42680(11-12-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE  CASACIÓN  PENAL   

Magistrado Ponente  

JOSÉ   LUIS  BARCELÓ CAMACHO   

Aprobado  acta N°  419   

Bogotá,  D.  C.,  once         (11)        de        diciembre    de    dos    mil    trece  (2013).   

V    I   S   T   O  S   

   

La   Sala   se  pronuncia   sobre   los   presupuestos   de   lógica  y debida fundamentación de  la  demanda  de  casación presentada por el defensor  del  procesado  Jorge  Enrique Pulido Páez, en contra  del   fallo   del  2  de  julio  de  2013,   por  medio  del  cual  el  Tribunal  Superior  de  Bogotá           confirmó    la    condena   que  le  fuera  impuesta  en  primera  instancia  al  mencionado,  como  coautor del   delito  de  interés  indebido  en  la celebración     de    contratos,    al     tiempo    que    declaró    la  prescripción de la acción  penal  por  el  mismo  delito  y  el  de  falsedad  de  particular  en documento  público,     a     favor    de    Lázaro     Ocampo     Arias.   

H E C H O S  

Entre           enero     de    1999    y    julio    de    2000,    época   en  la    cual   Jorge   Enrique Pulido   

Páez  se  desempeñó como jefe de la oficina  en  la  Escuela Superior de Administración  Pública, ESAP, se tramitaron en dicha  entidad     al     menos     74     órdenes        y       contratos  de  prestación de servicios,  cuyos  beneficiarios fueron los partidarios políticos  del   entonces   representante  a  la  cámara  Mario  Rincón   Pérez,  quien  impartía  su anuencia a la adjudicación   de   los  mismos.  Lázaro  Ocampo Arias se desempeñaba como  Coordinador  de  Deportes  en  la  ESAP  y  era  uno  de  los enlaces con el mencionado político  para la adjudicación    de    contratos;    así   mismo  participó   en   la  consecución  de documentos falsos para aparentar el  cumplimiento de requisitos de algunos contratistas.   

ANTECEDENTES  PROCESALES   

El   informe   del   16   de   agosto  de  2000   sobre   presuntas   irregularidades   en  la  gestión     contractual     en     la    Escuela  Superior      de      Administración     Pública,    ESAP,  rendido  por  servidores  de policía  judicial  de  la Fiscalía  General  de  la  Nación,  así    como    los  demás   elementos   de  juicio  recaudados  en  la  actuación,     le  permitieron     a     la     Fiscalía  20 Seccional de Bogotá,  a  través de resolución   del   25   de   abril   de   2003,   acusar   a   Jorge  Enrique Pulido Páez   y   a  Lázaro  Ocampo  Arias  como  cómplices    de    la    conducta   punible   de   interés  ilícito  en  la  celebración  de  contratos  y al último         de        los        mencionados        adicionalmente   por  el  de  falsedad  material  de  particular  en  documento  público, en  concurso.    Dicha    providencia    fue    anulada    por   el   superior,   en  resolución    del    14    de   julio siguiente.    

Una  vez corregida la actuación   irregular,   en   resolución  del  5 de diciembre de 2005 la  fiscalía   acusó   a  Jorge     Enrique     Pulido     Páez como coautor de la conducta punible  de  interés  ilícito en  la   celebración  de  contratos  (artículo  145  del  Código  Penal  de  1980,  modificado por el 57 de la Ley 80 de 1993 y 32 de  la  Ley  190 de 1995), y a  Lázaro    Ocampo   Arias   como   cómplice  del  mismo comportamiento y autor determinador de falsedad  material       de       particular       en       documento      público           (artículo     220     del    mismo  estatuto).  Apelada  dicha determinación,    fue    confirmada    por    la  Fiscalía 56   Delegada  ante  el  Tribunal  Superior  de  Bogotá,  en  resolución  del 28 de enero de  2008.   

2. La etapa de la  causa      le      correspondió     inicialmente  al Juzgado 1º  Penal del Circuito de Descongestión       de     Bogotá.    Así,  una  vez  celebradas  las audiencias  preparatoria  y  pública de juzgamiento,  el  11 de diciembre de 2011, el Juez  21   Penal   del   Circuito   Adjunto   de   esta   ciudad  condenó     a    Jorge    Enrique    Pulido  Páez   a   las  penas  principales  de  48 meses de prisión, multa   equivalente   al   valor   de  10  salarios  mínimos     legales     mensuales     vigentes     e    “interdicción”  para  el  ejercicio  de  derechos y funciones públicas por  término       de       un      año,  y  a  Lázaro     Ocampo  Arias  a  las  de  40  meses  de prisión,    multa   por   el   equivalente   al   valor   de  5 salarios mínimos legales mensuales  vigentes          e          “interdicción”  para  el  ejercicio de derechos y  funciones  públicas,  por igual lapso, como autor y  cómplice,  respectivamente,  de los delitos por los  que fueron acusados.   

