AP5679-2015(46325)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

Magistrado Ponente  

AP5679-2015  

Radicación N° 46325  

Aprobado Acta Nº 350  

Bogotá,  D.C., treinta (30) de septiembre de  dos mil quince (2015).   

Decide  la Sala acerca de la admisión de la  demanda   de   casación   presentada  en  nombre  de  CAQT  contra  el fallo del  Tribunal      Superior     del     Distrito     Judicial     de     Cundinamarca         que    confirmó   el   emitido   en   el   Juzgado   Penal        del       Circuito       de      Ubaté, mediante el cual fue           condenado              como             autor  del   delito   de   actos  sexuales  con  menor  de  catorce  años  en  concurso  con  incesto.   

I.   SÍNTESIS  FÁCTICA Y PROCESAL   

1.  Entre  julio de 2009 y abril de 2010, en una vivienda ubicada en el  sector   (…),   vereda  (…)del municipio de Chía  (Cundinamarca),  la  menor  D.M.Q.G.,  fue  objeto por  parte    de    su    progenitor,    CAQT,  de  caricias  lujuriosas en la vagina y otras partes íntimas de  su  cuerpo,  asedio  que  la  joven  agraviada  (quien  nació   el   21   de   octubre   de  1995) no resistió y con ocasión del mismo  acudió      ante      la     Personería    Municipal   de   Chía   y   la  Comisaria  de  Familia  de  ese municipio  a  denunciar  tales  abusos  y  obtener  ayuda,  como  en  efecto  ocurrió1.   

2.  Obtenida  la  captura  del  indiciado  en  debida  forma,  el 19 de  octubre  de  2010 tal medida  fue legalizada ante un juez  con  función  de control de garantías, y en la misma  audiencia  la  Fiscalía  General  de  la  Nación  le  formuló  imputación  por  los  delitos de actos  sexuales  con  menor de catorce años, en concurso con actos sexuales violentos,  atribución  fáctica y jurídica a la que no se allanó el implicado, quien fue  afectado     con     detención     domiciliaria2.   

3.  El  19 de noviembre de 2010 el ente instructor presentó escrito de  acusación,  el  cual,  tras  el  impedimento  expresado  por  el Juez Penal del  Circuito  de  Zipaquirá (dado que conoció en segunda  instancia  de  la  impugnación a la medida cautelar),  fue  formalizado  en  audiencia  pública  oficiada  el 30 de mayo de 2011 en el  Juzgado  Penal  del  Circuito de Ubaté, diligencia en  la  que  los cargos quedaron definidos con la atribución al proceso, en calidad  de  autor,  de  los  delitos  de  actos  sexuales  con  menor  de catorce años,  agravado,  e  incesto, cometidos en concurso homogéneo y a la vez heterogéneo,  de  conformidad  con  los  artículos  31,  209, 211,  numeral  2º, y 237 de la Ley 599 de 2000, modificada  la  primera  conducta  por  la  Ley  1236  de 2008, artículos 5 y 73.   

4.   Tramitado   el  juicio  en  varias  sesiones,  finalmente el  12    de   marzo   de   2015    el  titular   del  despacho  de  conocimiento  profirió  sentencia  condenatoria  contra  CAQT, como  autor de las conductas punibles atribuidas en la acusación,  sin  la circunstancia de  agravación  deducida  respecto  del  primero  de los aludidos delitos,  y  en  tal  virtud  le impuso pena  principal   de   ciento   veinte   (120)  meses  de  prisión  y  la  accesoria  de  inhabilidad  para  el  ejercicio  de derechos y funciones públicas por igual lapso, además de negarle  los    subrogados    penales    por   expresa   prohibición   legal,      providencia     contra   la  que  formuló  apelación  la  asistencia  técnica  del precitado4.   

5.         El        5  de  mayo  de   2015  el  Tribunal  Superior   del  Distrito  Judicial  de  Cundinamarca  resolvió  la  alzada  en  el  sentido  de confirmar  integralmente    la  decisión,  sentencia de  segunda    instancia    contra    la   que    el   mismo   sujeto   procesal  interpuso  y  sustentó  en   tiempo   el  recurso  de  casación5.   

