23438(02-07-08)

2008

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso No. 23438  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                               

Magistrado Ponente  

                            JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

                            Aprobado Acta No.175   

Bogotá,  D.  C., dos (2) de julio de dos mil  ocho (2008)   

VISTOS  

Decide  la  Corte  el    recurso    extraordinario    de    casación  interpuesto    por   el  representante   de   la   Fiscalía   General   de   la   Nación   en  contra del fallo de segunda instancia  proferido  por  el  Tribunal  Superior del Distrito Judicial de Pasto (Nariño),  que  revocó  la  condena  de veintisiete años de prisión que por el delito de  homicidio agravado cometido  en   contra   de   Laureano   Ipuján  Anama  le  impuso  a  YESID  ARTETA    DÁVILA   el   Juzgado   Primero   Penal   del   Circuito  Especializado de la mencionada ciudad.   

HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL  

1.  La situación  fáctica  que dio origen a la presente actuación fue descrita en la resolución  que calificó el mérito del sumario de la siguiente manera:   

“Nos cuentan los  hechos  que  el  día  31 de marzo de 1993, el señor Laureano Ipuján Anama fue  ultimado  con disparos de arma de fuego en la vereda Bajo Canadá, jurisdicción  del   municipio  de  Samaniego,  departa-mento de Nariño.   

”En  informe  dirigido  por el      señor      Roberto      Melo      Álvarez      –inspector  de   aquella   vereda–  al  Juez  de  Instrucción  Criminal  de  Samaniego,  refiere  que  el levantamiento del cadáver del mencionado occiso obedeció a la  información  verbal que recibiera de parte de un sujeto que se identificó como  guerrillero,  quien  además  le  manifestó  que  Laureano  Ipuján  Anama  fue  ajusticiado  por  haber violado a una niña en la Llanada, la cual testificó en  su  contra  y  lo  reconoció  frente  a  los subversivos como autor de aquellas  violaciones.   

”Para  reafirmar su dicho, aquel sujeto le  exhibió  y  le  leyó  un  documento  con  el  membrete  del hospital Lorencita  Villegas,  en el que se hacía constar que la menor había sido violada. Además  de  lo  anterior, le entregó un pedazo de papel escrito con su puño y letra en  donde  ordenaba  la  colaboración  de  la comunidad para el levantamiento de un  cadáver  en  la  vía de El  Pinal,  manuscrito  que  fue  firmado  como  Joaquín  Posada, Comandante 29 del frente FARC-EP.   

”Posteriormente, se logró establecer que  alias      Joaquín      Posada      responde  al  nombre de YESID ARTETA DÁVILA, quien reconoció a su  vez,  en  diligencia  de indagatoria, haber llevado aquel seudónimo    durante    su    permanencia    en   la   guerrilla”.   

2.  Ordenada  la  apertura  del  proceso, vinculado YESID ARTETA DÁVILA  a      la      actuación     y     cerrada     la  investigación         respectiva, el organismo  profirió resolución de acusación en contra de esta  persona   como   presunto   coautor   responsable  de  la  conducta  punible  de  homicidio    agravado  prevista        en        el       artículo         324,  numerales  7 (colocando a la víctima  en  situación  de  inferioridad)  y 8 (con fines o en desarrollo de actividades  terroristas),  del decreto  ley 100 de 1980, anterior Código Penal.   

3.  Correspondieron  las  diligencias para su  conocimiento   en   la  etapa  siguiente  al  Juzgado  Primero    Penal   del  Circuito    Especializado    de   Pasto,  despacho que  una  vez  agotada  la  audiencia pública   encontró   al   procesado   coautor  responsable  del  delito  en  comento  y, teniendo en  cuenta   la   aplicación   del   principio   de   la  ley  penal  más  favorable  en  virtud de la sanción  contemplada  en  el  artículo  104  de  la  ley  599  de  2000  (actual Código  Penal),   lo   condenó   a   la   pena   principal  de   veintisiete   años   de   prisión,   así   como   a   la  accesoria  de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas  por el  término  de  veinte años,  y  le  negó  cualquier  mecanismo  sustitutivo de la  ejecución    de    la   pena   privativa de la libertad.   