Así  mismo, se  abstuvo  de  condenarlos  al  pago  del valor de los  perjuicios  de  orden  civil  derivados de las conductas punibles, al tiempo que  les  negó el subrogado de la suspensión  condicional  de  la ejecución de la  pena   y   les   concedió   el   sustituto  de  la  prisión domiciliaria.    

3.  Apelada la  decisión del juzgado por  la    defensa    de   los   procesados,    el    Tribunal    Superior   de  Bogotá,  en  sentencia del 2 de julio de 2013, tras  concluir  que  el  procesado  Lázaro  Ocampo  Arias  actuó   como   particular   y   no  como  servidor  público,  declaró  la  prescripción     de     la     acción   penal   correspondiente  a  los  delitos    por   los   que   aquel   fue   sentenciado.    Así   mismo,   aclaró  que  la  pena  de  “interdicción”  para  el  ejercicio  de  derechos y funciones públicas, en  realidad  corresponde a la inhabilitación  para el ejercicio de los mismos. En  lo      demás,  confirmó la providencia impugnada.   

En   contra   de   lo  resuelto  por  el  ad  quem el defensor   de  Pulido  Páez             interpuso  y sustentó oportunamente el  recurso extraordinario de casación.   

L  A     D  E  M  A  N  D A   

El recurrente formula cuatro cargos, así:  el  primero  por  “error de derecho por violación  directa  por  indebida aplicación de la norma”; el  segundo,  por  “error  directo por interpretación  errónea”;   el   siguiente  por  “error     indirecto    por  falso  juicio de identidad” y el  último   por   “error  indirecto  por       falso       juicio      de  raciocinio”.  Con ellos aspira, y así lo solicita  a la Sala, a que se case el fallo recurrido.   

Primer     cargo:    “Error  de  derecho por violación directa por indebida aplicación  de la norma”   

Al  amparo  de la causal así rotulada, el  demandante   asegura   que   el  Tribunal  no  podía  condenar  a  Pulido  Páez,  pues  su  conducta  no  tipifica  el  delito  de  interés  indebido  en  la  celebración de contratos.  Reprocha  que  no  es clara la forma en que el juzgador configura del mencionado  delito, pues no existe soporte probatorio suficiente para ello.   

Alega  que  el  tipo  penal  de  interés  ilícito  en  la  celebración  de  contratos   desconoce los principios de  taxatividad  y legalidad, pues no precisa cuál es el comportamiento prohibido y  lo  que  sanciona  son  conductas  de orden moral. Acoge las posturas de algunos  doctrinantes,   según   las  cuales  el  delito  de  interés  indebido  en  la  celebración  de  contratos  es  innecesario,  pues  si de lo que se trata es de  favorecer  a  un  individuo en el proceso contractual para ello están los tipos  penales  de  violación  del  régimen legal y constitucional de inhabilidades e  incompatibilidades   y   contrato   sin   cumplimiento  de  requisitos  legales.   

Agrega  que el delito en mención sanciona  conductas  socialmente  adecuadas,  pues  la regla general es la designación de  servidores  por  recomendaciones  políticas. Lo anterior solamente se exceptúa  por  el  principio  de selección objetiva, a través del concurso de méritos y  la   licitación.   Incluso,  asegura,  esta  última  tiene  cierto  margen  de  subjetividad.  Afirmar  lo  contrario  llevaría  a  convertir  el  país en una  cárcel.   

Por   tanto,  no  puede  ser  un  delito  recomendar  a  una  persona, ni configuran interés indebido las recomendaciones  para  beneficiar  a  un partido político. Asegura que desear la designación de  una  persona,  y  no  la  de  otra,  no  es delito cuando el escogido cumple los  requisitos,  pues  allí  no hay una acción exterior penalmente relevante, y el  delito  en  cuestión  no  se puede cometer por omisión. Concluye que solamente  quien  tiene  competencia para elegir al contratista es el que debe respetar los  límites de la selección en el ámbito administrativo.   

Así   mismo,   que   como  Pulido   Páez,  jefe  de  la  oficina  jurídica,  no  tenía esa función, sino que se limitaba a elaborar el contrato  y  aprobar  su  documentación, no generó un riesgo jurídicamente desaprobado.  Por  la  misma  razón,  esto  es,  por  no  tener la función de seleccionar al  contratista  y suscribir los contratos, no incurrió en irregularidad alguna, ni  tenía  el poder para detener el proceso contractual, el cual estaba en manos de  la  dirección,  subdirección  y  departamento  de recursos humanos de la ESAP.   

