AP1031-2017(49572)

2017

Asistente Jurídico Inteligente

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FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

Magistrado  Ponente   

AP1031-2017  

Radicación  n° 49572   

Aprobado     acta     nº  050   

Bogotá,  D.C.,  febrero  veintidós (22) de  dos mil diecisiete (2017).   

VISTOS  

         Se  examinan  los  requisitos formales y sustanciales de la demanda  de  revisión  promovida, a  través    de    apoderado,    por    JOSÉ    JHONNY    AGUIÑO        LLAMOSA       contra    la    sentencia   proferida   el   18   de   junio       de       2014   por  el  Tribunal     Superior     del     Distrito     Judicial     de    Cali,             confirmatoria        del  fallo  de  condena emitido  el  31  de enero de 2013 por el Juzgado  Tercero   Penal   del   Circuito  con  funciones  de  conocimiento  de esa ciudad.   

HECHOS  

La   Corte  al  resolver  sobre   la   admisibilidad   de  demanda  de   revisión  propuesta  en       anterior  oportunidad en  nombre    de    AGUIÑO  LLAMOSA1,    los  sintetizó   en   los   siguientes  términos:   

El 20 de octubre de 2009, aproximadamente a  las  4:40  horas,  en la calle 81 con carrera 28 C, barrio Pilar Tairona, comuna  quince  de  Cali  (Valle),  junto a un caño recolector de aguas, fueron muertos  con  proyectiles  de  arma  de fuego, los menores Leonardo Vallejo Molano, alias  “Nano”,  y  Pablo  Edinson  Chaves  Rosero,  alias “Pablito”, de 17 y 16  años de edad, respectivamente.   

ANTECEDENTES  PROCESALES RELEVANTES   

1.   De   los  antecedentes  procesales  reseñados en las          sentencias              cuestionadas,  se conoce que    por    esos    hechos,     fueron     capturados     el    menor    W.A.B.V.,    alias  “Orejas”,  quien fue  puesto  a  disposición de la justicia de infancia y  adolescencia,  y,    JOSÉ    JHONNY   AGUIÑO  LLAMOSA,  alias  “Gordo”, contra  el   cual,   el  28  de  enero  de  2010,      la     Fiscalía  General  de  la  Nación          presentó  escrito  de  acusación.   

        2.  El 31 de enero de 2013, el Juzgado  Tercero   Penal   del   Circuito   con  función  de  conocimiento de la ciudad  de   Cali   condenó  a  AGUIÑO   LLAMOSA   a  la  pena  principal de 56  años   y  4  meses de prisión y las accesorias  de               inhabilitación  para el ejercicio de derechos y  funciones             públicas  por  un lapso de 20 años  y  prohibición de tenencia y porte  de  armas por un término  de  15  años,     como    coautor    de  homicidio  agravado  en  concurso  con fabricación,  tráfico y porte de armas de fuego  y  municiones.   

3. El  18  de  junio  de 2014, el Tribunal  Superior   del   Distrito  Judicial  de  esa  ciudad  confirmó      en      su      integridad        la        sentencia  condenatoria      que      por      vía    de   la   acción    de    revisión   cuestiona   el  apoderado  del condenado.   

LA DEMANDA  

El  accionante, con  fundamento  en  la causal tercera  del  artículo 192 de la  Ley  906  de  2004,  demanda la revisión      del      fallo      proferido      contra      JOSÉ    JHONNY   AGUIÑO       LLAMOSA,      arguyendo         que     al     momento    de    los  hechos  se  encontraba  en estado de inimputabilidad  por   el  consumo  de  bebidas  alcohólicas,  sufriendo       un       trastorno       mental  transitorio.   

