonio económico.   

En  este  orden  de  ideas,  parte  de un  supuesto  equivocado  la defensa cuando pretende que la sanción se dosifique en  el  orden  en  que  sean  formulados  los cargos en la audiencia de imputación,  pues,  ello  corresponde  establecerlo  al  juzgador, luego de dosificar todas y  cada una de las penalidades que correspondan al concurso delictual.   

Así, sin importar el número de ilícitos  que  se atribuyan, ni el orden en que se formulen, es lo cierto que la fijación  de  la  pena  dependerá de la labor judicial de dosificación, en desarrollo de  la  cual  debe  establecerse cuál es la más gravosa y sobre ella se harán los  incrementos respectivos en razón de la figura concursal.   

Pero  lo  más  grave  en  este asunto es  que  el  recurrente se aventure a decir que sus defendidos fueron sorprendidos y  traicionados  en  su  buena  fe,  cuando  es  lo  cierto  que en la audiencia de  formulación  de  imputación,  la Fiscalía, como lo verificó el Tribunal, sí  hizo  expresa  mención  a que la pena más grave correspondería a la del hecho  lesivo de la seguridad pública.   

En  efecto,  revisado el registro (record  47:50),  constató que el  Fiscal  hizo  esta  manifestación:  “En  virtud de lo cual entonces la pena  será   aquella   prevista   según   el  artículo  31  del  Código  Penal  considerada la más  grave  incrementada  hasta en otro  tanto   y   es   fácil  entender  que  la  más  grave para el caso presente será aquella prevista en el  artículo   365   que  va  de  9  a  12   años   incrementada   hasta   en   otro   tanto  proceso   este   de   punición  que  por   su  complejidad  le  corresponde  al  juez  de  conocimiento         si         allí llegara  el caso al momento de fallar”.   

Acorde lo anotado, se tiene no solo que la  norma  invocada  fue correctamente aplicada, sino que es evidente la mala fe del  censor,  habida  cuenta que al momento de aceptar los cargos, sus defendidos sí  fueron  advertidos  sobre  cuál  sería  la  conducta punible con sanción más  gravosa,     aspecto     éste    que,  por  demás,  fue  aclarado  por  el  Tribunal  en  la sentencia  impugnada,  con  argumentos  precisos y contundentes que ni siquiera se atreve a  confrontar en la demanda de casación.   

Como   lo  dicho   es   más  que  suficiente  para  descartar  la  violación  directa  invocada,  el cargo será  rechazado  y, consecuentemente, el libelo casacional  presentado   por   el   defensor   de  los  procesados  ÉDGAR  YESSID  ARBOLEDA  VICTORIA  y WILLIAM MARÍA  QUIÑONES MICOLTA.   

3. Precisiones  finales.   

3.1. Sobre la insistencia.  

Al   actor  se  le  advertirá  que  en  contra  de  la presente  decisión  procede el mecanismo de insistencia, en los términos suficientemente  decantados por la jurisprudencia de la Sala.   

3.2.   De   la   posibilidad  de  casar  oficiosamente.   

Según la facultad que le otorga el inciso  3°  del  artículo 184 del Código de Procedimiento Penal, la Corte, atendiendo  los   fines   de   la   casación,  tiene  sentado2  que  le  surge  el deber de  actuar  de  oficio  cuando  advierta  la  necesidad de hacer efectivo el derecho  material,  preservar  o  restaurar las garantías de los intervinientes, reparar  los  agravios  inferidos a éstos o unificar la jurisprudencia. Ello, se aclara,  sin  que medie la realización de la audiencia de sustentación a que se refiere  su  inciso  final,  en cuanto el adelantamiento de ésta se halla condicionado a  una  demanda  que  por  haber  sido presentada en forma, fue admitida, lo que no  ocurre en el presente asunto.   

En    este    caso    aparece       necesario       determinar       si      los       juzgadores           pudieron  haber  desconocido   las   formas   propias  del  juicio  y  las  garantías    que    le    asisten    a    los  procesados  ARBOLEDA  VICTORIA y QUIÑONES MICOLTA,  porque  en  el  proceso de dosificación punitiva (en  tópico  diferente  al  alegado  por  casacionista),  desconocieron el principio de legalidad.   

Por lo tanto, una vez quede en firme esta  providencia,  la  actuación  regresará al despacho del Magistrado Ponente para  que estudie la posibilidad de la casación oficiosa.   

DECISIÓN  

En  mérito de  lo  expuesto,  la  Corte  Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal,   

RESUELVE  

1.  INADMITIR  la  demanda  de  casación  presentada por el defensor de los procesados  ÉDGAR  YESSID  ARBOLEDA  VICTORIA y  WILLIAM  MARÍA  QUIÑONES  MICOLTA, en seguimiento de  las motivaciones plasmadas en el cuerpo de este proveído.   

2. De conformidad  con  lo  dispuesto  en  el  artículo 184 de la Ley 906 de 2004, es facultad del  impugnante elevar petición de insistencia.   

3.  En  firme  la  anterior  decisión  y  una  vez  resuelto lo relacionado con la insistencia, en  caso  de  que  se  formule,  la actuación regresará al despacho del Magistrado  Ponente para que sopese la posibilidad de la casación oficiosa   

Cópiese,      notifíquese      y  cúmplase.   

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ MUÑOZ  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

Nubia Yolanda Nova García  

Secretaria    

1  Entre  otros, en CSJ AP, 30 nov. 1999, Rad. 14535, y CSJ AP, 11 sept. 2013, Rad.  40324.   

2  Entre  otros,  en  CSJ AP, 9 jun. 2008, Rad. 29520, y CSJ AP, 16 dic. 2008, Rad.  30.242.     

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