38281(15-08-12)

2012

Asistente Jurídico Inteligente

Selecciona un texto en la página o analiza el artículo completo.

ⓘ Puedes seleccionar un fragmento de texto o analizar el artículo completo.

      

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                Magistrado Ponente   

                            JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

                            Aprobado Acta No. 304   

Bogotá,  D. C., quince (15) de agosto de dos  mil doce (2012).   

ASUNTO  

Decide  la  Sala  acerca de la posibilidad de  admitir  las  demandas de casación presentada por los apoderados de LUIS ARTURO  MORENO  MENESES  y  otros  contra  el  fallo de segunda instancia emitido por el  Tribunal  Superior  del Distrito Judicial de San Gil, mediante el cual confirmó  las  penas que les impuso a estas personas el Juzgado Segundo Penal del Circuito  de  Vélez  por  el  delito de tráfico, fabricación o  porte de estupefacientes.   

Así  mismo,  se pronuncia la Corte acerca de  las  manifestacio-nes  de desistimiento del extraordinario recurso allegadas por  unos procesados.   

SITUACIÓN FÁCTICA Y ANTECEDENTES  

1. Desde 2008 hasta  mayo  de 2010, funcionó en el barrio Villa Paz de Barbosa (Santander) una banda  que  expendía  y comercializaba estupefacientes como marihuana y sustancias con  base   de  cocaína  (bazuco).  Mediante  acciones  de  agentes   encubiertos,   las   autoridades   descubrieron   a   los   siguientes  implicados:   

1.1.  LUIS  ARTURO  MORENO  MENESES.  El 15 de noviem-bre de 2009 vendió dos papeletas de bazuco de  0,41  gramos  y,  el  21  de  marzo de 2010, otras dos de la misma sustancia que  pesaban 0,39 gramos.   

1.2.  GLORIA  ALBA  MONTAÑEZ  ROJAS. El 15 de noviembre de 2009 le compraron una bolsa de marihuana  de  2,64  gramos  y,  el  17 de noviembre de ese año, una papeleta de bazuco de  0,45 gramos.   

1.3.  HORACIO PUERTO  JIMÉNEZ.  El 11 de octubre de 2009, le fueron adquiridos 10 gramos marihuana. Y  el 17 de octubre siguiente, 11 gramos de idéntico estupefaciente.   

1.4.  MÓNICA ANDREA  JIMÉNEZ  QUINTERO. El 2 de febre-ro de 2010 vendió dos papeletas de bazuco que  pesaban  2,2,  gramos  y,  el  19 de febrero de ese mismo año, una bolsa de 1,2  gramos.   

1.5.  Jorge Alberto  Celi   Fandiño.   El  4  de  noviembre  de  2009  le  adquirieron   0,3  gramos  de  marihuana  y  otro  tanto  el  3  de  febrero  de  2010.   

1.6. Élber Galeano  Mosquera.  El 3 de enero de  2010  vendió  una  bolsa  de  marihuana de 22,1 gramos y, el 21 de marzo de ese  año, idéntico estupefaciente en cantidad de 4,22 gramos.   

1.7. Carlos Alberto  Guerrero  Sandoval. El 2 de  noviembre  de  2009  le fueron adquiridas dos papeletas de bazuco con un peso de  0,45  gramos;  el 15 de noviembre del mismo año, 0,25 gramos de bazuco; y el 17  de noviembre, otro tanto.   

1.8.   Arturo  Sarmiento  Delgado.  El 2 de noviembre de 2009 vendió  2,54   gramos   de   marihuana;  el  4  de  noviembre  de  ese  año,  idéntico  alucinógeno;  el  15  de  noviembre,  2,84  gramos;  y el 17 de noviembre, 2,64  gramos.   

1.9.  Yéfferson  Téllez  Luengas.  El 14 de  noviembre  de  2009 le adquirieron dos papeletas de bazuco de 0,37 gramos; el 15  de  noviembre  de  2009, 0,22 gramos de bazuco; y el 3 de febrero de 2010, 10,09  gramos de marihuana.   