II. LA DEMANDA  

6.    El  censor   formula   varios   reproches,   cuyos  fundamentos se resumen a continuación:   

6.1.  Con  sustento  en la “Causal           Segunda”,  bajo  el  título  de  “Cargo  Primero”,  asegura  la  violación  de “la  garantía  fundamental del debido proceso con fundamento en la causal tercera de  que  trata  el  artículo 181 de la ley 906 de 2004, por violación indirecta de  la  ley  sustancial,  proveniente  de  error  de  derecho  por  falso  juicio de  convicción”.   

El     referido     dislate lo hace consistir en que, según  su  apreciación,  en  los  fallos  se  le dio el carácter de plena prueba a la  denuncia  que  en  nombre  de  la  agraviada instauró la Personera Municipal de  Chía      (Libia  Edith  Cárdenas Romero),  destacando que ese acto es apenas un “medio   de  transmisión”  para  que  el    Estado   tenga  conocimiento  de  unos  hechos,  pero  la  respectiva  funcionaria no es testigo  directo  de  los sucesos endilgados al acusado, luego los juzgadores incurrieron  en    “un    error    de    falso    juicio   de  raciocinio”        al        “categorizar    la    denuncia    como   plena   prueba”   porque   le   “otorgaron   el  carácter de tarifa legal”.   

Dentro del mismo apartado también asegura  que  los  falladores respecto de las declaraciones la  Comisaria      de      Familia      (SLCM) y la  Psicóloga  de  esa  entidad  (Gina  Lucía Castillo  Quintana),              “tergiversaron  la  identidad” de sus  relatos  “al darles el carácter de plena prueba y  aún  más  al  darles  un valor que no tienen”, ya  que  estas  funcionarias  tampoco  se  enteraron  de  primera mano y en forma directa de lo sucedido.   

Por lo anterior  solicita  casar la sentencia impugnada y absolver a su representado “con  sujeción  a  la garantía del  debido proceso”.   

6.2.  Con  estribo  en  la  misma “Causal  Segunda”     propone    como    “Cargo    Segundo”   nuevamente   la  “violación  de la garantía fundamental al debido  proceso  con fundamento en la causal tercera de que trata el artículo 181 de la  Ley  906  de  2004, por violación indirecta de la ley sustancial proveniente de  error  de  hecho por falso juicio de existencia”, y  aclara   que   la   presente   queja   la   plantea   como   subsidiaria  de  la  anterior.   

Indica  el  memorialista  que  el referido  error  se  configuró  porque  los  falladores  no  valoraron los testimonios de  YLQG   y  DRQ,  pruebas que acreditan a favor del acusado su condición de  padre  ejemplar,  responsable  y  trabajador,  quien en ningún momento llegó a  sobrepasarse  con  aquéllas,  también  hijas  de  éste,  o  con  otro  de sus  descendientes    menores    de    edad,      con      quienes     convivió     por     largos     años  brindándoles cuidado y protección, además que las  aludidas  declarantes  también aseguraron que la presunta víctima era rebelde,  permanecía  con  malas compañías, era indisciplinada, aspectos que, según el  actor,   harían   suponer   que   ella   pudo  mentir  en  lo  afirmado  en  la  denuncia.   

Solicita,  en consecuencia, casar el fallo  impugnado  y  absolver  al  acusado  “para  que se  reponga       la       garantía       del       debido      proceso”.   

6.3.  Luego,  bajo  el  título  “Causal  Primera”,     postula     un    “Cargo    Primero”,    en       el       que       asegura       el       “desconocimiento  de  la  garantía fundamental del debido proceso,  por  violación  directa  de  la  ley  sustancial, al aplicarse indebidamente el  artículo  381  del Código de Procedimiento Penal, al desconocerse el principio  que  toda sentencia condenatoria no podrá fundarse exclusivamente en pruebas de  referencia”.   