Como  en  este  caso  no  se trató de una  designación  a  través  de  licitación  o  concurso  de méritos, entonces no  operaba  el  principio  de  selección  objetiva;  por  tanto,  no  es delito el  nombramiento   del  recomendado  político,  lo  cual,  admite,  puede  ser  una  práctica  inmoral pero no ilegal. Por otra parte, no se demostró que todos los  nombrados fueran cuota política del parlamentario Mario Rincón.   

Segundo    cargo:    “error    directo    por    interpretación    errónea    de    la  norma”   

El  impugnante  sostiene  que  el Tribunal  incurrió   en   una   interpretación  errónea  al  estimar  que  Jorge  Enrique  Pulido Páez, como jefe  de  la  oficina  jurídica  de  la  ESAP, era responsable del delito de interés  indebido  en la celebración de contratos, sin advertir que no participaba en el  proceso de selección y nombramiento de los contratistas.    

También  erró el juzgador al estimar que  la  objetividad  e  imparcialidad  son principios que deben tenerse en cuenta en  los  contratos  y  órdenes de prestación de servicios, los cuales, asegura, no  se  rigen  por  el  principio  de selección objetiva, lo que sí ocurre con las  licitaciones  y  concursos  de  méritos.  Así mismo, aduce que el sentenciador  interpreta  equivocadamente el delito de interés indebido en la celebración de  contratos,  toda  vez  que  no  advierte  que  solo lo puede cometer quien tenga  incidencia  en  la  designación  y  nombramiento.  También  se  equivocó  por  considerar  que  el  jefe  de  la  oficina  jurídica  podía detener el proceso  contractual,   cuando  dicho  trámite  estaba  en  manos  de  la  dirección  y  subdirección de la entidad.   

Insiste  en  que  aún  cuando  el  propio  Pulido Páez hubiera sido  un  recomendado  del  congresista  Rincón,  de  todos modos su deseo de que una  persona  fuera  designada  en lugar de otra no configura delito, pues éste solo  se  materializa ante acciones que generen el resultado típico y no a través de  omisiones.   

3.   Tercer   cargo:   “Error     indirecto    de    hecho    por    falso    juicio    de  identidad”   

Reprocha que el Tribunal mencionara que los  testimonios  permitían  concluir  que  Jorge Enrique  Pulido   Páez   tuvo  injerencia  en  el  trámite  contractual  para designar contratistas a favor de los intereses del congresista  Mario  Rincón,  cuando  lo  cierto es que ninguno de los deponentes afirmó tal  cosa,  sino,  por  el contrario, expresaron que la iniciativa contractual estaba  en  el  director  de  la  ESAP,  subdirector  y  jefe  de recursos humanos. Esta  situación fue cercenada por el juzgador.   

Por   otra   parte,   reprocha   que  el  sentenciador  acogiera  el  dicho  del procesado Lázaro Ocampo Arias, en cuanto  dijo  que Pulido Páez era  el  hombre  clave  del  señor  Mario  Rincón, pero pasó por alto que también  afirmó  que  no  le  constaba  que  el  jefe  de  la  oficina jurídica tuviera  injerencia  en  la  designación  y  nombramiento  de contratistas. En realidad,  dice,   el   fallador   le   otorgó  credibilidad  a  un  testigo  que  no  era  tal.   

Cuarto     cargo:    “error   indirecto   por  falso  juicio  de  raciocinio”   

Alega que el Tribunal descontextualizó el  contenido  de  una  grabación,  a  partir  de  la  cual  halló  demostrado  el  conocimiento  por  parte  de Pulido Páez  del  proceso  de contratación de la ESAP. Así, aprecia que del  hecho  de  que  aquel  hubiera  afirmado  en  las  comunicaciones que lo estaban  investigando  por  aprobar  contratos  a  favor  de  los  recomendados  de Mario  Rincón,  no  se  puede  derivar que tenía incidencia en la contratación, sino  que  conocía la actuación penal que se seguía en su contra. Insiste en que el  deseo  de que se nombrara a una cierta persona no configura delito y asegura que  el  sentenciador  le  dio  un sentido ilógico a la grabación, pues lo apreció  fuera de su real contexto.   

Estima   que   ante   las  palabras  del  interceptado,  según  las  cuales  si  los  nombrados  cumplían los requisitos  entonces  allí  no se configuraba ninguna ilegalidad, no se puede inferir, como  así  lo  hizo el fallador, el dolo del aludido servidor, sino su convicción de  no   haber   realizado   ningún  delito.  En  últimas,  alega,  el  juicio  de  responsabilidad  queda  sin piso, si se considera que la potestad para contratar  no    recaía    en    Pulido    Páez.  Agrega  que  no  es  delito  pertenecer a un partido político.   