1.10.  Jhon  Jairo  Sáenz  Rodríguez. El 15 de noviembre de 2009 vendió  0,17   gramos   de  bazuco  y,  el  19  de  febrero  de  2010,  3,23  gramos  de  marihuana.   

1.11.  Carlos Saúl  Aguilar  Pardo.  El  5 de febrero de 2010 le compraron  0,3   gramos   de   bazuco   y,   el  6  de  febrero  de  2010,  7,4  gramos  de  marihuana.   

1.12. Leonel Galeano  Mosquera,  a  quien  el  1º  de  noviembre de 2009 le  compraron  dos  papeletas  de bazuco que pesaron 0,44 gramos; el 2 de noviembre,  dos  papeletas  de  bazuco  de  0,55  gramos;  el  4  de noviembre, una bolsa de  marihuana   de  0,30  gramos;  y  el  21  de  marzo  de  2010,  4,22  gramos  de  marihuana.   

1.13.  Rosa  María  Castellanos  Cedas.  El 2 de febrero de 2010 vendió dos papeletas de bazuco con  peso   de   2,2   gramos   y,   el   20  de  marzo  siguiente,  0,56  gramos  de  bazuco.   

1.14.  Luis Alberto  Sánchez  Vera.  El 3 de febrero de 2010 le compraron 8,5 gramos de marihuana y,  el  20  de  marzo  de  ese  año,  dos  papeletas  de  bazuco  que  pesaron 0,56  gramos.   

1.15.   Edward  Alejandro  Calderón Jiménez. El 5 de febrero de 2010 le adquirieron 3,7 gramos  de bazuco.   

1.16. Arnulfo Galeano  Mosquera.  El  14  de noviembre de 2009 vendió 8,5 gramos de marihuana y, el 20  de marzo de 2010, dos papeletas de bazuco que pesaron 0,56 gramos.   

1.17. Y Edwin Ferney  Aguilar  Pardo.  El  3  de  febrero  de  2010 le fueron adquiridos 0,8 gramos de  bazuco y, el 6 de febrero de 2010, 2 gramos de marihuana.   

2.  A raíz de ello,  un  representante de la Fiscalía General de la Nación acusó a dichas personas  como  probables  autores  responsables  de  la  conducta punible de tráfico,   fabricación   o  porte  de  estupefacientes,  según lo estipulado en el artículo 376 inciso 2º de la Ley 599  de  2000,  actual  Código Penal, modificado en su tipo básico por el artículo  14  de  la  Ley  890  de  2004, en las modalidades de comprar, ofrecer, vender y  suministrar.   

3. El juicio oral lo  adelantó  el  Juzgado  Segundo  Penal  del  Circuito de Conocimiento de Vélez,  despacho  que  por  el  injusto  en  comento  condenó  a  los  procesados así:   

3.1.  LUIS  ARTURO  MORENO   MENESES,   GLORIA   ALBA  MONTAÑEZ  ROJAS,  HORACIO  PUERTO  JIMÉNEZ,  Jorge Alberto Celi Fandiño, Élber Galeano Mosquera,  Carlos   Alberto   Guerrero  Sandoval  y  Rosa  María  Castellanos  Cedas,  a  70  meses  de  prisión  y  26 salarios mínimos legales  mensuales    vigentes    de    multa,    así    como    a    la    inhabilitación   para   el   ejercicio   de  derechos  y  funciones  públicas   por   un   tiempo  igual  a  la  sanción  principal.   

3.2.  MÓNICA ANDREA  JIMÉNEZ   QUINTERO,   Arturo   Sarmiento   Delgado,  Yéfferson   Téllez   Luengas,  Jhon  Jairo  Sáenz  Rodríguez,  Carlos  Saúl  Agui-lar Pardo   y  Leonel  Galeano   Mosquera,  a  64  meses  de  prisión,  2,66  salarios  mínimos  legales  mensuales  vigentes  de  multa  y  la  accesoria de  ley.   

3.3.  Y Luis Alberto  Sánchez  Vera,  Edward Alejandro Calderón Jiménez, Arnulfo Galeano Mosquera y  Edwin  Ferney  Aguilar  Pardo,  a 10 meses y 20 días de prisión, 0,44 salarios  mínimos  legales  mensuales  vigentes  y la accesoria de ley, tras reconocerles  circunstancias  de  marginalidad, ignorancia o pobreza extremas señaladas en el  artículo 56 del Código Penal.   