Otro  de  los aspectos en los que funda su  pretensión   tiene  que ver con  que  la  sentencia  se  emitió    dentro    de  en  juicio  viciado  de  nulidad por  cuanto         la        Fiscalía,             desconociendo    el   principio   de  investigación    integral   y   el   derecho   de  defensa,   no  tuvo  en  cuenta       el  testimonio  de  Clearco  Molano  Loaiza,    el    cual   habría   variado  el  juicio  positivo     de     responsabilidad        de        su  representado             pues,             según  entrevista      que      rindió     el  22  de  octubre de 2009, estaba en  capacidad   de   aportar  elementos  probatorios  y  evidencias  físicas  en       tanto  recibió  información   de   testigos   y  conoció     a    las    personas    que  acompañaban al condenado  el    día   de   los  hechos.   

Agrega   que  el  acusador       tampoco       consideró         la       declaración   del   investigador  José  Leonardo  Vivas   quien  realizó  la     experticia  de    residuos    de  disparo  al penado,  elemento    material    probatorio    que  no fue  introducido  al juicio, a  fin   de  demostrar  que no accionó     arma     alguna,          además             de   que  se  encontraba  ebrio al  interior  de  la vivienda,  tal  como  se         consignó   en  el  informe   de   policía,  omisión  probatoria que  implica  el  quebranto del  artículo   29   de   la   Constitución           Política  así  como   del  1º   y  siguientes de la Ley 906  de  2004,  por  lo  que  se  configura  la  nulidad  prevista           en          el          artículo       455       ibídem.   

En    su  criterio,      el     testimonio  de Clearco  Molano          Loaiza          constituye  prueba  nueva  porque  no  se  conoció    al    tiempo   de   los   debates  y     habría  conducido  a  la  declaratoria  de  inocencia de su representado, el     cual,     itera,     está     amparado         en        la  causal  excluyente  de  responsabilidad  contemplada  en  el  artículo  11  de  la  Ley  906  de 2004,        dado       su  avanzado  estado  de embriaguez al  momento  de  los  hechos, circunstancia generadora de  inimputabilidad  penal.   

        Sostiene    que    está    probado    que    el   condenado  ingirió     licor  horas   antes   de  la  ocurrencia     de    los    homicidios,       bebida       que   como   es   sabido,   cambia   la   personalidad   de   la   persona  y  lo  lleva  a  perder   la   noción  del tiempo y del      espacio;     tal        situación  evidencia  la  omisión    de    parte    del   investigador  de    los  artículos  249  de la Ley 906 de 2004 y 250 de  la       Constitución      Nacional.   

        De     otro    lado,    alega    el   accionante,    el  testimonio     del  agente  Aparicio Olarte,  «testigo de oídas»,  es contradictorio, genera  dudas  en  torno a la forma como se desarrollaron los  hechos,    por    lo  que   se  debió        absolver        al  procesado; y si    al  a   quo   no   le   mereció   crédito    la   retractación  del  testigo Wilfredo Rodríguez por  estimar      que  obedecía        a        amenazas,  debió  interrogarlo  sobre  el  particular,     pues  ello    fue    producto    del   estado   de  “alicoramiento”            (sic)  en  el que se encontraba cuando  rindió     la     primera    versión,   lo  que  produce  “alteraciones  psíquicas  permanentes  o   pasajeras”   que  inciden   en   la   comprensión   de  la realidad.   

        Para     finalizar,    afirma       que       no      hay  certidumbre  sobre  la  ocurrencia  de  los hechos y  responsabilidad    de  JOSÉ     JHONNY  AGUIÑO    LLAMOSA,  además,  se        le        acusó  como coautor y             solo  hay  un condenado,      y      los      testigos     imputan    los      hechos      a         dos        personas  conocidas como «Pitolo    y    Arturito»   no   investigados  por      la      Fiscalía.   

        Con  estos  argumentos, pide  el  demandante se declare fundada  la   causal   invocada,  se  deje  sin  efectos el  fallo  de  condena  y se  dicte    uno   sustitutivo   de   carácter absolutorio.   