Considera  que  el  alegado  desacierto se  configuró  debido  a  que la condena impuesta a su prohijado esta sustentada en  pruebas  de  referencia  como  son:  la  “Denuncia,  [el]  Testimonio  de  la  menor   afectada   D.  M.  Q.  G.,  [el]    testimonio   de   ABG,   SLCM,  [y]    GLCQ”.   

Por lo anterior solicita casar la sentencia  confutada y absolver a su representado.   

6.4.  En  seguida  anuncia  como  “Cargo  Segundo”    otra    vez    el    “desconocimiento  de  la  garantía  fundamental del debido proceso  por  violación  directa  de  la  ley  sustancial  al aplicarse indebidamente el  artículo  237  de  la  Ley 599 de 2000, tipo penal que describe la conducta del  incesto,   el   cual   no   se   adecúa   a   la  conducta  acusada”,    replica   que   asegura   es  subsidiaria de la anterior.   

En  esencia el  actor   refiere   que   los   delitos   de   actos   sexuales  con  menor  de  catorce  años e incesto son  pluriofensivos,    pues   según   el   demandante  ambos  protegen los bienes jurídico de familia y la  “integridad  física”  del  sujeto  pasivo  de  la  conducta,  de  suerte que en el asunto analizado se  presenta  un  concurso  aparente  de  tipos  penales, y en consecuencia solicita  absolver    a    su   representado   frente   al   segundo   comportamiento       endilgado      en      la      acusación.   

III. CONSIDERACIONES  

7.  Según lo  estable  el  artículo 181 de la Ley 906 de 2004, Código de Procedimiento Penal  que  gobernó  este  asunto,  el recurso de casación es un mecanismo de control  tanto  constitucional  (artículo 235-1)  como  legal  que  procede  contra  las  sentencias proferidas en  segunda  instancia  y  que,  de acuerdo con lo señalado en el artículo 180 del  mismo      ordenamiento,      tiene      como      propósitos      (i)   la   efectividad   del  derecho  material,  (ii) el respeto  de  las  garantías  fundamentales, (iii)   la   reparación  de  los  agravios  inferidos  y  (iv)    la    unificación   de   la  jurisprudencia.   

Para  el cumplimiento de esos objetivos en  el  mencionado régimen procesal se dotó a la Sala Penal de la Corte Suprema de  Justicia  de  facultades sustanciales al conferirle,  entre  otras,  la potestad de superar los defectos de la demanda para decidir de  fondo  cuando  los  fines  de  la  casación,  fundamentación  de  los  mismos,  posición  del  impugnante  dentro  del  proceso,  e índole de la discusión lo  ameriten.   

Lo  anterior  no implica, sin embargo, que  este   mecanismo   sea   de  libre  configuración,  desprovisto  de  todo rigor y que tenga como finalidad abrir un espacio procesal  semejante  al  de las instancias para prolongar el debate respecto de puntos que  han  sido  materia  de controversia, pues, por el contrario, dada su  naturaleza  extraordinaria, quien acude al mismo debe ceñirse a  determinados  requerimientos  sistemáticos basados en la razón y en la lógica  argumentativa,  atinentes  a la observancia de coherencia, precisión y claridad  en   el   desarrollo   de   cada   uno  de  los  reparos  efectuados    (por  vicios  in  procedendo  o  in  iudicando),   y  desarrollarlos  conforme  a  las  causales  de  procedencia  previstas   en   el   artículo  181  del  ordenamiento  procesal,  en  aras  de  persuadir a esta Corporación de revisar el fallo de  segunda  instancia con el fin de corregir el pronunciamiento que se denuncia     como     contrario    a  derecho.   