Adicionalmente, les negó cualquier mecanismo  sustitutivo  de  ejecución  de  la  pena  y,  por último, les concedió a Luis  Alberto  Sánchez  Vera,  Edward  Alejandro Calderón Jimé-nez, Arnulfo Galeano  Mosquera   y   Edwin  Ferney  Aguilar  Pardo  la  libertad  inmediata  por  pena  cumplida.   

4. Recurrido el fallo  por  la  defensa,  la  Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de  San Gil la confirmó en los aspectos materia de debate.   

5.   Contra   la  decisión  del  ad  quem, el defensor de LUIS ARTURO MORENO MENESES, GLORIA ALBA  MONTAÑEZ    ROJAS,   HORACIO   PUERTO   JIMÉNEZ,   MÓNICA   ANDREA   JIMÉNEZ  QUINTERO,  Jorge  Alberto  Celi  Fandiño, Arturo Sarmiento Delgado, Yéfferson Téllez Luengas, Jhon Jairo  Sáenz  Rodríguez  y Leonel  Galeano  Mosquera,  por  un lado, y el de Élber     Galeano     Mosquera,     Carlos     Alberto    Guerrero  Sandoval  y  Carlos  Saúl  Aguilar  Pardo,  por el otro, interpusieron el recurso  extraordinario   de   casación.   Lo   sustentaron   en  un  mismo  escrito  de  demanda.   

6.  Una  vez  las  diligencias  llegaron a la Corte, y mientras era tramitado el impedimento de uno  de  los  integrantes  de  la  Sala  (que  al  final  fue aceptado por los demás  miembros  de  esta  Corporación),  Jorge Alberto Celi  Fandiño,  Arturo  Sarmiento  Delgado,  Yéfferson  Téllez  Luengas, Jhon Jairo  Sáenz    Rodríguez,   Leonel   Galeano   Mosquera,  Élber  Galeano  Mosquera,  Carlos  Alberto  Guerrero  Sandoval,  Carlos  Saúl  Agui-lar Pardo y  Rosa  María  Castellanos  Cedas  manifestaron  su  deseo  de  desistir de la impugnación del  fallo  de segundo grado. Las solicitudes no están respaldadas por alguno de los  defensores.   

LA DEMANDA  

1.  Propusieron los  recurrentes  dos  cargos, el  primero  al amparo de la causal del numeral 2 del artículo 181 de la Ley 906 de  2004   (“desconocimiento  del  debido  proceso  por  afectación  sustancial  de  su estructura o de la garantía debida a cualquiera  de  las  partes”)  y el segundo con fundamento en la  causal   del   numeral   3   ibídem   (“manifiesto  desconocimiento   de   las   reglas   de   producción   y  apreciación  de  la  prueba”). Los sustentaron de esta forma:   

1.1.  Nulidad  por  violación   del   derecho   de   defensa   y  el  debido  proceso  en  aspectos  sustanciales:  El  juez de garantías nunca citó a la  defensoría  pública  para  que representara a los procesados, a pesar de que a  esa  altura  de  la  actuación  ya  habían  sido  identificados plenamente. La  Fiscalía  ocultó toda la investigación previa. La jurisprudencia, además, no  ha  sido  respetuosa  de las garantías del procesado ni del equilibrio de armas  entre  las  partes.  Y  aunque en este caso la juez a quo excluyó la actuación  del  agente  encubierto,  el  Tribunal ad quem revocó dicha decisión. La droga  incautada  no  coincidió con la del juicio, ni tampoco los datos consignados en  los  informes  de  los  agentes. La Corte, además, ha señalado que se debe dar  aplicación  al  artículo 78 de la Ley 30 de 1986 en relación con la presencia  de  un  agente  del  Ministerio  Público  para  la  prueba  de  identificación  preliminar.  La  defensa  jamás  convalidó  la  irregularidad,  pues  desde un  principio solicitó la nulidad de lo actuado.   