Según  el  a  quo, si bien no existe prueba  directa  que responsabilice a YESID ARTETA DÁVILA de la muerte de Laureano   Ipuján   Anama,  el  testigo  de cargo Roberto Melo Álvarez, inspector de policía  que    realizó    el   levantamiento   del   cadáver,   fue   muy   claro   al  señalar     dos    días    después    de    lo  ocurrido       que      alias      Joaquín  Posada  no sólo le informó  acerca   de   la   ejecución   realizada   por   la   agrupación  de   la  que  admitió  pertenecer  el  procesado,     sino    que    además  le mostró prueba documental atinente  a     la    violación    de    la    niña    M.    J.    Y.1,    e  incluso   escribió   y  firmó  en  presencia  del  declarante  la nota en la  que  solicitó  el  levantamiento  del  cadáver, de la que también,    en  diligencia          de          indagatoria,   aceptó   ser   de  su  autoría.   

Agregó  que    M.    J.    Y.  confirmó  que  Laureano  Ipuján  Anama la accedió  carnalmente  cuando  tenía la edad de ocho     años    y    que,       después       de      la  violación, Doris Cadena  y   Chava,    las    dos    mujeres   que   la   llevaron  al         hospital,  enviaron  un  documento  de  dicha  institución a la organización guerrilla,     solicitando     la     muerte  del    agresor   por   lo   acontecido.   

Precisó    así    mismo     que,    aunque    Roberto    Melo    Álvarez    brindó      una     segunda  versión  de  los  hechos en la  que    quiso   exonerar   de   toda   responsabilidad  al  procesado, aportó  en  esta  última  circunstancias que rayan  con  lo  absurdo, como sugerir que  el  autor  de la nota fue un miembro del ejército, o  referirse    a   una   descripción   morfológica  completamente  distinta a  la  que  en  un  principio coincidía con la de YESID  ARTETA DÁVILA.   

Igualmente,  consideró  que  el  móvil del delito (es  decir,  la violación por parte de  Laureano   Ipuján   Anama   de   la  niña  M.  J.  Y.)  no debe interpretarse como un acto de venganza,  ni  como  un  gesto popular para ganarse los favores de la comunidad que repudia  esta   clase  de  delitos,  sino  como  un  acto  de  poder,  de  escarmiento  y  sometimiento a la población, que por lo mismo causan zozobra.   

4. Apelada    dicha   providencia   por  la   defensa   material   y   técnica,  así  como por el representante del  Ministerio  Público,  el  Tribunal   Superior   de   Pasto  la  revocó  y,  en  su  lugar,  absolvió  al  procesado de los hechos y cargos que por la conducta  punible    de    homicidio    agravado     le    formuló    la      Fiscalía     General     de     la     Nación.   

De acuerdo con el  ad  quem, en la actuación  no    solamente   se   presentaron   dilaciones   injustificadas,   pues   la   conducta  ocurrió  el  30 de marzo de 1993, sino  que  además  hubo  pretermisiones en la práctica de  pruebas  que  hubieran  podido  contribuir  tanto al  esclarecimiento   total   de   los  hechos  como  al  descubrimiento  en  el  grado de certeza  del  responsable  de  la conducta.   

Añadió que del  primer    testimonio    rendido   por   Roberto   Melo   Álvarez   no   se   puede   extraer   con   claridad  que  el  procesado  admitió  ser  el  autor o haber dado la orden de cometer el homicidio en contra  de   Laureano  Ipuján  Anama,  pues  la  expresión  que  utilizó  el  testigo  “se    lo    mató   porque   ha   violado   una  niña” es demasiado incierta, general e  impersonal  y,  por consiguiente, no  está   probado   el   hecho  indicador  con  el  que  se  construyó el fallo de condena, ni     tampoco    fue    posible  profundizar en tal  circunstancia  cuando se lo llamó a  una  segunda  declaración,  porque  en la misma se retractó, e incluso no pudo  ser  localizado  para  que  compareciera  a  la  audiencia  pública.   

Sostuvo    igualmente   que  si  bien  es  cierto que      Roberto     Melo     Álvarez  dijo    al    final   de   su   relato  que  “los  del  29  frente  de las  FARC”  fueron  quienes  le  quitaron  la  vida  a  Laureano  Ipuján  Anama,  también  lo  es  que  no  precisó  si  fue  YESID ARTETA DÁVILA quien dio la  orden  o  de  alguna  manera  participó  en  el hecho, desnaturalizando de esta  manera el principio de responsabilidad individual.   