De ahí que el inciso 2º del artículo 184  de  la  Ley  906  de  2004 consagre que no será admitida la demanda si el actor  carece   de   interés  para  acceder  al  recurso;  el  escrito  es  inconsistente,  esto  es,  si  su  motivación  no  evidencia la  potencial  violación  de  garantías  y,  en  términos generales, “cuando  de  su contexto se advierta  fundadamente  que no se precisa del fallo para cumplir alguna de las finalidades  del  recurso”,  lo que puede presentarse cuando la  Corte  observe  que los aspectos reprochados no tienen una incidencia sustancial  en  relación  con  lo decidido en el caso concreto, o que puede responder a los  planteamientos  del demandante sin recurrir a valoraciones de fondo acerca de lo  que ocurrió en la actuación.   

La          Corte  anuncia  desde  ahora  que  el  libelo  analizado  no  será admitido con sujeción a  lo  dispuesto  en la norma atrás citada, debido a la  manifiesta   inconsistencia   y   carencia  de  fundamento  serio  y  vinculante  de    los             cargos  propuestos.   

8.  En  efecto,  observa la Sala  que  en  el  escrito que hace las  veces  de  demanda,  las  alegaciones  con  las  que  pretende   el   defensor  concretar  su inconformidad frente a la sentencia condenatoria se agrupan en dos  capítulos:  en  el  primero  alude  en  forma  expresa  como  vía de ataque la  “Causal  Segunda”, y  en  el  otro,  como  senderó de cuestionamiento se refiere a la “Causal  Primera”; empero, es palmario  que  el  actor ignora las exigencias de lógica y argumentación que  rigen  esos  distintos  y  excluyentes  motivos  de impugnación  extraordinaria.   

8.1.  La      “Causal  Segunda”  seleccionada  por  el  recurrente  en la  primera  parte  de  sus alegaciones está prevista en  el   artículo   181,   numeral   2º,   de  la  Ley  906  de  2004,  y la misma está reservada exclusivamente para la proposición y  acreditación  de  irregularidades  con capacidad de  propiciar   la   nulidad  parcial  o  total  de  la  actuación.   

Y  cuando  el  objetivo  es denunciar una situación semejante, resulta imperioso para quien la  alega  tener  en  cuenta  que esa materia,  la  de las nulidades, se rige, entre  otros,    por   el   principio   de   taxatividad6,         y  que  la  denuncia  de  una  u  otra  especie       de      falencia      requiere  de  claras y precisas pautas demostrativas, aun  cuando  ello  no implica,  como  lo  tiene  puntualizado  la  Corte,   la  exigencia  de  fórmulas  sacramentales  específicas.   

Lo importante es, sin que la alegación sea  de  libre  factura,  considerar  que  no  cualquier anomalía conspira contra la  vigencia  de  la  actuación,  pues  la  afectación  debe  ser esencial y estar  vinculada  en  calidad de medio para socavar las bases estructurales del proceso  o  algún  derecho  fundamental  de  las partes o intervinientes, de suerte que,  igual  que  en las otras causales, debe ajustarse a ciertos parámetros lógicos  que permitan comprender el motivo de ataque.   

Precisamente  a  asegurar  esos cometidos,  así  como  el carácter serio y vinculante del correspondiente reproche, apunta  la  observancia de los principios que orientan la declaración de nulidades, los  cuales,  a  pesar  de no estar previstos en una determinada norma del Código de  Procedimiento   Penal   que   rige  este  asunto,  siguen  siendo  criterios  de  inexcusable  observancia,  como  así  ha tenido oportunidad de puntualizarlo la  Sala7.   