CONSIDERACIONES   DE    LA   CORTE   

La       Corporación  anticipa  su  decisión   en   el   sentido   de   inadmitir  la  demanda de casación,  comoquiera                que            evidentemente       incumple  los  presupuestos  de  debida fundamentación.     Las     razones    son    las  siguientes:   

1.     El     censor    yerra  en  la  postulación     de    la    causal    que    selecciona    y    en   la  identificación  de  sus  modalidades  y  sentidos.   

Con el fin de precisar dichos desaciertos,  es  necesario  recordar  que  la  causal  primera de  casación (artículo 207,  numeral  1º,  de la Ley  600   de   2000),  se  identifica  con  la  violación  de  la ley sustancial.  Esta,  a  su  vez,  puede presentarse en sus modalidades directa e indirecta. La  primera  de  estas, la directa, aparece contemplada en la primera parte o cuerpo  primero  de la norma mencionada y se configura cuando  los  argumentos  de  la  sentencia infringen la norma de manera frontal, sin que  dicha   lesión   tenga   origen  en  un  error  de  apreciación  probatoria.  En  estas condiciones, el  sentido    de    la   violación   puede   ser   la  aplicación              indebida,      exclusión    evidente    o    interpretación  errónea de la norma.   

A   su  turno,  la  violación  indirecta de la ley sustancial aparece consagrada en la segunda  parte   o   cuerpo   segundo  del  numeral  1º  del  artículo 207 de la Ley 600 de 2000 y se materializa  cuando   la  aplicación  indebida,       exclusión      evidente      o  interpretación  equivocada de la norma tiene origen  en  errores  de  apreciación probatoria.      Estos     últimos    se  clasifican   de   dos   maneras:  pueden   ser   de   hecho  o  de  derecho.   

Los primeros, los  de     hecho,     se    presentan    cuando  el  juzgador  se  equivoca  al  contemplar materialmente la  prueba,  ya  sea  porque  omite  apreciar una que obra en el proceso o porque la  supone  existente sin estarlo (falso juicio de existencia); o cuando no obstante  considerarla  legal  y oportunamente recaudada,  al  fijar  su contenido la distorsiona, cercena o adiciona  en       su      expresión      fáctica,  haciéndole  producir  efectos  que  objetivamente  no  se  establecen  de  ella (falso juicio de identidad); o,  porque  sin  cometer  ninguno  de  los anteriores desaciertos, pese a existir la prueba y ser apreciada en  su      exacta     dimensión     fáctica,   al   asignarle   su   mérito  persuasivo  transgrede  los postulados de la lógica,  las  leyes  de  la ciencia o las reglas de experiencia, es decir, los principios  de    la   sana   crítica   como   método       de      valoración     probatoria     (falso  raciocinio).   

Y  la violación  indirecta  de  la ley sustancial, en la modalidad de error de derecho, tiene que  ver   con   la   ilegalidad   en   la   práctica  o  aducción           probatoria,         o        con   las  escasas  oportunidades  en  que  se  viola  la tarifa  determinada  por  la  ley  para  su  apreciación  (falso   juicio   de   legalidad   y   falso  juicio  de  convicción).   

2.          Así   fijados   las   modalidades  y  sentidos    de    las    violaciones    susceptibles    de    ser   corregidas   en  casación    por    vía    de   la   causal  primera    que   describe   el   artículo    207    del   Código  de  Procedimiento  Penal de 2000,  resulta  evidente  que   carece  de  sentido  y  genera  confusión hablar  de   errores  de  derecho  por  violación  directa,  errores  directos,  errores  indirectos  de hecho o errores indirectos por falso  juicio de raciocinio.   

3.  Ahora bien,  aún   cuando  la  Sala  pudiera   superar   la   falta   de   claridad   en  la  postulación  de  los  cargos  y entendiera que lo  que   reprocha   el  censor,  como  así    parece    ser,    es  la  violación  directa  de  la  ley  sustancial   y,   por   otra  parte,  la  violación  indirecta  de la ley sustancial, por vía   del   error  de  hecho,  en  las  modalidades  de  falso  juicio  de  identidad  y  falso  raciocinio,  de todos modos lo cierto es que el  discurso  del  demandante  no cumple los presupuestos  de   claridad  y  debida  fundamentación    que    exigen    las  modalidades  alegadas,  lo  que  lo  torna  en  intrascendente  para   cumplir  alguno  de  los  fines  del  recurso  extraordinario.   