Junto     con     el    poder     especial,    como    pruebas   allega   copia   de  la     entrevista  de  Clearco Molano Loaiza  realizada  el  22  de  octubre  de 2009 por  la  policía judicial,    copia    de    las    sentencias    de   primera   y   segunda  instancia y constancia de  ejecutoria signada por la  secretaria   del   Centro   de  Servicios  Judiciales  de  Cali  -sistema  penal  acusatorio-  que  da cuenta que esta última providencia cobró firmeza el 26 de  agosto  de  2014,  tras  ser  declarado  desierto  el  recurso extraordinario de  casación.   

CONSIDERACIONES  

1. La Corte es  competente  para  conocer  del  presente  asunto  según  lo  preceptuado  en el  artículo  32  de  la  Ley  906  de  2004,  bajo  cuyo rigor se llevó a cabo el  enjuiciamiento de JOSÉ JHONNY AGUIÑO LLAMOSA.   

2. De antaño y  de  manera  reiterada, la jurisprudencia de esta Sala ha expuesto que la acción  de  revisión, por su esencia, procede contra decisiones que han hecho tránsito  a  cosa juzgada, constituyéndose en excepcional y procedente sólo en los casos  señalados en la ley.   

La acción de revisión no se constituye en  un  recurso, ni puede asimilarse a una instancia adicional para intentar reabrir  el  debate  probatorio,  en  tanto,  su  ejercicio es independiente del proceso,  posterior  a  su  culminación con sentencia ejecutoriada, cuya demostración es  factible  dentro  del  marco  que delimitan las causales taxativamente previstas  por el legislador.   

Para  tal  efecto,  la  acción  se  debe  promover  mediante  la  presentación de un escrito ajustado rigurosamente a los  presupuestos consagrados en el artículo 194 de la Ley 906 de 2004.   

3.  Del estudio  del  libelo  y  los  anexos se puede concluir que los requisitos formales están  satisfechos  en  lo  que concierne a la determinación de la actuación procesal  atacada,  la  identificación  de  la  autoridad  judicial a cargo de ella y las  conductas  punibles  juzgadas, al tiempo que se allegó copia de la decisión de  primera  y  segunda  instancia  con la que culminó el proceso con su respectiva  constancia de ejecutoria.   

4. Dado que el  demandante  acude  a  la causal tercera del artículo 192 de la Ley 906 de 2004,  se prosigue con el examen sustancial de la pretensión.   

4.1.  La  causal  postulada         consagra  la  procedencia de la acción  de revisión cuando     “…después    de    la    sentencia    condenatoria   aparezcan  hechos  nuevos  o  surjan  pruebas no  conocidas  al tiempo de los debates, que establezcan la inocencia del condenado,  o su inimputabilidad.”   

Con  relación al concepto de prueba en el  régimen  del  sistema acusatorio implementado por la Ley 906 de 2004, a Sala ha  sostenido que es:   

[…] únicamente la que ha sido producida y  sometida  a  debate  ante  el  juez  de  conocimiento  en  el  juicio oral, y la  incorporada  anticipadamente en audiencia preliminar ante un juez de garantías,  en   los   casos   y   en   las   condiciones   excepcionales  previstas  en  el  código,   

“En el juicio únicamente se estimará como  prueba  la  que  haya  sido  producida  o  incorporada  en forma pública, oral,  concentrada,  y  sujeta  a  confrontación  y  contradicción  ante  el  juez de  conocimiento.  En ningún caso podrá comisionarse para la práctica de pruebas.  Sin  embargo,  en  las  circunstancias  excepcionales previstas en este código,  podrá  tenerse  como  prueba  la  producida  o  incorporada de forma anticipada  durante   la  audiencia  ante  el  juez  de  control  de  garantía”2   

.  