Tales   axiomas   se  concretan  en  los  siguientes  postulados:  sólo  es  posible solicitar la nulidad por los motivos  expresamente  previstos  en  la  ley  (principio  de  taxatividad);  quien  alega  la configuración de un  vicio   enervante   debe  especificar  la  causal  que  invoca  y  señalar  los  fundamentos   de   hecho   y  de  derecho  en  los  que  se  apoya  (principio     de    acreditación);  no  puede  deprecarla  en  su  beneficio  el  sujeto  procesal  que  con  su  conducta  haya  dado lugar a la configuración del yerro  invalidante,  salvo  el  caso  de  ausencia  de  defensa  técnica  (principio  de  protección); aunque se  configure  la  irregularidad,  ella  puede  convalidarse  con  el consentimiento  expreso  o  tácito  del  sujeto perjudicado, a condición de ser observadas las  garantías     fundamentales     (principio    de  convalidación);  no procede la invalidación cuando  el  acto  tachado  de  irregular  ha  cumplido el propósito para el cual estaba  destinado,   siempre  que  no  se  viole  el  derecho  de  defensa  (principio             de            instrumentalidad);    quien    alegue    la  rescisión  tiene  la obligación indeclinable de demostrar no  sólo  la  ocurrencia  de  la incorrección denunciada, sino que ésta afecta de  manera  real  y  cierta  las  bases fundamentales del  debido     proceso    o    las    garantías    constitucionales    (principio   de   trascendencia)   y,  además,  que  para enmendar el agravio no existe remedio procesal distinto a la  declaratoria     de    nulidad    (principio    de  residualidad).   

Ningún  ejercicio  argumentativo  que  se  asemeje  a la dinámica atrás reseñada se halla expuesto en el “Cargo    Primero”    o    en    el  “Cargo  Segundo”    esbozados    con    amparo   en   la  “Causal   Segunda”  invocada por el recurrente.   

8.2. Ahora bien,  la    “Causal        Primera”  que el libelista menciona   en  la  segunda  parte  de  la  impugnación,  no es otra  que  la prevista en la Ley  906  de 2004, artículo 181, numeral 1º,  motivo  de  censura consagrado para  discutir   en   forma   exclusiva  la  violación  directa  de  la  ley   a  consecuencia   de   la   “Falta  de  aplicación,  interpretación      errónea,      o      aplicación      indebida,   de   una   norma  del  bloque  de  constitucionalidad,  constitucional  o legal”, esto  es, de un determinado precepto de contenido o efectos sustanciales.   

En  sede de ese  motivo  de  casación son  inadmisibles    las  controversias  acerca  de  los  hechos y las reglas de producción y valoración  probatoria,  dado  que es  obligación     del    demandante    aceptar  que  la situación fáctica en  general  declarada  en  la  sentencia  con sujeción  a   los   elementos  de  conocimiento  es      acertada,     pues   la   discusión  debe  ser  de  estricto  orden  jurídico  para  acreditar  que  en  relación  con  ese  acontecer  los  juzgadores  incurrieron  en  alguno  de los  siguientes vicios:   

i) Exclusión   evidente   o   falta  de  aplicación,   lo   cual   suele  presentarse,  por  regla  general,  cuando  el  funcionario  yerra acerca de la existencia de la norma y por eso no la considera  en  el  caso específico que la reclama. Ignora o desconoce la ley que regula la  materia  y por eso no la tiene en cuenta, debido a que comete un error acerca de  su existencia o validez en el tiempo o el espacio.   

ii) Aplicación   indebida,   vicio   que  consiste  en  una desatinada selección del precepto. El error se manifiesta por  la  falsa  adecuación  de  los  hechos  probados en relación con los supuestos  condicionantes  de  éste,  es  decir,  los sucesos reconocidos en el proceso no  coinciden con la respetiva hipótesis normativa.   

iii)  O,  por  último,  interpretación  errónea,  caso  en el cual el juez selecciona bien y adecuadamente la norma que  corresponde  al  suceso  en  cuestión,  y  efectivamente  la  aplica,  pero  al  interpretarla  le  atribuye  un  sentido  jurídico  que  no tiene, asignándole  efectos   distintos   o   contrarios  a  los  que  le  corresponden,  o  que  no  causa.   

La diferencia de las dos primeras especies  de  error  directo,  con  el  último,  estriba en que mientras en la exclusión  evidente  y  la  aplicación  indebida  subyace  un  error  en la selección del  precepto,  en la interpretación errónea el yerro es de estricta hermenéutica,  pues  en  rigor  lógico  hay  que aceptar que la norma aplicada es la correcta,  sólo   que   con   un   entendimiento   que  no  le  corresponde,  en razón del cual se le hace producir  por exceso o por defecto consecuencias equivocadas.   

