AP6335-2015(46941)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE   SUPREMA   DE  JUSTICIA   

SALA DE CASACIÓN PENAL  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

Magistrado ponente  

AP6335-2015  

Radicación n° 46941  

(Aprobado   Acta  No.380)   

Bogotá  D.C.,  veintiocho (28) de octubre de  dos mil quince (2015).   

Se pronuncia la Sala respecto de la solicitud  de  definición  de  competencia  formulada por el Juzgado Treinta y siete Penal  del  Circuito con Funciones de Conocimiento de Bogotá, en el proceso adelantado  contra   LUIS  HERNANDO  PORTILLO  MANZANO.   

ANTECEDENTES RELEVANTES  

1. Descripción fáctica.  

Señala  tanto  la  acusación  oral  como el  escrito  de  cargos  -sin mencionar fecha ni lugar de  ocurrencia    de   los   hechos-   que   HERNANDO  PORTILLO  MANZANO,  docente  del  colegio        donde        estudiaba       A.J.H.V.       de       “10”   años   de  edad,    es    autor    de    “acto   sexual   abusivo   (sic)   con   menor   de   catorce  años  agravado” contenido en los  artículos  “209” y 211-2  del  Código  Penal,  toda  vez  que, con ocasión de un paseo organizado por el  centro  educativo,  en  el  último  puesto  del  bus  en el que los estudiantes  regresaban  a  Bogotá, en el momento que dormía la niña, procedió a tocar su  vagina  por  debajo  de  sus  prendas,  por lo que de inmediato ella despertó y  observó que el profesor sacaba la mano de su ropa interior.    

2. Actuación relevante.  

La  denuncia  fue formulad por el padre de la  menor víctima el 17 de julio de 2007.   

La audiencia de formulación de imputación se  llevó  a  cabo  el  15  de  junio  de 2013 ante el Juzgado Cuarenta y dos Penal  Municipal  con  Función  de  Control  de  Garantías  de Bogotá, en la cual la  Fiscalía  indicó  que,  de  acuerdo  con  la denuncia: (i) los hechos tuvieron  ocurrencia  en  el  2006  “sin que se precise fecha  exacta”;    (ii)   la   niña,   de   “9”   años  de  edad,  “se  encontraba  en  un  paseo  que  fue organizado por parte del  plantel  educativo  donde estudiaba y después de la piscina mientras que iba en  el   bus,   venía   ya  de  regreso,  (…)  se  quedó  dormida”  lo  cual  el imputado “aprovechó para  tocarle   sus   genitales   (…)”.   (iii) “Al parecer dicho paseo se había  realizado  al municipio de Fusagasugá (sic) y cuando ya venían de regreso a la  ciudad   de   Bogotá  al  parecer  (sic)  fue  que  ocurrieron  los  hechos”.  –La  Fiscalía  no  precisó  el  lugar  geográfico  de  la  presunta  ocurrencia de la conducta-.    

Las audiencias de formulación de acusación y  preparatoria  tuvieron  lugar  el 2 de septiembre de 2014 y 18 de junio de 2015,  respectivamente.   

Instalada  la  audiencia  de  juicio oral, la  defensa  solicitó  la  preclusión  de  la investigación, toda vez que por los  mismos  hechos  se  adelantó actuación en el distrito judicial de Cundinamarca  por  el  procedimiento  de  la  Ley 600 de 2000, en la cual la Fiscalía Tercera  Seccional  del mismo departamento mediante resolución del 25 de agosto de 2015,  decretó  la  “preclusión de la instrucción penal  (…)  en  favor  del  señor  LUIS HERNANDO PORTILLO  MANZANO  (…)  por  el  delito de actos sexuales con  menor  de  14  años  en  circunstancias  de  agravación,  por haber operado el  fenómeno    jurídico    de    la    prescripción    de   la   acción   penal  (…)”.   

Frente a la anterior solicitud el Juez Treinta  y   siete   Penal   del   Circuito   con  Funciones   de   Conocimiento  de  Bogotá,  consideró  que  existe  incertidumbre  respecto  de  la  competencia  por  el  lugar donde probablemente  ocurrieron  los  hechos,  por  tanto  se  abstuvo  de  resolver  la petición de  preclusión  y  remitió  la actuación a la Sala de Casación Penal de la Corte  Suprema de Justicia para su definición.   

CONSIDERACIONES  

De conformidad con el artículo 32 -numeral 4-  del  Código  de  Procedimiento Penal de 2004, a la Corte Suprema de Justicia le  corresponde  definir la competencia cuando un despacho señala como competente a  un juzgado que pertenece a otro distrito judicial.   

Oportunidades para la promoción del incidente  de definición de competencia por el factor territorial.   

1.   El   artículo   54   del  Código  de  Procedimiento  Penal  del  2004  señala: “cuando el  juez  ante el cual se haya presentado la acusación manifieste su incompetencia,  así  lo  hará  saber  a  las  partes  en  la  misma  audiencia  y  remitirá  el  asunto inmediatamente al  funcionario  que  deba definirla, quien en el término  improrrogable  de  tres  (3)  días  decidirá  de plano. Igual procedimiento se  aplicará  cuando se trate de lo previsto en el artículo 2861   de  este  código   y   cuando   la  incompetencia  la  proponga  la  defensa.   (Subrayado   y   resaltado  fuera  de  texto).   