“Así  mismo  en la providencia citada la  Sala  consideró  que  es  menester  diferenciar entre la prueba nueva requerida  para  promover  la acción y la exigida para la demostración de la causal y que  para  el  primer  evento  resulta  dable  la  utilización  de  cualquier  medio  cognoscitivo   establecido   en   el   Código   Procesal  Penal  en  las  fases  preprocesales  de  indagación e investigación, al igual que aquellos que hayan  adquirido  la  calidad  de prueba bajo la exigencias de dicha normatividad, esto  es,  que  “hayan  sido  aportados  y  debatidos  en  el  desarrollo del juicio  oral”,  en  tanto que para el segundo “…sólo son válidos los practicados  y  controvertidos  ante  el  juez  de  revisión,  en  la  audiencia  del juicio  rescindente  prevista por el artículo 195 del Código y por excepción, las que  tienen   la   condición  de  prueba  anticipada,  en  los  casos  taxativamente  autorizados por el artículo 284 del código”.   

Y añadió que:  

“ […] en el  grupo  de  los  medios cognoscitivos propios de las fases de  indagación e  investigación   el   código  incluye  cinco  categorías:  (i)  los  elementos  materiales  probatorios  y  evidencia  física,  (ii)  la información, (iii) el  interrogatorio  a  indiciado,  (iv) la aceptación del imputado, y (v) la prueba  anticipada(3)  ,  siendo  en principio cualquiera de ellos apto para promover la  acción  de  revisión,  siempre  y  cuando  cumplan las condiciones de licitud,  legalidad y autenticidad requeridas para su admisión.   

“Por  elementos  materiales probatorios y  evidencia  física  el  código entiende los relacionados en el artículo 275, y  los  similares  a ellos que hayan sido descubiertos, recogidos y custodiados por  la  fiscalía  directamente,  o  por  conducto  de  sus  servidores  de policía  judicial  o de peritos del Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, o de  laboratorios   aceptados  oficialmente;  y  los  obtenidos  por  la  defensa  en  ejercicio  de  las  facultades consagradas en los artículos 267, 268, 271 y 272  ejusdem”.   

“La información comprende los denominados  informes  de  investigador de campo y de investigador de laboratorios, conocidos  también  como  informes  policiales  e  informes  periciales, de que tratan los  artículos  209  y  210  del  código,  y toda fuente de información legalmente  obtenida  que  no tenga cabida en la definición de elemento material probatorio  y  evidencia física, como las entrevistas realizadas por policía judicial, las  exposiciones  tomadas  por  la  fiscalía  (artículo  347)  y las declaraciones  juradas  rendidas  ante los Alcaldes, los Inspectores de Policía o los Notarios  Públicos, a instancias de la defensa (artículo 272).     

“El   interrogatorio  a  indiciado,  la  aceptación  del imputado y la prueba anticipada, no suscitan dificultades en su  comprensión,  en  cuanto  aparecen  claramente  definidos  y  regulados  en los  artículos  282,  283 y 284, siendo suficiente, para su aducción y apreciación  en  sede  de  revisión,  que  formalmente  cumplan  las  reglas  de producción  exigidas  por  el  código  para alcanzar la condición de elemento cognoscitivo  legalmente válido.   

“Aunque  cualquiera  de  las  categorías  comprendidas  dentro  del concepto de medios cognoscitivos es teóricamente apta  para  promover  la  acción  de revisión, en tratándose de elementos de juicio  como  declaraciones o entrevistas, es importante que hayan sido recaudadas   o  ratificadas  bajo  juramento ante las autoridades autorizadas por el Código,  con  el  fin de que sus fuentes adquieran vinculación legal con los compromisos  de  verdad  y lealtad procesal, y que la pretensión se torne sumariamente seria  […]”3.   (CSJ   SP,  28  nov.  2012,  rad.  39222).   