1.2.  Error  de  hecho  por falsos juicios de identidad, falsos juicios de  existencia    y    falsos    raciocinios:  En el dictamen del perito, hubo un falso  juicio  de  identidad  por  distorsión,  debido  a  que ninguna de las muestras  analizadas  preliminarmente  coincidió  con  el pesaje de la prueba final. Así  mismo,  durante el juicio oral, el experto manifestó que las fotos y cantidades  eran   de   otra   investigación.   Por   lo  tanto,  no  es  posible  predicar  autenticidad.   

2.  En consecuencia,  solicitaron  a  la  Corte  casar  la  decisión impugnada y, en lo que al primer  cargo concierne, invalidar la actuación.   

CONSIDERACIONES  

1. Del desistimiento  

El  artículo  199  de  la  Ley  906 de 2004,  Código  de  Procedi-miento Penal aplicable para el presente asunto, señala que  podrá   desistirse   del   recurso  de  casación  antes  de  que  la  Sala  lo  decida.   

Así  mismo,  el  artículo  130 del estatuto  adjetivo  precisa  que “de mediar conflicto entre las  peticiones  o  actuaciones  de  la  defensa  con  las  del  imputado o procesado  prevalecen las de aquélla”.   

En  este  caso,  los recurrentes Jorge  Alberto  Celi Fandiño, Arturo Sarmiento Delgado, Yéfferson  Téllez    Luengas,    Jhon    Jairo    Sáenz    Rodríguez,   Leonel   Galeano  Mosquera,  Élber  Galeano  Mos-quera,  Carlos Alberto  Guerrero  Sandoval  y Carlos  Saúl  Aguilar  Pardo  allegaron a la Corte un escrito  por    medio    del   cual   expresaron   la   intención   de   “decistir       [sic]      del  recurso  de  casación”1.   

Dicha  solicitud,  sin  embargo,  no  estaba  respaldada por los abogados defensores.   

De  esta manera, existe un conflicto entre la  actuación  de  la defensa (con la demanda de casación) y la pretensión de los  procesados   (con   la   manifestación  de  desistimiento  del  extra-ordinario  recurso).   

Sería  del caso pedirles a los profesionales  del  derecho  que  se pronuncien acerca de si coadyuvan o no el desistimiento en  mención.  Sin  embargo,  la  Sala no estima necesario proceder de esta forma en  este  asunto,  en  la medida en que el deseo final de los solicitantes es que la  actuación  quede  en  firme  para que sea conocida por el juez de ejecución de  penas  y,  ante  dicho funcionario, obtener las rebajas, descuentos o beneficios  que en dicha etapa correspondan.   

Sin  embargo,  como  la  decisión  que  se  motivará  enseguida  es  la  de  no  admitir  la  demanda  interpuesta  por los  defensores,  y  como  esto  último  no riñe con los propósitos expresados por  quienes  presentaron  el  aludido escrito, la Sala no admitirá el desistimiento  formulado  por  Jorge  Alberto  Celi Fandiño, Arturo  Sarmiento  Delgado,  Yéfferson  Téllez  Luengas, Jhon Jairo Sáenz Rodríguez,  Leonel      Galeano     Mosquera,     Élber     Galeano    Mos-quera,  Carlos Alberto Guerrero Sandoval y  Carlos     Saúl     Aguilar     Pardo.   

Y,  finalmente, tampoco lo hará en relación  con  el escrito de Rosa María Castellanos Cedas, en el cual solicitó (al igual  que  los  anteriores)  que  se  le  aceptara  su  desistimiento  del recurso. Lo  anterior,  por cuanto dicha persona ni siquiera ostenta la calidad de recurrente  en  casación.  Por  lo  tanto,  no  le es dado desistir de aquello que nunca ha  pretendido.   

2. De la impugnación  

2.1. La casación es  un  recurso  extraordinario  y  reglado  que permite cuestionar, ante la máxima  autoridad  de  la  justicia  ordinaria,  la  correspondencia de una sentencia de  segundo grado con el orden jurídico.   

Dicha  confrontación  repercutirá  si  es  descubierto  en  el  fallo  un  error  trascendente,  ya  sea  propuesto  por el  recurrente o advertido de oficio por la Corte.   