En  consideración  a  que  el  artículo 286  ídem  hace referencia a la  “formulación    de  imputación”,  las oportunidades procesales para que  el  juez  manifieste su incompetencia y remita la actuación al superior, según  las   disposiciones   precitadas,   no   son   otras   que   las  audiencias  de  “imputación”    y  “acusación”.   

Esto explica, además, por qué la norma sólo  facultó  a la defensa –no  a  la  Fiscalía-  para  discutir la competencia, pues  quien  decide  ante  qué  autoridad  –o   de   cuál   localidad-  formula  la  imputación    o    la  acusación  es precisamente  el ente acusador.   

No  obstante,  en  casos  en  los  cuales los  funcionarios   en   desarrollo   de   audiencias   diferentes   a   las   atrás  señaladas, “han manifestado su incompetencia y por  ello  remitido  las  diligencias  a  la  Corte  para  su  definición,  bien por  iniciativa  propia  o  de  alguno  de los intervinientes, la Sala ha procedido a  decidir  la  cuestión con el fin de evitar mayores dilaciones que puede generar  el   envío   de   expedientes   entre  despachos  judiciales  que  rehúsan  el  conocimiento”2,  sin  embargo esto: (i)  no significa que los funcionarios de  conocimiento  estén habilitados para promover el incidente en cualquier momento  procesal  en  razón  del  factor territorial; y (ii) tampoco es obstáculo para  que  los  jueces  en  su  calidad  de  directores  de  las  audiencias, frente a  proposiciones  de  incompetencia  manifiestamente  improcedentes,  rechacen  las  solicitudes  amparados  en el artículo 139-1 del Código de Procedimiento Penal  de  2004, el cual les impone el deber de “evitar las  maniobras   dilatorias   y   todos   aquellos  actos  que  sean  manifiestamente  inconducentes,  impertinentes  o superfluos, mediante el rechazo de plano de los  mismos”.   

2.      Ciertamente,     el  inciso       primero       del      artículo    43    del    Código   de  Procedimiento   Penal   de   2004  establece  que  el  competente      para     conocer     del     juzgamiento     es     “el  juez  del lugar donde ocurrió el  delito”.   

Sin  embargo,  de  acuerdo con el inciso 2º  ídem,    cuando   no  fuere  posible  determinar  la  localidad de ocurrencia  del   hecho,   o  este  se  hubiere  realizado  en  varios  lugares,  en uno incierto o en el extranjero, la  competencia     del     juez     de     conocimiento     se     fijará  por  el  lugar   en   el  cual  la  Fiscalía   General   de   la   Nación  formule  la  acusación,          lo          que   hará  donde  se  encuentren  los  principales   elementos  de   conocimiento  de  la  acusación.   

De otro  lado, si la  Fiscalía   al   radicar   el   escrito   de  cargos  desatiende  los  parámetros  anteriores  y  tanto  las  “partes”             como        el        juez  no  lo  manifiestan  en  la  audiencia  de  formulación  de  acusación,  entonces  precluye la oportunidad para  promover   el   incidente  de  definición  de  competencia,  por cuanto: (i) el  inciso  tercero  del artículo 43 de la Ley 906 de 2004 señala que “las    partes   podrán    controvertir    la    competencia    del    juez   únicamente en audiencia de formulación  de                acusación”             (resaltado  fuera          de          texto);     y     (ii)     el      silencio      de  los  atrás  mencionados  genera la  prórroga     de    la    competencia,  salvo por razón del factor subjetivo o  cuando   está   radicada   en   un   órgano  de  mayor  jerarquía,  de  acuerdo  con  el inciso 1º del  artículo  55  ídem, el  cual señala:   

Se  entiende prorrogada la competencia si no  se  manifiesta  o  alega  la  incompetencia  en  la  oportunidad  indicada en el  artículo  anterior  -es  decir  en  la  audiencia  de  formulación  de  acusación-, salvo que esta devenga  del   factor   subjetivo   o   esté   radicada   en   funcionario  de  superior  jerarquía.   

Este  criterio  encuentra  respaldo  en  lo  indicado  por  la  Sala  en  auto  del  31  de  octubre de 2012, Radicado 40164:   

(…)  resulta  más  armónico  con los postulados generales del sistema penal acusatorio y, en  particular,  con  el  principio  de  preclusión  de  los  actos procesales, que  concluida  esa  etapa  señalada  en  la  norma para la declaración judicial de  incompetencia  o  su  impugnación por alguno de los intervinientes –   audiencia   de  formulación  de  acusación  –, fenece la  oportunidad  para  suscitar  posteriormente  debates  en torno de dicho aspecto,  salvo  que subsista alguna de las excepciones previstas de manera expresa por el  legislador,  esto  es,  que  la  incompetencia devenga por el factor subjetivo o  emerja propia de un funcionario de mayor jerarquía.   