Conviene        precisar     que     la     indebida  aplicación    y   la  exclusión  evidente  de  un  precepto  pueden estar  determinadas  por  la  errónea  interpretación del  mismo,  toda  vez  que  esa  es  una  operación  mental  del juzgador que en la  construcción  de  la  sentencia  precede  a  la de su activación, pero  en  esos  eventos  el  error  se  materializa  cuando la norma en cuestión       resulta       descartada         frente  a los hechos que la reclaman, o  es   seleccionada   y   aplicada   la   que   no  corresponde  a  la  situación  fáctica.   

En  consecuencia,   si   un   determinado  precepto  de  contenido  sustancial  ha  sido dejado de aplicar o aplicado sin corresponder al  asunto,  y  ese  error  es  fruto  del  equivocado  discernimiento  acerca de su  alcance,  habrá  aplicación  indebida o falta de aplicación, pero no errónea  interpretación  del  mismo,  puesto que para la estructuración de este último  sentido  de  la  violación  se  requiere  que  la  norma  haya  sido y deba ser  aplicada.   

Dicho   de   otra   forma,  el  concepto de interpretación errónea supone, necesariamente,  que  la  norma  de  contenido sustancial cuya vulneración se alega por obra del  sentenciador,  fue  correctamente  seleccionada  y  aplicada,  ya que el dislate  consiste  en  que  al determinar sus alcances en el caso concreto se restringe o  exacerban  sus  efectos,  sin  que pueda confundirse ese fenómeno con el errado  entendimiento  otorgado  por  el  juez  y  que  lo determina a no aplicarla, o a  activar una que no corresponde.   

Los fundamentos de los dos reproches en que  se  descompone  en  la  demanda  la  alegación  del  censor  por  la vía de la  “Causal  Primera”, no  solo  se  distancian  o  desatienden las exigencias especiales de ese sendero de  cuestionamiento,  sino  tampoco  guardan  alguna  relación o pertinencia con el  objetivo   de   aquél   motivo  extraordinario  de  impugnación.   

9.  Pese a que lo anterior es suficiente  para  concluir el perentorio rechazo del libelo, la Corte, procurando establecer  la  mejor comprensión de  la  inconformidad  expresada  en  la  demanda, logra  advertir  que  las  dos  réplicas  propuestas  por el memorialista en la primera sección de su queja, y  una     de     las     agitadas    (el    “Cargo  Primero”)  en  la  segunda  parte,  evidencian  un  posible  descontento  con  la  estimación probatoria  plasmada   en   los   fallos   proferidos   en  las  instancias.   

No obstante, desde esa perspectiva tampoco  es  posible  identificar  en las ambiguas y desordenadas alegaciones presentadas  por  el  actor  un  determinado  vicio  que  habilite  a  la  Sala para estudiar  de  fondo la declaración  de justicia atacada.   

9.1. En efecto,  la  causal  extraordinaria  con  la que se vinculan esas réplicas, y que no fue  identificada  por  el  demandante,  es  la prevista en el artículo 181, numeral  3º,   de   la  Ley  906  de  2004,  la  cual  se  relaciona  con  el  “manifiesto desconocimiento de las  reglas  de  producción  y apreciación de la prueba sobre la cual se ha fundado  la  sentencia”, vía por la que son susceptibles de  proponer   yerros  de  valoración  probatoria  que  dan      lugar      a      la      vulneración  indirecta  de la ley por  falta  de aplicación o aplicación indebida (únicos  sentidos   de  susceptibles  de  alegar)    de   una   norma   de   derecho  sustancial.   