Una  decisión  ajustada  a  derecho,  por el  contrario,  es  aquella  que  logra  sobrevivir  racionalmente  a  la  crítica.   

La  crítica  será  irrelevante  si no logra  refutar  la  providencia,  es  decir,  si  no  demuestra,  bajo  los parámetros  jurisprudenciales  (dirigidos  a demostrar la configuración de un error, ya sea  de   trámite   o   de  juicio),  que  riñe  en  aspectos  sustantivos  con  la  Constitución Política, la ley o los principios que las rigen.   

De ahí que el artículo 184 de la Ley 906 de  2004  (Código  de  Procedimiento Penal vigente para este asunto) señala que no  será   escogido  el  escrito  de  demanda  que  “no  desarrolla   los   cargos   de   sustentación”   o  “cuando  de su contexto se advierta fundadamente que  no   se   precisa   del  fallo  para  cumplir  alguna  de  las  finalidades  del  recurso”.   

Esto  último  ocurre  si  la Corte encuentra  inocuo  el  problema  propuesto por el recurrente ante lo debatido y decidido en  el  caso  concreto,  o  cuando  resuelve  los planteamientos sin la necesidad de  valorar de manera profunda lo sucedido dentro de la actuación.   

2.2.  En el asunto  materia  de  interés,  los cargos propuestos por los defensores de LUIS  ARTURO  MORENO  MENESES,  GLORIA ALBA MONTAÑEZ ROJAS, HORACIO  PUERTO     JIMÉNEZ,     MÓNICA     ANDREA     JIMÉNEZ    QUINTERO,  Jorge  Alberto  Celi Fandiño, Arturo  Sarmiento    Delga-do,  Yéfferson   Téllez   Luengas,   Jhon   Jairo   Sáenz   Rodríguez,   Leonel  Galeano  Mosquera,  Élber Galeano Mosquera, Carlos Alberto  Guerrero  Sandoval  y Carlos  Saúl  Aguilar  Pardo carecen de coherencia y sentido  jurídico.   

Veamos:  

2.2.1.   Primer  cargo:  La Sala ha sostenido que si bien es cierto en  la  Ley  906  de  2004  no  figura  de  manera expresa una disposición que fije  parámetros  para  la solicitud y declaratoria de las nulidades (al contrario de  lo  que sucede con la Ley 600 de 2000, artículo 310), dicha ausencia de ninguna  forma  implica  la  desaparición  de  los principios que la regulan2,  motivo por  el  cual  continúa  vigente  la  estricta  observancia de requisitos como el de  trascendencia,  según  el cual la parte interesada en solicitar la invalidez de  lo  actuado  tiene  la  carga  procesal  de demostrar la afectación real de las  garantías  de las que es titular, o bien la efectiva conculcación de las bases  esenciales del proceso.   

En  el  presente caso, los profesionales del  derecho  ni  siquiera  tuvieron  coherencia  a  la hora de precisar su petición  conjunta  de  invalidez  de  la  actuación  procesal. En principio, solicitaron  “la  nulidad  de todo lo actuado, a partir del día  31  de  marzo  de  2010, cuando se declaró la legalidad material y formal de la  actuación  del  agente  encubierto  por  parte  del  Juzgado  Tercero Promiscuo  Municipal   del   Vélez   en  función  de  Control  de  Garantías”3. Al final de la sustentación  del  reproche,  sin embargo, pidieron “la nulidad de  todo  lo  actuado  a partir de la actuación surtida por la honorable Sala Penal  del  Tribunal  de  San Gil, tomada el día 3 de noviembre de 2010, por medio del  cual  revocó la decisión del Juzgado Segundo Penal del Circuito de Vélez, que  había  decretado la exclusión de la actuación […]  relacionada  con  el control posterior del trabajo de  agente   encubierto”4.   

De esta manera, los demandantes desconocieron  el  principio  de  no  contradicción,  predicable  en  sede  del extraordinario  recurso,  pues  para  ellos  la  misma  irregularidad sustancial devenía en dos  consecuencias  de  invalidez  en apariencia incompatibles, sin que por lo demás  explicaran  el  porqué  de  la  supuesta  inconsistencia,  ni  justificaran  la  coexistencia de ambas posibilidades.   