4.2. Sobre los  conceptos  de prueba nueva y hecho nuevo, esta Corporación de manera uniforme y  reiterada ha señalado:   

La  jurisprudencia de la Corte ha entendido  tradicionalmente   por   prueba   nueva  todo  instrumento  o mecanismo probatorio que por cualquier causa  no   se   incorporó   al   proceso.   Y  por  hecho  nuevo  toda  situación  fáctica  no conocida en las  instancias,  o toda variante sustancial de una situación fáctica conocida, que  tengan  la  virtualidad  de desvirtuar o dejar en entredicho la verdad declarada  en el fallo.   

Frente  al  nuevo  modelo de enjuiciamiento  penal,  estos  conceptos,  en  su  sustancialidad básica, se mantienen, pero en  atención   a   la  facultad  que  tienen  las  partes  que  intervienen  en  el  adelantamiento  del  proceso  instancial  de descubrir selectivamente los medios  probatorios  que pretenden hacer valer en el juicio oral, surge un requerimiento  adicional  a  la  exigencia de que la prueba no haya sido debatida en el juicio:  que  el  accionante  no  haya  tenido  conocimiento  de  su  existencia,  o  que  teniéndola,   no   haya   estado   en   condiciones  de  aportarla.      

Si la parte ha conocido la prueba, pero por  razones  estratégicas o de cualquier otro tipo decide voluntariamente renunciar  a  su  descubrimiento  y  debate  en la audiencia del juicio oral, no tendrá la  connotación  de  nueva,  porque  lo  nuevo para la estructuración de la causal  tercera  de  revisión  será  únicamente  aquello  de  lo cual no se ha tenido  conocimiento  que  existe,  o  que  se  sabe  que existe pero que no fue posible  aducir al proceso.   

Esta  exigencia,  además  de  consultar la  dinámica   del   nuevo  modelo  de  enjuiciamiento  penal,  que  otorga  a  los  protagonistas  del  proceso  autonomía  en  el manejo de la prueba, reafirma el  carácter  de  acción  de  la revisión, cuya caracterización impide tener los  juicios  rescindente y rescisorio como una prolongación del proceso instancial,  donde  sea  válido  reabrir  espacios  de  discusión  probatoria  ya superados  […]4   

4.3. En el mismo  sentido,  la  Corporación  ha  destacado que si de lo que se trata en un evento  dado  es  que las pruebas nuevas son declaraciones de testigos de los hechos, se  exige  del actor una carga argumentativa mayor para establecer la procedencia de  la revisión, a saber:   

…se  le  impone  al  demandante  explicar  quiénes  son,  sus  relaciones  pasadas  y  actuales  con  el condenado, con la  víctima,  con  sus  familias  y  allegados,  si  fueron  mencionados dentro del  proceso  el por qué no declararon, o en el caso contrario el por qué nadie los  citó  ni  hicieron  contacto  con  el  fiscal investigador, cómo surgen ahora,  cuál  fue el medio para contactarlos y saber del conocimiento que tenían sobre  lo  sucedido  e  igualmente  los  intereses  en  concreto  que los motivan en el  presente  a  prestar  declaración.  Ello  para  posibilitar  el juicio sobre la  procedencia  de  la  acción  que  depende,  como  lo  establece  la  ley, de la  naturaleza novedosa del medio de prueba respectivo.   

Si como es natural los nuevos testimonios (o  cualquier  otra prueba en general), se plantean como soporte demostrativo de una  realidad  distinta  a  aquella  asumida  por  el  juzgador,  a  la  cual arribó  sustentado  en  el  conjunto  probatorio  obrante  al momento del fallo, resulta  claro  que  dicha  contraposición  de  realidades  debe  ser  enfrentada por el  demandante,  con  miras a demostrar de qué manera los nuevos medios probatorios  acreditan    la   inocencia   o   inimputabilidad   del   condenado. (CSJ SP, 5 dic. 1997, rad. 13776).   