Los desatinos que pueden originar agravios  de  ese  alcance  se  agrupan  en  dos modalidades, a  saber:   

De   una   parte,   los   errores  de  derecho, que se presentan  cuando  el  juzgador  contraviene  el debido proceso probatorio, valga precisar,  las  normas  que  regulan  las  condiciones  para  la  producción  (práctica  o  incorporación)  de  un  determinado   medio  de  prueba  en  el  juicio  oral  y  público  (tacha  que se conoce como falso juicio  de  legalidad), o porque,  aun  cuando la prueba ha sido legal y regularmente producida, desconoce el valor  prefijado   en   la   ley   a   la   misma   (yerro  denominado  falso          juicio          de          convicción),  clase  de dislate incompatible con  el  anterior  y  de  excepcional  ocurrencia  dado que, por regla general, en la  actual  sistemática procesal penal (así como en las  anteriores), los elementos de conocimiento no tienen  asignado  en  el  ordenamiento  adjetivo  un  grado  de  persuasión  tarifado o  ponderado   (salvo  lo  relativo  a  la  prueba  de  referencia.   Ley  906  de  2004,  artículo  381,  inciso  segundo),  sino  que el funcionario está en la obligación de apreciarlos  en conjunto, de acuerdo con los postulados de la sana crítica.   

Y  por la otra, los llamados errores  de hecho, los cuales obligan a  aceptar   que  el  elemento  de  persuasión  satisface  las  exigencias  de  su  producción  y que no tiene en la ley un predeterminado valor de convencimiento,  habida   cuenta  que  las  falencias  en  que  puede  incurrir  el  juzgador  se  manifiestan    a    través    de   tres   diferentes   especies:   falso   juicio  de  identidad,  porque  adiciona   o  recorta  la  expresión  fáctica  de  un  elemento  probatorio  o  distorsiona   su   contenido;   falso   juicio   de  existencia, debido a que tiene como probado un hecho  que  carece  de  acreditación,  o  supone  como  incorporada a la actuación la  prueba  de  ese  aspecto,  o  porque  omite apreciar un elemento de conocimiento  legal   y   allegado   en  forma  válida;  y  falso  raciocinio,  que  se presenta por desviación de los  postulados  que  integran la sana crítica (reglas de  la  lógica,  leyes  de  la  ciencia  y  máximas de la experiencia) como método de valoración probatoria.   

Sea  que se trate de errores de derecho o  de  hecho,  el  actor  no  puede,  so  pena de violar el principio lógico de no  contradicción,  proponer  respecto  de  un  mismo medio de prueba simultánea e  indistintamente    las    respectivas    especies    en    que    aquellos    se  subdividen.   

9.2.  Y  esto último es lo que en forma ostensible ocurre  en  relación  con  los  cuestionamientos  que  el  actor  hace  respecto de los  testimonios    de    la    Personera    Municipal    de    Chía    (Libia  Edith  Cárdenas  Romero),  la  Comisaria  de  Familia de tal municipio (SLCM), y la  psicóloga  de  esta  última  entidad  (Gina Lucía  Castillo  Quintana), elementos de conocimiento acerca  de  los  cuales  hace  una  mixtura  ininteligible  de afirmaciones en    las    que   no   es   posible   desentrañar   los   errores   de   derecho   o   de   hecho   que   de     manera     indistinta     y     simultánea    alega en relación con esas pruebas.   

Todo  lo  anterior sin que sobre destacar  que  el libelista asume de manera equivocada, que las aludidas declaraciones son  el  fundamento  de  la  condena, cuando lo cierto es, como lo verificó la Sala,  que  la  víctima de los  sucesos  concurrió  al  juicio a declarar acerca de  las  maniobras lascivas a las que fue sometida por su progenitor, relato que los  juzgadores   de   primero   y   segundo   grado  sopesaron  y  concatenaron  con  los  testimonios  arriba citados, análisis conjunto  merced   al   cual   arribaron   a   la   certeza  del  la  responsabilidad  del  procesado.   

Y  en  cuanto  tiene que ver con el falso  juicio  de  existencia  que  el  recurrente  asegura  se configuró frente a las  declaraciones  de  YLQG y  DRQ,  también hijas del  procesado  y  hermanas  medias de la ofendida, la correspondiente replica carece  de  objetividad,  pues basta con una lectura serene y  objetiva  de las consideraciones de las sentencias de  instancia  para verificar cómo esos medios de prueba  sí  fueron  estimados,  solo  que  con  un  alcance  diferente  al  que pretende el censor, y que de manera impertinente aspira a que  sea privilegiado por la Sala.   