4.    En  efecto,  el razonamiento  del  casacionista  no  acredita  de qué   manera  el  argumento  judicial  ha  debido  concluir  en la atipicidad de la  conducta  desplegada  por  el  agente  y,  por el contrario, sus  argumentos  refuerzan la convicción del sentenciador  sobre  la  responsabilidad  de  Jorge Enrique Pulido  Páez.  En contraste con  la  censura del   impugnante,   la   providencia  recurrida   acoge los lineamientos que ha fijado  la  Sala  sobre  la  materialidad,          características    y   naturaleza   del   bien  jurídico   que  se  protege  a  través  de dicho delito, no solo respecto de  la  norma  prevista  en  la  Ley  599  de  2000,  sino  en el Decreto Ley 100 de  1980:   

“El  injusto  descrito  [Interés  indebido  en  la  celebración  de  contratos] participa de  sujeto  activo  calificado  al  exhortar  que  solo  puede vulnerar la norma una  persona  posesionada  en  un  cargo  como servidora pública, quien tendrá como  ejercicio    teleológico   resguardar   la   contratación   que   realice   en  representación  del  Estado,  garantizando el cumplimiento de los principios de  transparencia,       economía,      selección      objetiva,      planeación,  responsabilidad   , entre otros, edificantes del reproche penal, si se actúa  con parcialidad”.   

   

“La conducta  estará  íntimamente  ligada  al  verbo  rector  “interesar”,  traducido en  provecho  suyo  o  de  un tercero, en cualquier evento contractual que realice o  celebre  en  nombre  de la entidad pública que represente. Se requiere, como es  obvio,  un  beneficio  propio  o  destinado  a  favorecer  a  otras  personas  o  entidades”.    

   

“El  aspecto  subjetivo  del  tipo  se  consolida en la consecución por parte del servidor al  interesarse  en  provecho  propio  o  ajeno,  el que puede ser directo cuando se  beneficia  el  mismo  funcionario  e  indirecto al favorecer a un tercero; luego  entonces,  ese  interés  se traduce en una actuación indebida por ausencia de  transparencia   e   imparcialidad  en  la  celebración  de  cualquier  contrato  estatal”.   

   

“El punible se  consuma  cuando  el  servidor  público desatiende los axiomas que le dan vida y  fundamento  a  la  contratación  estatal,  puesto  que  esa  es, justamente, la  función  asignada  por  el legislador a la conducta realizada, por ejemplo, uno  de  los  principios  contractuales más connotados es el de selección objetiva:  la  simple  confrontación, contrariedad o desacuerdo entre el acto del agente y  el  contenido  del  mismo,  genera  en  forma  instantánea,  la correspondiente  responsabilidad  penal;  sin  que  sea  presupuesto  indispensable, el usufructo  directo  o  indirecto  del  evento ilícito. Actuar en contra de esos postulados  que  marcan  el  espíritu  en  la  administración  pública al desobedecerlos,  infringirlos,  ignorarlos  o  pasándolos  por  alto,  manifiesta el interés de  contenido   antijurídico  que  exige  la  norma  y  que  olvida  sutilmente  el  actor”.   

“En anterior  decisión  (Corte  Suprema de Justicia, sentencia de  junio  8 de 1982), esta Sala, afirmó sobre el delito  en estudio”:   

   

“Si   el  interés  particular  deviene  a  favor  de  la Administración (verbigracia, el  contrato  celebrado…  se presenta como fructuoso para la Administración, o de  mayor  rendimiento  para  esta),  el  delito  se  ha  consumado,  porque en esta  modalidad  no  se  demanda la existencia de un interés en perjuicio, pues no se  busca  sancionar  negocios  prohibidos  sino disconformes con el ejercicio de la  función   pública.   El   interés,  así  traduzca  ente  un  aprovechamiento  económico,   puede  permitir  un  beneficio  para  la  administración  o  para  terceros.   No   se   correlaciona   para   nada  utilidad  y  daño”.  

   

“Mediante  sentencia  C-128  de  febrero 18-03, la Corte Constitucional, declaró exequible  el  referido precepto, acoplando a la decisión algunos pronunciamientos de esta  Sala   sobre  la  afectación  material  del  bien  jurídico  tutelado  por  el  legislador.  Allí  se dijo respecto al punto planteado “que el provecho a que  alude  la  norma  puede  ser para el servidor público o para un tercero, siendo  indiferente  que  se  obtenga o no frente a la consumación del delito, basta el  interés  entendido  como  la  falta  de  imparcialidad para intervenir dado el  ánimo  de  beneficiarse  o  de  beneficiar a un tercero,  para que se entienda  consumado ese  elemento subjetivo del tipo penal”.   

   

“El  6  de  febrero  de  2008,  en  el  radicado  20815,  esta Sala, en atención al tema en  estudio, aseveró”:   

   

“El contenido  de  la  anterior  disposición  [artículo  3º  de  la  Ley 80 de 1993] permite  interpretar  con  mayor  claridad el alcance de la prohibición, en tanto que al  sancionar  al  servidor  público  “que  se  interese en provecho suyo o de un  tercero,  en  cualquier  clase  de contrato u operación en que deba intervenir,  por  razón  de  su cargo o funciones”, el interés objeto del reproche penal,  no  necesariamente  debe  ser  ilícito, en términos de ilegalidad o delictivo.  Esa  es  la  razón  por  la  que  sin variar la descripción de la conducta, el  Código  Penal  actualmente vigente varió la denominación del tipo al aludir a  interés  indebido,  que  resulta  más  ajustado  a  los  fines  de prevención  general”.   