5.  En el caso  materia  de  estudio,  el  accionante  no  aporta ningún elemento de juicio que  pueda  admitirse como novedoso para acreditar los hechos básicos de la causal y  las  pretensiones,  o con  la  virtualidad  de  enervar  el  juicio  positivo de responsabilidad de AGUIÑO  LLAMOSA  realizado  por los juzgadores, exigencia que el contenido de la demanda  presentada   con  dicho  propósito  no  reúne,  de  ahí  que  no  se  cumplen  los    presupuestos  requeridos    para   la   procedencia   de   la   causal   invocada.   

5.1. En efecto,  el  accionante  no  allega  ningún elemento material probatorio o evidencia del  estado  de  inimputabilidad  que  afirma tenía el sentenciado al momento de los  hechos,  omisión  probatoria  que  impide examinar su real existencia y efectos  sustanciales para la admisión de la presente acción.   

Es claro que esta exigencia no se satisface  con  la  simple  manifestación  de que el procesado al momento de los hechos se  encontraba  en estado de embriaguez, como sin más lo afirma el demandante, pues  aunque  es cierto que el consumo de alcohol produce alteraciones en el organismo  de  una  persona  e  incide en la percepción sensorial de la realidad, esa sola  circunstancia  es  insuficiente  para  concluir  que  cuando alguien ha ingerido  licor  está  incapacitado para comprender la realidad y determinarse de acuerdo  con esa comprensión.   

5.2.  De  otra  parte,   el  testimonio  de  Clearco  Molano  Loaiza  no   se   puede   calificar   como   prueba  nueva,  pues    el   Fiscal   en   la   audiencia  de  formulación      de      acusación  descubrió la entrevista rendida por  aquél;     no    obstante,    la  defensa  teniendo  conocimiento de  la existencia    del  declarante,  no   lo   convocó   como   testigo  al  juicio  oral,  situación  que impide reconocer el carácter  novel  a  un  medio  cognitivo  que  fue conocido  por  las  partes pero ninguna de ellas lo solicitó para  ser   presentado   en   el  debate  oral,  sin  precisarse el por qué de esa actitud procesal.   

Incluso  a   ella  se  hizo  alusión  por  el  a     quo,    según    consta  en  la  sentencia  de  primer grado en la que      el      juzgador,  en  el  acápite  de los   hechos,  transcribió  apartes  de  la acusación       en      los      siguientes  términos:   

(…) Finalmente se recepciona declaración  de  Clearco  Molano  Loaiza,  padre de una de las víctimas quien señala que el  día  de los hechos al preguntar quién había matado a su hijo le hablaron de 4  capturados,  y  al  ir  a  mirar  a la estación identificó a uno de ellos como  hermano  de  uno  de  los policías captores, posteriormente se encontró con la  sorpresa  que  habían dejado capturado a uno y el hermano del policía resultó  libre  que  porque  era testigo y no autor del hecho, pero que él habló con el  detenido  y  le  dice  que  él  solo  no había sido, que los muertos lo iban a  robar,  y  le  pregunta  que  si  era  verdad que Pitolo y el hermano de Albeiro  participaron  en  los  hechos  agrediendo  los muchachos físicamente y dijo que  sí, como también le confirmó que él había disparado.   

Adicionalmente, a la entrevista de Clearco  Molano  Loaiza que se acompaña a la demanda de revisión no se le puede otorgar  la  calidad  de  prueba en  el   Sistema   Penal   Acusatorio   de   la   Ley  906  de  2004,   aparte   de   que  carece  de  la  potencialidad  para  derruir  el  juicio  de responsabilidad del condenado, como  quiera  que  el  entrevistado  solo  refiere  a comentarios de la gente sobre la  ocurrencia  de  los  hechos,  a  los  presuntos partícipes y a la existencia de  testigos  que  no  identifica; es más, indica que el capturado con quien habló  en  la  Inspección  de  Policía  del  Vallado, que no puede ser otro que JOSÉ  JHONNY   AGUIÑO   LLAMOSA,   reconoció   que  él  disparó,  confirmando  las  conclusiones    de    la    providencia   contra   la   cual   se   intenta   la  acción.   