Indicó  además  que aunque YESID  ARTETA  DÁVILA  admitió haber pertenecido al frente  29  de  las  FARC  en  calidad  de  comandante,  tener  el alias de Joaquín  Posada  y  haber suscrito la  nota  en  la  que  solicitó  el  levantamiento del cadáver de Laureano Ipuján  Anama,  también dijo que  para  el  30  de  marzo  de  1993,  fecha  en la que  según   lo   señaló   el  testigo  Néstor  Morales se presentó la muerte,  se     hallaba     en     el    piedemonte       de      la      Cordillera      Occidental,  y  que sólo fue al día siguiente,  mientras   marchaba   hacia   la   vereda  Bajo  Canadá,  cuando  se  enteró  del  homicidio  que  seguramente  realizó     otro     grupo    armado,     pues     en  la  región  también opera un frente  del   ELN,  así  como  una  agrupación     de     delincuencia     común  dirigida  por  Jim  Preston,  que  se  dedica  a  la  ‘limpieza  social’.   

Así   mismo,  precisó  que  era  necesaria  la práctica de los testimonios de Doris Cadena y  Chava,  aludidas  por  M.  J. Y.  como  las  personas  que  le pidieron al grupo armado la ejecución del presunto  violador, toda vez que la  declaración   que   en   este   sentido   presentó   la   menor   ocurrió   nueve   años  después  de  lo  acontecido  y  en  ella se refirió a sucesos que  ocurrieron   cuando  tenía  ocho  años  de  edad.   

Por  último, en  relación  con el móvil del crimen mencionado por el  a  quo,  estimó  que  no  podía   ser  usado  como  indicio  en  contra  del  procesado,  pues  no  sólo  no   estaba   suficientemente   explicado   en   la  sentencia,     sino    que    además     tenía     como     propósito  motivar  la circunstancia  de    agravación    concerniente   a   los   fines  terroristas.   

5.  Contra  el  fallo     de     segunda    instancia,     el    representante    de    la  Fiscalía  interpuso  el  recurso  extraordinario de  casación  y,  una  vez  que  su  demanda  fue declarada desde el punto de vista  formal  ajustada  a  derecho,  la Procuraduría General de la Nación emitió el  concepto respectivo.   

LA DEMANDA  

1.  Al amparo de  la   causal   primera  de    casación,   el  recurrente  planteó  dos  cargos  en  contra  de  la  sentencia  del Tribunal:  el  primero, relacionado con las manifestaciones del  testigo  Roberto  Melo  Álvarez  y  la versión que  acerca  de  los  hechos rindió YESID ARTETA DÁVILA;  y el segundo, atinente al  indicio   de   móvil,  desestimado  por  la  segunda  instancia, que tenía  dicha     organización     para    realizar    el  crimen.   

2.  En lo que al  primer  cargo se refiere,  adujo  que  el  ad  quem incurrió en una violación  indirecta   a   la   ley  sustancial  proveniente  de  un  error  de  hecho  por  falso  juicio de identidad, debido a que  desdibujó  el  sentido  del testimonio de Roberto Melo Álvarez  al  analizar de manera desarticulada cada expresión  empleada  en  su  relato,  sin  tener  en cuenta el contexto general  aludido por esta persona, del cual se  desprende   de  manera  inequívoca  un  señalamiento  directo  en  contra  del  comandante del frente 29 de las FARC.   

Indicó  que es  posible  derivar la participación y responsabilidad de YESID ARTETA DÁVILA del  hecho  de ser el líder del grupo armado que asesinó a Laureano Ipuján Anama y  que  dio  a  conocer la realización de tal conducta al inspector de policía de  la  comunidad  más cercana, ante lo cual  no  es ilógico concluir que la orden  provino   del   procesado,   sin   importar   quién   haya   sido  la  persona que en últimas accionó el  gatillo.   

Precisó    además    que  si  bien  existen  contradicciones en la segunda declaración de  Roberto   Melo   Álvarez,   de   las   cuales   se  desprende  la manifiesta intención de desvincular a  YESID  ARTETA  DÁVILA  de  toda  responsabilidad, el  testigo     mantuvo     su    señalamiento   en  lo  esencial,     esto     es,     en  el  sentido  de  que  fue una persona perteneciente a un grupo  armado   la   que   le  entregó  una  nota  de  su  puño  y  letra    con   la   que   solicitó    el    levantamiento    del  cadáver.   