Pronunciamiento reiterado por la Corte, entre  otras  providencias,  en  auto  proferido  el  29  de  julio  de  2015, radicado  46467.   

Análisis de caso concreto  

1.  Como  se adelantó, una vez instalada la  audiencia  pública para el juicio contra LUIS HERNANDO  PORTILLO    MANZANO    por   haber   sido  acusado  de  actos sexuales con menor de  catorce  años  agravado (artículos 209 y 211-2 del Código Penal), frente a la  solicitud          de          preclusión3  formulada  por la defensa, el  juez  se abstuvo de resolver y remitió el asunto a la Corte Suprema de Justicia  para definición de competencia por el factor territorial.   

2. De acuerdo con lo indicado en el acápite  anterior,   una  vez  concluida  la  audiencia  de  formulación  de  acusación  el  incidente para definir la competencia del juez de  conocimiento  no  tiene  cabida  procesal  por motivos  relacionados  con  el  lugar de ocurrencia del hecho, en virtud de que cualquier  incertidumbre  al  respecto  está  prevista para que sea planteada “únicamente”   en  la audiencia mencionada  (artículo  43 de la Ley 906  de  2004),  pues  por el factor territorial -aunque la  conducta  hubiese  ocurrido en otro lugar- de cualquier  manera  opera  la prórroga de la competencia señalada en el artículo 55 de la  Ley  906  de  2004, norma que  imposibilita  debates  sobre  este  asunto  adjetivo  después  de  concluida la  oportunidad  procesal  y  por  lo  mismo, favorece la satisfacción tanto de los  principios  de continuidad y concentración del juicio oral como los derechos de  todos   los   intervinientes  a  una  eficaz  administración  de  justicia  sin  dilaciones   injustificadas.                                                                                                        

En  este  orden  de ideas, la definición de  competencia  solicitada  por  el  Juez  Treinta  y  siete Penal del Circuito con  Funciones  de  Conocimiento de Bogotá, se advierte extemporánea, por cuanto la  oportunidad   para   promoverla   feneció  cuando  concluyó  la  audiencia  de  formulación de acusación.   

3. De otra parte, se observa que el incidente  fue  promovido  por  el  funcionario,  debido realmente a que le surgieron dudas  sobre  el  lugar  geográfico  exacto  en  el  que  pudo haber ocurrido el hecho  -circunstancia que no fue precisada en el escrito de  cargos     ni     en     la     acusación     surtida    oralmente-,  lo  cual  estimó necesario determinar  para   resolver   sobre   la   solicitud   de   preclusión   formulada  por  la  defensa.   

Al respecto cabe aclarar, que el incidente de  definición  de  competencia  fue  instituido  para  que  el  superior asigne el  conocimiento  de  un  asunto  de  acuerdo  con  los parámetros contenidos en el  ordenamiento  jurídico,  entre  los  cuales,  por  supuesto, se halla el factor  territorial.  Empero  no  es  para,  so  pretexto  de  esto,  resolver las dudas  fácticas  que  embargan al funcionario – relacionadas  con  el  lugar  de  ocurrencia  del hecho- y que estima  necesario  dilucidar  con  el fin de resolver cuestiones de su competencia, como  la   preclusión  de  la  actuación,  solicitada  por  la  defensa  durante  el  juzgamiento  por  considerarla  incursa  en  la causal contenida en el numeral 1  ídem  del artículo 332 de  la  Ley 906 de 2004, es decir, en imposibilidad de continuar con el ejercicio de  la acción penal.   

Corolario   de  lo  anterior,  la  Sala  se  abstendrá   de   definir   la  competencia  y  dispondrá  la  devolución  del  diligenciamiento   con   el   fin   de   que  continúe  el  trámite  sin  más  dilaciones.   

En  mérito  de  lo  expuesto  la  Sala  de  Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia,   

RESUELVE  

Primero.- Abstenerse  de    decidir   el   incidente   de   definición   de   competencia   promovido  extemporáneamente  por  el  Juzgado  Treinta  y  siete  Penal  del Circuito con  Funciones de Conocimiento de Bogotá.   

Segundo.- Devolver el  diligenciamiento    al    despacho    de    origen   para   que   continúe   el  trámite.   

Contra  esta  decisión  no  procede recurso  alguno.   

Comuníquese y cúmplase.  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

   

    

1Artículo  286.  La  formulación  de la  imputación  es  el  acto  a través del cual la Fiscalía General de la Nación  comunica  a una persona su calidad de imputado, en audiencia que se lleva a cabo  ante el juez de control de garantías.   

2 CSJ.  AP 20 may. 2015, rad. 45747.   

3  Sustentada  en la causal 1ª del artículo 332 de la  Ley  906  de 2000, en el sentido de que la actuación no puede continuar so pena  de   quebrantar   el   principio   al   non  bis  in  ídem,  toda  vez  que  por  los  mismos  hechos  la  Fiscalía  General  de  la Nación surtió paralelamente otra investigación por  el  trámite  de  la  Ley 600 de 2000, la cual concluyó mediante resolución de  “preclusión  de  la  instrucción”  por  prescripción  de  la acción penal proferida por la Fiscal  Tercera Seccional de Cundinamarca.     

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