   

“Lo que se quiere excluir de la práctica  y  punir  con  rigidez  es  el  abandono del funcionario público a los deberes,  obligaciones  y  compromisos  que  adquiere al vincularse con la administración  para   ejercer   un  cargo  público  que  le  permite  de  una  u  otra  manera  “intervenir”   en  cualquier  condición,  en la celebración de contratos.  Dicho  en otras palabras, ese interés al que se refiere el tipo penal es aquél  personal  o  ajeno,  que  nada  tiene  que ver con los fines de la contratación  estatal,  que  no  son  otros, como ya se dijo, que el cumplimiento de los fines  del  Estado,  fundados éstos en el interés general y no particular”.    

   

“Si se quiere  determinar  el  marco  jurídico  de  protección  de  la  norma examinada, debe  expresarse  innegablemente  que  es  “la  administración  pública”,  cuyos  contenidos   constitucionales   le   dan   vida   y   sustento   a  la  función  administrativa,  regulada en el capítulo 5, artículo 209 de la Carta Política  al  consagrar  los  principios,  objeto y control de la función administrativa:  “La  función administrativa está al servicio de los intereses generales y se  desarrolla   con   fundamento   en  los  principios  de  igualdad,  moralidad,    eficacia,   economía,  celeridad,            imparcialidad           y           publicidad…”.   

“Desde luego,  a  partir  de la referida norma constitucional se desarrolló la Ley 80 de 1993,  (Estatuto  General  de  la  Contratación   de la Administración Pública), el  cual  dispuso las reglas y principios como los parámetros jurídicos en los que  se  debía  mover  el  servidor público cuando se proponía celebrar contratos,  convenios  para  una  adecuada  ejecución  del  presupuesto  de  las  entidades  estatales;  por  esta  potísima  razón  los  postulados que guían la función  pública,  generan  una certidumbre, confianza, rectitud, probidad, integridad y  ecuanimidad  que,  en  esencia, deben cristalizar la conducta inquebrantable del  funcionario  en  el  ejercicio del cargo.   Es por ello que el artículo 23 de  la aludida Ley, indicó:   

   

“De   los  principios    en    las    actuaciones    contractuales    de    las   entidades  estatales.    Las    actuaciones    de    quienes  inter­vengan   en  la  contratación  estatal  se  desarrollarán  con  arreglo  a  los  principios  de  transparencia,  economía  y responsabilidad y de conformidad con los postulados  que   rigen   la  función  administra­tiva.  Igualmente,  se  aplicarán  en  las  mismas las normas que  re­gulan la conducta de  los     servidores     públicos,     las     reglas     de    inter­pretación  de la contratación, los  principios    generales   del   derecho   y   los   particulares   del   derecho  administrativo”.   

   

“Con ocasión  a  los  apotegmas  de  la  función  administrativa  citados, esta Sala      (fallo  de  única   instancia   del   19   de  diciembre  de  2000),        se        pronunció        al       respecto”:   

   

“Principio de  Transparencia.  Transparencia quiere decir claridad,  diafanidad,  nitidez,  pureza  y  translucidez.  Significa  que  algo  debe  ser  visible,  que puede verse, para evitar la oscuridad, la opacidad, lo turbio y lo  nebuloso.  Así,  la  actuación  administrativa,  específicamente la relación  contractual, debe ser perspicua, tersa y cristalina. (…)   

   

“Se trata, sin  duda,  de  un postulado que pretende combatir la corrupción en la contratación  estatal,   que  en  sus  grandes  líneas  desarrolla  también  los  principios  constitucionales  de igualdad, moralidad, eficiencia, imparcialidad y publicidad  aplicados  a  la  función  administrativa  (artículo  209  de la Constitución  Política)”.   

    

“Íntimamente  vinculado  con estos principios [transparencia, economía y responsabilidad], el  artículo  29  de  la  Ley  80  de 1993 ordena que la  selección  de  los contratistas sea objetiva, tanto en la contratación directa  como   cuando   hay   lugar   a  adelantar  el  proceso  licitatorio;  precisa que se tendrá por objetiva aquella “selección en la  cual  la  escogencia se hace al ofrecimiento más favorable a la entidad y a los  fines  que  ella  busca,  sin  tener  en  consideración factores de afecto o de  interés   y,   en   general,   cualquier   clase   de   motivación   subjetiva  (…)”.   