Sostuvo también  que  el  hecho  de  que el procesado haya afirmado que el 30 de marzo de 2003 se  encontraba  en  un  lugar distinto al sitio en donde ocurrieron los hechos, debe  considerarse   como   una   mentira   más   en   su  versión,  como  cuando  sostuvo  que  nunca trató a  Roberto  Melo  Álvarez, o  que  jamás  se dirigió a la inspección de policía  del    municipio    de    Samaniego   para  entregar  la  nota que escribió,  pues  de no ser así no se sabría cómo YESID ARTETA  DÁVILA  apareció aquella mañana conociendo lo que había sucedido   en   la  región  o  exhibiendo  un  documento   médico   en   el  que  se  confirmaba  que  la  menor  había  sido  violada.   

Concluyó, entonces, que la indagatoria del  procesado  no  puede  ostentar  el  carácter  de contraindicio que le otorga el  Tribunal.   

En  relación  con  la  presencia  de otros  grupos  armados  en  la  región, manifestó que tal  circunstancia  carece  de la trascendencia suficiente  para  desvirtuar  lo  dicho  tanto  por Roberto Melo  Álvarez  como  por M. J.  Y.,  de  cuyos  relatos  se  desprende que fueron las  FARC,  y  no  cualquier  otra  organización  al margen de la ley, la que estuvo  detrás del asesinato de Laureano Ipuján Anama.   

Consideró  que  otro  tanto acontece en relación con la práctica de las declaraciones de Doris  Cadena  y  alias Chava que  el   Tribunal  reclama,  pues  con  los  medios  de  prueba  que  obran en el  expediente  está  demostrado que fue el mismo grupo  subversivo   de  las  FARC  el  que  recibió  el  concepto  médico  acerca  de  la violación de la niña  y    que   luego   fue   dicha   organización   la  que     propició     el     levantamiento    del  cadáver.   

Afirmó también  que  si  bien  M. J. Y. rindió su declaración nueve  años  después  de  lo  acontecido, ello  no  le resta eficacia probatoria a su  relato,  ya  que  el  contenido de su exposición es  detallado,   lógico,   coherente   y   debidamente  circunstanciado.   

En  consecuencia,  solicitó a la Corte que  casara   la   sentencia   impugnada   y   que,   en   su   lugar,   condenara  a  YESID  ARTETA  DÁVILA  por  la  conducta punible de  homicidio            agravado.   

3. En lo atinente  al    segundo   cargo,  formuló   una   violación   indirecta  a  la  ley  sustancial  derivada  de  un error de hecho por falso  juicio   de  existencia,  debido  a  que    el   Tribunal   ignoró   el   contenido   de   la  prueba testimonial aportada en las declaraciones de Roberto Melo  Álvarez   y  M.  J.  Y.  acerca  del  acceso  carnal  a  que  fue  sometida     esta     última,    a  partir   del   cual  la  primera  instancia  extrajo  la circunstancia de agravación punitiva relativa a  la  existencia de fines terroristas o al ejercicio de actividades terroristas en  la   realización  del  delito.   

Añadió  que si el Tribunal hubiera tenido  en  cuenta  lo dicho por  tales  deponentes, habría  concluido  que  la  menor  de  edad  fue  violada por  Laureano  Ipuján  Anama y que tal circunstancia fue  usada  por  la  agrupación ilegal como pretexto para  asesinarlo  y  así  afianzar  su  poderío  ante la  población civil.   

En   consecuencia,   pidió  a  la  Corte  casar  la  sentencia  absolutoria  y, en su lugar,  condenar a YESID ARTETA DÁVILA de los hechos y cargos imputados.   

CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO  

1. Primer cargo  

Después      de      transcribir     apartes  de  la  sentencia  de segunda  instancia, adujo el   representante   de  la  Procuraduría  General  de  la  Nación  que   (i)   en   ningún   momento     el     testigo    Roberto    Melo    Álvarez    reconoció  que  YESID  ARTETA  DÁVILA  haya  sido  el  autor  material  o intelectual de la  muerte   de  Laureano  Ipuján  Anama,  (ii)   no  resulta    inverosímil    la    versión   suministrada  por  el  sindicado  acerca  del  sitio  en  donde se encontraba el día en que se produjo   la   ejecución   y  (iii)    es    razonable   la   duda  probatoria  que  plantea  el  Tribunal,  sobre  todo  cuando  lo  único  que  se  antepone  a  la  misma  es  el personal criterio de  valoración probatoria plasmado por el demandante.   