Como si lo anterior fuese poco, no aportaron  razones  para  señalar  de  qué  manera la anomalía planteada (esto es, la no  convocatoria  de  un  defensor  público  de  los  procesados  a la audiencia de  control  posterior  de  la  actuación  de  agente encubierto) se trataba de una  violación  del debido proceso y, al mismo tiempo, la vulneración de una de las  garantías  de la defensa. En ese sentido, jamás precisaron la norma, principio  o  criterio en virtud del cual la presencia de un representante de los intereses  de  la  defensa  era  indispensable  para  el  correcto  desenvolvimiento  de la  diligencia  de  que trata el artículo 242 del Código de Procedimiento Penal. Y  la  Corte  tampoco  los  advierte.  La  postura,  entonces,  también  carece de  fundamentos.   

Igualmente, parecen confundir los censores el  concepto  de nulidad de la actuación procesal por violación del debido proceso  con  el  de  nulidad  de  pleno derecho de la prueba obtenida con violación del  debido  proceso,  según  lo dispuesto en el inciso final del artículo 29 de la  Constitución   Política.   El   primero   es   un   error  de  trámite,  cuyo  reconocimiento  conlleva  la invalidez de la actuación, y el segundo implica la  exclusión  del  medio  de conocimiento, lo que significa que obedece a un error  de  juicio  o de mérito, y, por lo tanto, debe plantearse al amparo del numeral  3  del  artículo 181 de la Ley 906 de 2004, como violación indirecta de la ley  sustancial  derivada  de un error de derecho en la apreciación de la prueba por  falso juicio de legalidad.   

Los  abogados,  no  obstante, ni siquiera se  preocuparon  por explicar más allá de ciertas aseveraciones abstractas, y pese  a  las  deficiencias  de  orden técnico, el sustento material de su reclamo. La  mayor  parte  del  escrito,  simplemente, cuenta con frases como “la   jurisprudencia  […]  ha   desarrollado   todo   tipo   de   trabas   jurídicas   a   la  defensa”5     o     “se  presume  la  culpabilidad  y  por  supuesto  la  duda  se viene  absolviendo         en        contra        del        judicializado”6.   Son   opiniones   de  los  defensores  acerca  de  la  labor  de esta Corporación judicial y del estado de  cosas  en  la actualidad jurídica del país que, en tanto tales, no trascienden  a  la  hora  de  establecer  la  configuración  de  un yerro en la decisión de  segunda instancia.   

El único apoyo que trajeron a colación los  recurrentes  fue  uno de orden jurisprudencial: el fallo de 8 de octubre de 2008  (radicación  28195).  Esta  providencia, sin embargo, no tiene relación alguna  con  el  debate  que  querían  proponer,  pues  no  se  refiere al trámite del  artículo  242  de  la Ley 906 de 2004, ni a las actuaciones de la Fiscalía que  requieren  de  control posterior por parte de funcionario judicial. Ello, por la  sencilla  razón  de  que  se  trata  de  una sentencia alusiva a las pruebas de  identificación  preliminar de sustancias alucinógenas dentro del sistema de la  Ley  600 de 2000 y la aplicación en esos casos del artículo 78 de la Ley 30 de  1986.   

El reproche, en consecuencia, está destinado  al fracaso.   

2.2.2.  Segundo  cargo.  Cuando en  sede  de casación el demandante formula la violación indirecta  de  la  ley  sustancial  por  error  de  hecho  en la  valoración  de  la  prueba,  la  Sala ha dicho que su  configuración   sólo   puede  obedecer  a  tres  clases,  a  saber:   

Falso   juicio  de  existencia.    Se   presenta   cuando  el  juez  o  cuerpo  colegiado,  al proferir el fallo  objeto  del extraordinario recurso, omite por completo valorar el  contenido  material de un medio de prueba  que  hace  parte  de  la  actuación  (y  que,  por lo tanto, fue  debidamente  incorporado  al  expediente)  o  también  cuando  le concede valor  probatorio  a  uno  que  jamás  fue  recaudado  y,  por consiguiente, supone su  existencia.   