Ello  se deduce del contenido de la misma  en  la que Clearco Molano Loaiza manifestó que el 21 de octubre de 2009, cuando  acudió  de  nuevo a la Inspección de Policía del Vallado, le dijeron que solo  uno  de  los  capturados  se  encontraba,  porque  el menor había sido puesto a  disposición  de  la  justicia  de  la infancia y la adolescencia, y previamente  había  indicado  que  los  otros  dos  capturados,  a  quienes identificó como  «el hermano del agente y  Pitolo», fueron llevados  a la Sijín.   

Téngase  presente  que de acuerdo con la  sentencia  del  Tribunal,  el  testimonio del efectivo de policía Luis Aparicio  Solarte  se  estimó  creíble,  como  también  lo  evaluó  la juez de primera  instancia,  al  considerar su coincidencia con los hechos probados en el juicio,  los  cuales  percibió  directamente  cuando se encontraba patrullando cerca del  lugar  donde  fueron  abandonados  sin  vida  los  cuerpos  de  los dos jóvenes  asesinados.   

Y  fue  así  como  se examinó su relato  conforme  el  cual,  tras  escuchar disparos de arma de fuego se aproximó en su  motocicleta  a  la  orilla  del caño, desde donde tuvo oportunidad de ver salir  corriendo  dos sujetos hacia una residencia a la que ingresaron cinco personas y  que  intentaron  cerrar  la puerta, pero él se los impidió con la llanta de su  vehículo;  sitio  en el que encontró vainillas de proyectil de arma de fuego y  rastros  de  sangre que conducía al caño, que también observó al interior de  la  vivienda  e  igualmente en las prendas de dos de los referidos sujetos, así  como una gorra con unas perforaciones.   

Se  resaltó  en  el fallo que el testigo  aseveró    haber    encontrado    “…a  José  Aguiño en el patio de la  vivienda…”,     quien     “…tenía    manchas    de    sangre   en   la   pantaloneta   y   la  camisa”,  persona que había visto correr desde el  caño hacia la vivienda donde se produjo su captura a la postre.   

Por  tanto,  el Tribunal concluyó que la  duda  planteada  por  la  defensa  acerca  de  la participación de JOSÉ JHONNY  AGUIÑO   LLAMOSA   en   los   hechos   investigados,   queda   desvirtuada  con  «…el  señalamiento  claro, coherente y firme que  desde    un    comienzo    realizó   el agente captor Luis Aparicio Solarte…».   

Así    mismo,    el    ad   quem   examinó   los  restantes  elementos  probatorios  allegados  al  juicio,  como  el  testimonio de Wilfredo  López  Rodríguez,  su  retractación  y  la entrevista inicial que rindió, la  declaración  del  investigador  José  Leonardo  Vivas y el informe pericial de  necropsia, que condujeron a confirmar la decisión impugnada.   

5.3.   Lo  anterior  a  la  vez permite establecer que el testimonio del investigador José  Leonardo  Vivas  igualmente  fue conocido y considerado por los juzgadores, pues  es  claro que su declaración se recibió en juicio y se evaluó en la sentencia  sobre  aquellos aspectos que fue interrogado por los intervinientes; y si lo que  pretende  señalar  el  actor como elemento de convicción novedoso es la prueba  de  residuos  de  disparo,  no  se  le puede reconocer esa condición porque las  partes  también conocieron de su existencia desde la acusación y, no obstante,  dentro  de  la  oportunidad  legal  no  la  solicitaron  para ser incorporada al  proceso.   