En consecuencia,  consideró  que  el  reproche propuesto acerca de la  valoración  del  testimonio de Roberto Melo Álvarez  está destinado al fracaso.   

2. Segundo cargo  

Al   respecto,   precisó   que     la     segunda    instancia  desestimó  la configuración de un indicio a partir  del    supuesto    móvil    de    la    conducta  punible,              indicando  que la  argumentación  que  propuso  el  a  quo  en  ese  sentido  estuvo  dirigida a  explicar  los  fines  terroristas que en su criterio  perseguía  la organización que estuvo detrás de la muerte de Laureano Ipuján  Anama,     y,     por     consiguiente,  no  se  configura  el    falso    juicio    de    existencia    por   omisión      propuesto      por     el  demandante.   

En consecuencia,  solicitó a la Corte no casar la sentencia objeto de impugnación.   

CONSIDERACIONES  

1.  Cuestión  preliminar   

Teniendo      en      cuenta  que  la  demanda presentada por  el  representante  de la  Fiscalía   General  de  la  Nación  fue  declarada  formalmente    ajustada    a   derecho,   la   Sala  estima   que   a  esta  altura    del    trámite    procesal  el  recurrente adquirió el derecho a  que  se  le  analicen  de  fondo  los  problemas jurídicos traídos  a  colación  en  la  sustentación  correspondiente,  en  armonía  con  los  fines  de la casación de garantizar la  efectividad   del  derecho  material,  respetar  las  garantías  mínimas  de las personas que intervienen  en  la  actuación,  buscar  la  reparación  de los  agravios  inferidos  a  los sujetos procesales y unificar la jurisprudencia, tal  como lo establece el artículo 206 de la ley 600 de 2000.   

En  este  sentido,  los  reproches  propuestos  por  el  Fiscal     giran     en  torno  de  dos problemas   jurídicos   concretos:    en   primer   lugar,  lo  relativo  al  falso  juicio  de  identidad  en  la  apreciación del testimonio del inspector de policía Roberto  Melo   Álvarez;  y,  en  segundo  lugar,  el falso  juicio  de  existencia en lo que a las declaraciones del mencionado testigo  y  de   la   menor   M.   J.   Y.  respecta,  del  cual el demandante derivó una  consecuencia  jurídica  adicional,  atinente  a  la  concurrencia de fines terroristas en la realización  de la conducta punible.   

Estos son los temas que la Sala abordará a  continuación.   

2.  Del  falso  juicio de identidad en la declaración de Roberto Melo Álvarez   

2.1.  Cuando se  alega  al  amparo  de  la causal primera de casación  un  error  de hecho por falso juicio de identidad en  la   apreciación  de  la  prueba,  lo  que  se  pretende  expresar  es  que  el  Tribunal,    al    emitir    el   fallo   que   se  impugna  en  sede  de  este  extraordinario recurso,  distorsionó  o  tergiversó  el  contenido  fáctico  de  determinado  medio de  prueba,  haciéndole  decir lo que en realidad no dice, bien sea porque realizó  una  lectura  equivocada  de  su texto, o bien porque le agregó aspectos que no  contiene,  o  bien  porque  omitió  tener  en  cuenta  partes  importantes  del  mismo.   

La   existencia   de  una  distorsión  o  tergiversación  de  semejante  índole,  sin  embargo,  no  es  suficiente para  efectos    de    la    prosperidad    del   recurso,   pues   también   resulta  indispensable  establecer  la  trascendencia del yerro, por lo que el mismo debe  ser   confrontado   con  las  restantes   premisas   mediante   las   cuales   el   ad   quem  construyó  la  sentencia  atacada,  en  aras  de  encontrar la  vulneración,    por    la   vía   indirecta,   de   una   norma   de   derecho  sustancial.   