10.     En     conclusión,    como   de   acuerdo   con   las  consideraciones  que preceden en el escrito estudiado  no    se    demuestra  la  configuración  de  vicios  con  la capacidad de  enervar  la  declaración  de  justicia  hecha  en  las  sentencias de primera y  segunda  instancia,  las  cuales  al  coincidir  en  el mismo sentido forman una  unidad  jurídica  inescindible que solo puede ser resquebrajada en virtud de la  acreditación  de  yerros  manifiestos  y  graves  que dejen sin efecto la doble  presunción  de  legalidad y acierto que la cobija, se impone la inadmisión del  libelo  como  perentoriamente  lo ordena       el       artículo      184,      inciso      2, de la Ley 906 de 2004.   

Contra esta decisión procede el mecanismo  de  insistencia, en los términos concretados por la Corte a partir del fallo de  12    de    septiembre    de    2005   (radicación  24322).   

No  obstante lo anterior, impera señalar  que  una  vez  ejecutoriada  esta  decisión  y tramitado sin éxito, en caso de  ejercitarse,  el  mecanismo  de  insistencia,  las diligencias deben retornar al  Despacho  del  Magistrado  Ponente  para de manera oficiosa proveer la   Corte   acerca   del   quebranto  de  las  garantías  del  procesado,  pues  se  advierte de bulto que entre la  fecha  de  formulación  de  imputación y hasta antes de que fuera proferido el  fallo  de  primer  grado,  transcurrió  el  tiempo  necesario para la  consolidación  de la prescripción  de   la  acción  penal  respecto  del  delito de incesto.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

RESUELVE:  

1.  NO ADMITIR  la  demanda de casación interpuesta por el defensor  de   CAQT,  contra  la  sentencia  que  en  segunda  instancia confirmó la  condena  emitida  en  su  contra  como  autor de los  delitos  de  actos  sexuales  con menor de catorce años e incesto, cometidos en  concurso      homogéneo     y     a     la     vez     heterogéneo.   

2.   De  conformidad  con lo dispuesto en el artículo 184, inciso segundo, de la Ley 906  de     2004,    es    facultad    del    recurrente    elevar    petición    de  insistencia.   

3.  RETORNAR  las diligencias al Despacho del  Magistrado  Ponente  una vez ejecutoriado este proveído y resuelto en el evento  de  que se interponga el mecanismo de insistencia, a fin de que oficiosamente la  Sala   se   pronuncie   acerca   de   la  probable  vulneración  de  garantías  fundamentales   del   acusado,   de   acuerdo   con  lo  indicado  en  la  parte  considerativa.   

Notifíquese   y   cúmplase.   

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

PRESIDENTE  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUELLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Hechos  extraídos  de los fallos de primero y segundo grado. Para preservar los  derechos  de  la  menor  víctima  en  este  caso  se  omite  expresar su nombre  completo.   

2  Carpeta principal, folios 10-14.   

3  Carpeta principal, folios 17-20, 31-33, 36 y 48.   

4  Ídem,  folios  97-100,  140,     141,     145,     146,     171,     174-203    y    207-210.   

5  Ídem, folios 70-80, 88-95 104-130.   

6 Tal  axioma  está contemplado en la Ley 906 de 2004, artículo 458. Y de acuerdo con  la  misma normatividad las circunstancias enervantes son: la nulidad derivada de  la  prueba  ilícita  y  cláusula  de  exclusión (artículos 23 y 455 ib.); la  nulidad  por  incompetencia  del  juez  (artículo  456  ib);  y  la nulidad por  violación  a  garantías  fundamentales: derecho a la defensa y debido proceso,  en aspectos sustanciales (artículo 457 ib.).   

7 Cfr.  Entre  otras,  sentencias  de  18  de  noviembre  de 2008 y 18 de marzo de 2009,  radicaciones Nº 30539 y 30710, respectivamente.     

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