6. Teniendo en  cuenta  que  la  causal  que  se  postula  para remover la cosa juzgada exige la  aparición  de  hechos nuevos o el surgimiento de pruebas no conocidas al tiempo  de  los debates que establezcan la inocencia del condenado o su inimputabilidad,  resulta  impropio  para  esos  fines que el demandante pretenda su ejercicio con  supuestos  elementos  de  juicio nuevos que no tienen tal condición, porque las  partes  los conocieron y no los solicitaron ni aportaron en la oportunidad legal  prevista;  y  aún  de  ser  consideradas, no le restarían la fuerza probatoria  otorgada  por  los  juzgadores  a  las  pruebas y juicios valorativos tenidos en  cuenta como soporte de la sentencia.   

7.   La  argumentación  que  expone el actor, en similares términos respecto de algunos  aspectos  planteados como sustento del recurso de apelación según se extrae de  la  lectura del fallo de segundo nivel, denota que su propósito es, de un lado,  controvertir  la  participación  en los hechos de JOSÉ JHONNY AGUIÑO LLAMOSA,  aspecto  que  fue  materia  de  análisis  por la segunda instancia. Y, de otro,  censurar      las      conclusiones      allí      contenidas      a     partir     de    una    nueva  valoración    de    las    mismas   pruebas   que  fueron  examinadas  en el  trámite   ordinario   del   juicio   como    si    se    tratara    de    una    tercera   instancia  ante  la  Corte,  lo cual desdibuja por completo las finalidades de la acción de  revisión  cuyo objeto es remediar una evidente injusticia cometida a través de  un fallo que ha hecho tránsito a cosa juzgada.   

Luego,  acorde con lo dicho, la decisión  que    se    impone    adoptar    es   inadmitir   la   demanda   de   revisión  presentada.   

8. Por            último,  la  Sala  no  puede  dejar de llamar la atención al  accionante  por pretender de nuevo que la Corte aborde el estudio del asunto por  vía  de  la  acción  de  revisión,  invocando  la misma causal a partir de la  entrevista  de  Clearco  Molano  Loaiza,  también aducida en pasada oportunidad  como  prueba nueva, refugiándose en razones aparentemente distintas, pese a que  esta  Corporación  ya había emitido un pronunciamiento de fondo en torno a ese  elemento  de  juicio, decisión contra la cual incluso se ejerció el derecho de  impugnación a través del recurso de reposición.   

En  efecto:  el  actor  pasa por alto las  razones  que  se  tuvieron  en  cuenta  en el auto AP7349-2016 para inadmitir la  demanda  de  revisión,  y  posteriormente  en el interlocutorio AP8291-2016 que  negó  la  impugnación, primordialmente, porque la entrevista de Clearco Molano  Loaiza  no  constituye  prueba  nueva,  como       se      reitera      una      vez      más.   

Es  evidente,  entonces,  el  abuso  del  ejercicio  de  la  acción  de  revisión,  que  no  se  acompasa con sus fines,  causando  en  cambio  desgaste innecesario a la administración de justicia, por  lo  que  se requiere al accionante para que en el futuro se abstenga de incurrir  en  conductas  similares,  pues  no  puede  pretender  que  la  misma  tesis sea  reexaminada  indefinidamente haciendo abstracción de lo que ha sido resuelto en  anterior  oportunidad al respecto, so pretexto de exponerla desde un perspectiva  formalmente diferente.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE     SUPREMA    DE    JUSTICIA,  SALA      DE      CASACION     PENAL,   

RESUELVE  

Primero.    INADMITIR    la  demanda  de  revisión  presentada  mediante  apoderado por el  condenado JOSÉ JHONNY AGUIÑO LLAMOSA.   

Segundo. Contra  esta decisión procede el recurso de reposición.   

Notifíquese   y  cúmplase.   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO   

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1 CSJ  AP7349-2016, 26 oct. 2016, rad. 48600.   

2 Auto  del 15 de octubre de 2008, Radicación No. 29.626   

3  Providencia ibídem   

4 CSJ  SP, 15 oct. 2008, rad. 29626.     

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