2.2. En el asunto  que  concita  la  atención  de  la  Sala, el demandante sostuvo que  el  Tribunal  incurrió en un error de hecho por falso juicio de  identidad  en  la  apreciación del testimonio del inspector de policía Roberto  Melo    Álvarez,    por    cuanto   desdibujó   el   contenido   material  de  su  relato  al afirmar que  del  mismo  jamás  se  podría  sostener  que YESID  ARTETA     DÁVILA     le    admitió   de   manera   clara   y   sin  lugar  a  equívocos   al   deponente  haber  participado  material       o       intelectual-mente,    o   de   cualquier   otra   manera   relevante  para  los principios del hecho y de  responsabilidad individual, en la muerte de Laureano Ipuján Anama.   

Esta  conclusión  del  ad quem,   que   fue  respaldada      íntegramente     por     el  representante   del   Ministerio   Público  en  su  concepto,   no   puede   ser   compartida   por  la  Sala.   

En   efecto,   el  testimonio  de  Roberto  Melo Álvarez, inspector  de  policía  de  la vereda Bajo Canadá adscrita al  municipio  de  Samaniego (Nariño), tuvo origen en el  informe  de  fecha  31 de marzo de 1993, dirigido al  Juez  de  Instrucción  Criminal  de  la  mencionada  población,     en     el    que    indicó    lo  siguiente:   

“Por  medio  de la presente, me dirijo a  usted  muy  respetuosamente  con  el  fin de remitirle el acta de levantamiento,  practicadola  [sic] hoy 31 de marzo de 1993, del señor quien en vida respondió  al  nombre  de Laureano Ipuján Anama, ya que dicho levantamiento se produjo por  información  verbal  recibida de un señor quien dijo pertenecer a la guerrilla  FARC,   de   nombre   Joaquín   Posada,   comandante   29  frente  FARC-EP,  quien  [sic]  dicho  señor  verbalmente  me dijo que fuera a levantar el cadáver y reúna gente para que lo  entierren  en  el  cementerio  evangélico  y  también  me  presentó  una nota  entregada  por  un  médico en el cual certificaba la violación de una niña de  la  Llanada,  también  informó  que  lo  mataron  porque la niña testificó y  reconoció que él era el causante, lo cual ocurrió dos veces.   

”Señor Juez,  por  lo  anterior  doy  remisión  de  un  original  y  una  copia  del  acta de  levantamiento  del  cadáver  y anexo una nota en papel de cuaderno cuadriculado  en  la que se manifiesta la colaboración del levantamiento de esta diligencia y  pertenencias,     encontradas     en     el     momento    del    levantamiento.       Remito       esto      para      sudebida        [sic]         investiga-ción,  ya  que  mi  oficina  es  incompetente  para esta clase de  diligenciamientos”2.   

La   nota  manuscrita  a  que  se hace alusión en el informe es  del siguiente tenor:   

“3.31.93  

”A los interesados.  

”Por  medio  de  la  presente  se ordena  integrar  una  comisión  para recoger un cadáver ubicado en la vía del Pinal.  Se  solicita  la colaboración de los moradores de la  vereda   El   Pinal   y   Bajo   Canadá  para  esta  tarea.   

”Atte.  

”Joaquín Posada  

”Cte.  29º  Frente   

”FARC-EP”3.   

En  la  declaración de fecha 2 de abril de  1993,  el  testigo  Roberto  Melo Álvarez ratificó los hechos contenidos en el  informe de la siguiente manera:   