Falso   juicio   de  identidad.  Ocurre  cuando el juzgador, al emitir  el   fallo   impugnado,  distorsiona  o  tergiversa  el  contenido  fáctico  de  determinado  medio  de  prueba,  haciéndole  decir  lo que en realidad no dice,  bien   sea   porque   lee   de   manera   equivocada  su  texto,  o  le  agrega  aspectos  que no contiene,  u  omite  tener  en  cuenta  partes  relevantes  del  mismo.   

Falso  raciocinio.  Se  constituye  cuando  el  funcionario valora la prueba de manera íntegra, pero  se     aleja    en    la    motivación    de    la  sentencia de los postulados de la sana crítica,  es decir, de una determinada ley  científica,    principio    de   la   lógica   o  máxima de la experiencia.   

Cualquiera  de  estos  yerros  debe  ser  relevante.  Esto  significa  que  frente  a  la  valoración  en  conjunto  de  la  prueba  efectuada por el  Tribunal,  o  por  ambas instancias (según sea el  caso),  su  exclusión  tendrá  que conducir a adoptar una decisión distinta a  la impugnada.   

En  el  presente caso, los recurrentes jamás  propusieron   en  el  escrito  de  demanda  un  error  fáctico  susceptible  de  estudiarse a esta altura de la actuación.   

Incluso   fueron  contradictorios  en  este  sentido.  En un principio, formularon una “violación  indirecta  de  la  ley  sustancial por errores de hecho en la apreciación de la  prueba,  habiéndose  presentado  falsos juicios de identidad, falsos juicios de  existencia      y      falsos     juicios     de     raciocinio     [sic]”7.  Pero,  a  continuación,  lo  único  que  plantearon  fue  “un error de hecho por  falso       juicio       de      identidad      por      distorsión”8.   

En   todo   caso,   los  demandantes  nunca  sustentaron  una  lectura equivocada del contenido material de un concreto medio  probatorio  por distorsión, tergiversación o cercena-miento, ni cualquier otro  yerro  de  naturaleza  probatoria  presente  en  los  fallos  de  las instancias  susceptible  de  ser  abordado  en  sede  de  casación. Tan solo expusieron con  simpleza  y  sin  algún  tipo  coherente de confrontación racional sus propias  conclusiones  probatorias,  en virtud de las cuales las sustancias alucinógenas  que  presentaron  en  el  juicio  oral no podían ser las mismas que los agentes  encubiertos  obtuvieron  de  los  expendedores  de  droga,  debido a la falta de  coincidencia  de  las cantidades anunciadas. El Tribunal, en cambio, sostuvo que  “dentro de la actuación quedó debida-mente probada  la  existencia  del  objeto  material  de  prueba,  es  decir,  de  la sustancia  estupefaciente  incautada,  sin  que  haya  duda  sobre  la  mismisidad entre la  sustancia  que  incautó  el  agente  Marín,  la  recolectada y embalada por el  capitán  Salamanca  y  la  analizada por el perito Poblador, y sobre la cual se  debatió  en  el  juicio”9.   

En otras palabras, los recurrentes volvieron a  traer  a  colación el debate de índole probatoria resuelto por las instancias,  sin  que  en realidad hayan presentado algún argumento tendiente a demostrar un  yerro  concreto y trascendente en la postura que declaró penalmente responsable  a los acusados.   

Por lo tanto, lo alegado por los defensores en  el  escrito  no  es  suficiente  para  controvertir,  en  sede  de casación, la  decisión  impugnada.  Y  como  la  Sala,  una  vez  analizado el expediente, no  advierte  afectación  alguna de las garantías fundamentales de los procesados,  no   admitirá   la   demanda   ni   tampoco  hará  algún  pronunciamiento  de  oficio.   

3.  Dado que contra  esta  decisión  procede  el  mecanismo de insistencia, según el inciso 2º del  artículo  184  de  la  Ley  906  de 2004, la Corte ha precisado la naturaleza y  reglas que habrán de observarse para su aplicación así:   

3.1.  La insistencia  es  un  mecanismo  especial,  distinto  a  los actos de impugnación propiamente  dichos,  que  sólo  puede  promover  el  demandante  dentro  de los cinco días  siguientes  a  la  notificación de la providencia mediante la cual se decide no  admitir la demanda de casación.   