   

“Principio de  imparcialidad.  Imparcialidad  equivale  a rectitud,  equidad,  neutralidad,  objetividad, ecuanimidad y legitimidad, por oposición a  la  subjetividad, a la parcialidad, a la tendenciosidad, a la arbitrariedad y al  exclusivismo”.   

   

“El  [principio]  de  competencia  se  relaciona con el establecimiento de reglas que  garanticen  la  parificación de los contendientes que se dirigen hacia la misma  meta;  el  de  igualdad  se  refiere  a la posición similar que deben tener los  aspirantes,  con  los  mismos derechos y expectativas, y el de publicidad quiere  materializar,  como  presupuesto  ineliminable  de  la  libre  concurrencia,  la  pulcritud       y       nitidez      de      los      procedimientos”   

                 

“La  administración  pública  se  pone  en  peligro o lesiona cuando el funcionario  deja  de  actuar  con  absoluta sujeción e infringe y vulnera éstos principios  que  se hallan implícitos en los injustos típicos que regulan la contratación  estatal,  generando  -con  tal  actuar-  corrupción,  deslealtad  y ausencia de  transparencia     en     los     actos     contractuales    signados”.1   

Así las cosas,  los  planteamientos  del  recurrente           encaminados  a  desarrollar los cargos     de     violación   directa   de  la  ley  sustancial,  según   los   cuales  el  delito  de  interés  indebido    en   la   celebración   de   contratos  es                  “innecesario”,  que  el interés de favorecer con la  contratación de la ESAP a los recomendados  de  un  político es aceptable, o  bien     que     la  observación    del  principio   de   selección  objetiva  no   le   compete   al   jefe   de  la  oficina  jurídica   y   solamente   se  materializa  frente  a  las     licitaciones     o     concursos     de    méritos,           aparte  de  deleznables  desconocen por  completo      los      lineamientos     fijados     por     la     Corte  sobre el alcance y naturaleza de  la  conducta  punible, al  tiempo    que    en   nada   desvirtúan   la   presunción  de  acierto  y  legalidad que ampara la sentencia.   

Más  aún,  el  propio  demandante  refuerza el argumento  judicial      de     responsabilidad,   pues  no  tiene  reparo  en  admitir  que  la conducta de su  asistido,     consistente    en    intervenir    y  facilitar      la      contratación     de     la    ESAP    en   función   de   los      personales      intereses  políticos  del  entonces  representante      a      la     cámara    Mario    Rincón            Pérez,  fue    inmoral.    Lo    anterior,    evidentemente  viola los principios de  moralidad,  transparencia  e  igualdad  que rigen no  solamente     la     contratación     sino    la  función       administrativa      y,  por  tanto,  fue  así  como  se  configuró  en el servidor  Pulido  Páez       el      interés  indebido  que  el  censor  no  ve por ninguna parte:  el  jefe de la oficina jurídica, al  igual   que   el  director,  subdirector,  jefe  de  recursos  humanos  y  otros  funcionarios,  incluído el Coordinación  de Deportes de la ESAP, ejercieron  sus  cargos subordinando la  función    pública  a   los   particulares  intereses                electorales        de     un     político,    invirtiendo    así    los    valores    y    principios   que   rigen   esa    actividad    y   otorgándola   el   carácter  de  regla  una  práctica       evidentemente       corrupta       y      perjudicial,     sin     que     su  acción se limitara a un personal deseo, sino que se  plasmó       en      la      aprobación   y   elaboración    de    contratos    que    claramente   desconocían   el  interés  general.   

5.    En  cuanto  a  los cargos de  violación  indirecta      de      la      ley  sustancial  (falso  juicio  de  identidad  y  falso  raciocinio),  dígase  que el argumento del    demandante    desconoce   los  presupuestos  de  debida  fundamentación,   pues   no   pasa   de  oponer  a  la  apreciación  probatoria  del  sentenciador  la suya propia, sin demostrar en  aquella  un yerro evidente y, sobre todo, con incidencia en la parte dispositiva  de la decisión.   

Ello  es  así  por  cuanto  frente al razonamiento de sentenciador,  según  el  cual  Jorge  Enrique   Pulido  Páez,  como  jefe  de  la  oficina jurídica de la ESAP, fue  decisivo    a    la    hora    de   tramitar   los   contratos   encaminados   a  satisfacer    los    intereses    personales   del  Representante   a   la  Cámara  Mario  Rincón,  el libelista solamente  se  limita a pregonar que el coprocesado  Ocampo  Arias  ni  ninguno  de  los  deponentes, sin especificar  cuáles, afirma tal cosa.   