“El  día  miércoles  31  de  marzo de este año, a eso de las ocho y media de la mañana,  yo  me  encontraba  en mi casa con don Hernando Morales del Bajo Canadá, estaba  ya  para irme al trabajo, como mi casa queda al filo de la carretera que da para  el  Vergel, llegaron unos uniformados, no los conté,  pero  por  lo  menos eran unos cincuenta, armados, pasando de abajo para arriba,  me  llamaron  y uno de ellos me dijo: ‘¿usted  es  el inspector?’   Yo   le   dije:   ‘sí’, y me  dijo:  ‘búsquese unas  personas  y  vaya  a  recoger un individuo que se lo mató porque ha violado una  niña  aquí  en la Llanada, llegamos al momento de un escándalo y se lo mandó  a  ver  al individuo y se comprobó porque la niña lo conoció y dijo ante todo  el  pueblo que él era el que la ha violado y también por una nota del Hospital  Lorencita            Villegas[’],  la leyó total, pero no me pude  grabar  todo, decía la nota que ha sido violada como dos o tres veces, yo miré  el  papelito  y  tenía membrete como del hospital y firmado, no me di cuenta si  estaba  sellado, el papel era como las fórmulas que le dan a uno acá cuando se  hace  formular, y se lo guardó el mismo señor, no me dijo cómo se llamaba, el  señor  era  uniformado  como  de  los uniformes del ejército, de los pintados,  llevaban  armamento  largo  corto,  de todo, como no  conozco  el  armamento,  el  tipo era alto, delgado, cabello pelado, bajito, con  bigote,  no  le  miré más cosas porque me dio miedo, dijo que era de las FARC,  que  era  el  guerrillero  de  las  FARC,  todos que eran guerrilleros, entonces  escribió  en  un  papel  de  cuaderno  cuadriculado una nota, la firmó y me la  entregó,  de  allí  me fui yo a buscar gente y se fueron los guerrilleros para  arriba,   carretera  arriba  se  fueron  […],  los  familiares  del  finado no dejaron hacer la necropsia porque ya se sabía quién  lo  mató,  el finado se llamaba Laureano Ipuján Anama, vivía en la Llanada en  la  población,  trabajaba  de  minero,  […]  era  buena  gente,  sino que los  guerrilleros  decían  que ha violado a una niña, no sé cómo es que se llama,  pero  vive  en  la  Llanada  […] Fiscal:  ¿Sabe  qué  personas  presenciaron los hechos que ha narrado?  Contestó:  No  señor,  sólo la información fue de ellos mismos, por eso  supe,  si  no,  no,  y dijo el señor que ellos lo mataron, los del 29 frente de  las  FARC,  así dijo”4.   

Dentro   del  marco  anterior,  no  es  posible  afirmar,  como lo  hizo el Tribunal Superior  e  incluso el Ministerio Público, que jamás   hubo   un   señalamiento  que  implicara   al   comandante   del   frente   29  de  las  FARC,  o  que  del  contenido de la   declaración  del  testigo  no  es  viable       derivar      un      grado      de  participación     en     alias     Joaquín   Posada   que  satisfaga   los  principios    de  materialidad      de      la      acción      y  responsabilidad individual.   

En  primer  lugar, el Tribunal apreció  de  forma  tan  aislada como  incorrecta  las  manifestaciones  de  Roberto Melo Álvarez en este sentido. Por  un   lado,   usó   la  expresión  “vaya a recoger un individuo que se lo  mató   porque   ha   violado   una   niña   aquí  en  la  Llanada”   para   sostener   que   no   podía   predicarse    un   señalamiento   expreso  o tácito en contra de persona  o   agrupación  armada  alguna5  y,  por  otro lado, tomó  la  frase “dijo el señor que ellos  lo  mataron,  los  del  frente  de  las  FARC,  así  dijo”  para  afirmar  que,    a    pesar  de  lo señalado en ella,  ninguna  acción concreta  había  referido el testigo en contra del comandante  guerrillero,   ni   desde   el   punto   de   vista   material   ni   desde   el  intelectual6.   

Tal   argumentación   es   completamente  desacertada,    pues    el   contenido  de  tales  expresiones  no  se  puede  leer de manera distinta a  que   alias   Joaquín  Posada      (esto  es,  la  persona que le entregó al testigo de cargo  la   nota   manuscrita)   no   sólo  le            relató  que  la  agrupación  que  lidera  adelantó  un  remedo  de  juicio   público  en  contra  de  Laureano  Ipuján  Anama  (“me   dijo:  […]  se lo mató porque  violó  a  una niña aquí en la Llanada, llegamos al  momento  de  un  escándalo,  se  lo mandó a ver al  individuo  y se comprobó porque la niña lo conoció y dijo ante todo el pueblo  que  él  era  el  que  la  ha violado”7), sino que  además      esa  estructura  organizada  de  poder  se  encargó  de  ejecutar   al  infractor  (“dijo  el  señor  que  ellos  lo  mataron,  los  del  29  frente  de  las  FARC,   así   dijo”8).   