3.2.  La respectiva  solicitud   puede  elevarse  ante  el  Ministerio  Público  por  intermedio  de  cualquiera  de  sus  Delegados  para  la  Casación  Penal,  o  ante  uno de los  Magistrados  que  hayan  salvado el voto frente a la decisión mayoritaria de no  admitir,  o  ante  uno  de  los  que  no  participó en la discusión y dejó de  suscribir el referido auto.   

3.3. Es facultad del  Magistrado  disidente,  del  que  no  intervino  en los debates o del Ministerio  Público  ante  quien  se formuló la insistencia, optar por someter el asunto a  consideración  de la Sala o no presentarlo para su revisión, evento último en  el   que   informará   al   solicitante   dentro   de   un   plazo   de  quince  días.   

3.4. El auto mediante  el  cual  no  se  admite  la  demanda  trae  como  consecuencia la firmeza de la  sentencia  contra  la  que  se  formuló  el  recurso de casación, salvo que la  insistencia prospere y conduzca a la admisión del escrito.   

En  virtud de lo  expuesto,   la   CORTE  SUPREMA   DE   JUSTICIA,  SALA      DE      CASACIÓN      PENAL,   

RESUELVE  

1.  NO  APROBAR  el  desistimiento  al  extraordinario  recurso  de  casación  manifestado  por  los  procesados   Jorge  Alberto  Celi  Fandiño,  Arturo  Sarmiento  Delgado,  Yéfferson  Téllez  Luengas, Jhon Jairo Sáenz Rodríguez,  Leonel     Galeano     Mosquera,     Élber     Galeano     Mosquera,     Carlos    Alberto    Guerrero  Sandoval,  Carlos  Saúl  Aguilar    Pardo    y    Rosa   María   Castellanos  Cedas.   

2.  NO  ADMITIR  la  demanda  de  casación  presentada  por  los  defensores  de  LUIS ARTURO MORENO  MENESES,  GLO-RIA ALBA MONTAÑEZ ROJAS, HORACIO PUERTO JIMÉ-NEZ, MÓNICA ANDREA  JIMÉNEZ  QUINTERO, Jorge  Alberto      Celi      Fandiño,      Arturo     Sarmiento     Delga-do,  Yéfferson Téllez Luengas, Jhon  Jairo      Sáenz      Rodríguez,     Leonel  Galeano  Mosquera,  Élber     Galeano     Mosquera,     Carlos    Alberto    Guerrero  Sandoval  y  Carlos  Saúl  Aguilar   Pardo  contra  el  fallo  de  segundo  grado  proferido   por   el   Tribunal   Superior   del   Distrito   Judicial   de  San  Gil.   

De  conformidad  con  lo  dispuesto  en  el  artículo  184  de  la  Ley  906  de  2004,  es  facultad  del demandante elevar  petición de insistencia en relación con lo decidido.   

Notifíquese,  cúmplase  y  devuélvase  al  Tribunal de origen   

JOSÉ  LEONIDAS  BUSTOS  MARTÍNEZ   

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO      FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

                                                                         Impedido   

MARÍA               DEL               ROSARIO              GONZÁLEZ  MUÑOZ            LUIS   GUILLERMO  SALAZAR OTERO   

                     

JULIO       ENRIQUE       SOCHA  SALAMANCA                     JAVIER ZAPATA ORTIZ   

                   

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1 Folio 44 del cuaderno de la Corte.   

2  Cf., entre muchos otros, autos de 4 de abril de 2006, radicación  24187,  y  15 de mayo de 2008, radicación 28716. En el mismo sentido, sentencia  de 30 de marzo de 2009, radicación 30710.   

3 Folio 124 de la carpeta del Tribunal.   

4 Folio  140 ibídem.   

5 Folio 127 ibídem.   

6  Folios 126-127 ibídem.   

7 Folio 143 ibídem.   

8  Ibídem.   

9 Folio 98 ibídem.     

Deja un comentario

Tu dirección de correo electrónico no será publicada. Los campos obligatorios están marcados con *