No  obstante lo anterior, el censor omite  por  todas  partes  hacer  referencia  a las prolijas  consideraciones             probatorias     del    sentenciador  que  lo  condujeron a deducir que una enorme gama de  servidores   de   la   ESAP,   desde   el   entonces  director       hasta       el      coordinador     de     deportes,         pasando  por  todos  los  funcionarios  que intervenían       el       proceso      contractual,      subordinaron       al      visto   bueno   y   aprobación   del  congresista        Mario       Rincón       la  adjudicación     de     los     contratos     de  prestación de servicios de la entidad.   

El  demandante  pretende  configurar  un  falso juicio de identidad  en  la  afirmación  del Tribunal, según  la  cual  el  jefe  de  la  oficina  jurídica  de  la  ESAP  tenía    injerencia    en   el   trámite  contractual, pues, en su sentir,  dicho  servidor  no  interviene  en la designación y  suscripción     de     los     contratos.     No  obstante,    ningún  yerro  de  apreciación  demuestra  la conclusión  del  juzgador, para quien  en       verdad      Pulido      Páez     no     adjudicó   ni  suscribió  los  contratos,  no  obstante    lo   cual   su   comportamiento   irregular   consistió  en  ejercer  su  función  guiado  por los intereses políticos  del    representante    Rincón    Pérez,  y  no  por  el interés general y  los  principios  de  transparencia,  imparcialidad y  moralidad.     Fue    así    como    Pulido         Páez   encaminó   su   comportamiento  a  omitir toda objeción que  impidiera     satisfacer     los     propósitos  burocráticos       del       político,  sin  que su labor se limitara a  simplemente      avalar      el     procedimiento  cumplido.   

Así planteado  y  desarrollado  el cargo de falso juicio de identidad, carece de toda idoneidad  para  derribar  la presunción de acierto y legalidad  con  que el fallo llega amparado a este sede extraordinaria, en la medida en que  lejos  de  demostrar el casacionista qué   es   lo  que  objetivamente  dice  la  prueba,  cómo     y    dónde    el    juzgador  tergiversó  su  contenido  y  de  qué  manera  ello incidió en el resultado  del  proceso,  se  contrae a asegurar que la función  del    hoy   procesado   carecía   de   relevancia  para       la  configuración      del      delito.   

El     cargo     de    falso  raciocinio  que  el  recurrente  hace  recaer  en  las  interceptaciones  telefónicas  omite  el deber de acreditar cuál fue la regla de la  lógica,   la  experiencia  o  de  la  ciencia  que  empleó  el  juzgador  al  apreciarlas,   cuál   era   la   máxima  de  la  sana  crítica que se ha  debido    observar,   cómo   esta   última   fue   violada   y,   lo   más  importante,  de qué manera la corrección  del yerro, junto al restante soporte  probatorio  del  fallo,  necesariamente conduce a la  modificación de la parte  dispositiva   de   la   decisión.  Así  las  cosas,  el  reproche  de falso raciocinio no es     más     que    la    personal  valoración de la prueba  por   parte   del   censor   y   su   reclamo  para  que  en  esta  sede      la      Sala  comparta  su  visión de los hechos,  sin       demostrar       un       dislate       en       la       apreciación       judicial.    

6. Todo  lo  anterior,  unido  a  que el censor no menciona por parte  alguna   las   normas  que  estima  infringidas  y  en  su  petición  no  precisa  en qué sentido se debe  casar    la   sentencia,   permite   concluir   que   el   libelo   adolece   de   importantes  yerros  de  debida  fundamentación  que imponen su inadmisión,  sin que, por otra parte, del estudio  de  las  diligencias  esta  Colegiatura encuentre  motivo  que amerite superar sus defectos para asegurar,  de   oficio,   el  cumplimiento  de  las  garantías  fundamentales.   

En  mérito de  lo    expuesto,    la   CORTE   SUPREMA   DE   JUSTICIA,  SALA  DE  CASACIÓN  PENAL,   

R E S U E L V E  

INADMITIR  la  demanda  de  casación  formulada por el defensor de  Jorge     Enrique     Pulido     Páez.   

Contra la anterior determinación no procede recurso alguno.   

Cópiese,       notifíquese, cúmplase.   

JOSÉ LEONIDAS  BUSTOS MARTÍNEZ   

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO                                                                    FERNANDO  ALBERTO CASTRO CABALLERO   

                             IMPEDIDO   

EUGENIO      FERNÁNDEZ  CARLIER                 MARÍA     DEL     ROSARIO     GONZÁLEZ           MUÑOZ     

GUSTAVO  ENRIQUE  MALO FERNÁNDEZ                           EYDER PATIÑO CABRERA   

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA  YOLANDA  NOVA  GARCÍA   

Secretaria    

1  Corte  Suprema  de Justicia, Sala de Casación Penal,  sentencia    del    4    de    febrero   de   2009,  radicación No. 25989. En  igual  sentido,  sentencia  de  casación  del  7 de  octubre de 2009, rad. 27791, entre otras.     

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