Y  si  bien  es  cierto  que Roberto Melo Álvarez se valió tanto en el informe de levantamiento  del  cadáver  como en la  declaración     de  varias  oraciones que en  gramática    se    conocen    como   impersonales  (es   decir,   las   que   carecen   de   sujeto  y  tienen   el   verbo  en  la   tercera   persona   del   singular:  “se lo  mató  […] se lo mandó  […]       se  comprobó                […]”),  también es cierto que no  es   válido  plantear  incertidumbres    a   partir   de   la  estricta  sintaxis  de  frases de ese  estilo,  como lo hizo el Tribunal, ni tampoco de las  limitaciones  que  en  la  narración de    sucesos   complejos   tenga   una  persona,   cuando  del  contexto  de su dicho sea posible extraer,   como   sucede   en   este  asunto,  que       las       distintas      acciones  y  circunstancias  a que hizo  mención     fueron  atribuidas,   de   manera  inequívoca,  a  un  solo  individuo  o  sujeto  en particular (en este caso, al  frente 29 de las FARC).   

Aunado  a  lo  anterior,  el  que no se  haya  precisado  en  el testimonio la concreta participación del comandante del  frente  29  de  las FARC en la muerte de Roberto Melo Álvarez, no implica desde  un  punto  de vista jurídico la imposibilidad de imputarle el resultado típico  a  quien a la postre se identificó como la persona a  cargo de la mencionada estructura organizada de poder.   

La Sala, en lo atinente a la responsabilidad  penal  de  los  jefes de los grupos armados al margen  de   la   ley,  ha  contemplado  que  éstos  actúan  a  título  de  coautores   

“aunque no todos concurran por sí mismos  a  la  realización  material  de los delitos específicos […], ya que en este  género  de  manifestaciones  del  crimen  organizado  se  gesta un conocimiento  común  y una voluntad que también es común y, por ello, el delito que recaiga  en  ese  marco  de  acción  pertenece  a  todos como sus autores”9.   

Así    mismo,   la   Corte  ha señalado que las conductas de los  directivos  dentro  de  este  tipo  de  organizaciones  (que  son  de estructura  jerárquica  y  de  corte militar) no “se limitan a  trazar         líneas        de        pensamiento        político”10,  sino  que “tales  directrices  también  son de acción delictiva”11      y,     por     lo  tanto,   

“para  su  materialización  consiguen  recursos,  los  administran,  los  adjudican  a los  planes  operativos  concretos y asignan prioridades a las gestiones de ataque al  “enemigo”   o   simplemente  para  el  adoctrinamiento  o  la  supervivencia  cotidiana  del  grupo”12.   

En  este  orden  de  ideas,  si     puede     predicarse  en  contra  de  quien  dijo ser el  comandante  del  frente  29  de  las  FARC  que  la  organización  que  representa  le  quitó  la vida a  una  persona  tras  haber  constatado   que   realizó  un  delito    contra    la    libertad   sexual  (que  es lo que ocurrió  en  el  presente  caso),  también       es      viable      atribuirle  la  acción  en  comento  a  título  de  coautor, pues como cabecilla   de   una   estructura  organizada  de  poder  no  sólo   tiene   la   misma  voluntad  y  conocimiento     achacable     a     todos    los  partícipes,  sino que además, y en razón de dicha  condición,   le   es   imputable  el  que,  por  lo  menos,  haya  fijado  la  directriz que condujo a la  realización   del   resultado  típico,    si    es   que   no   participó  materialmente en la conducta criminal.   

Lo  anterior es  consecuencia  del  llamado  principio de imputación   recíproca,  según  el  cual, cuando existe una resolución común al hecho,  lo   que   haga   cada  uno  de  los  coautores     es     extensible     a  todos  los  demás,  sin  perjuicio    de    que    las    otras               contribuciones               individual-mente     consideradas  sean o no  por sí solas constitutivas de delito.   

Por  lo  tanto, el Tribunal distorsionó el  alcance   del   contenido   material   del  relato  brindado  por  Roberto  Melo  Álvarez   cuando   sostuvo   en   la   providencia  impugnada  que  el  testigo  jamás  había hecho en  contra    de    quien    se   identificó   con   el   alias   de   Joaquín  Posada un señala-miento  concreto  acerca de la muerte  de  Laureano Ipuján Anama, que además fuese susceptible de compaginarse con el  principio    del   hecho   y   el   de responsabilidad individual.   

2.3.  Demostrado  como  está  el  error en la apreciación de la prueba, le corresponde a la Sala  analizar  la  trascendencia  del  mismo  frente  a  la decisión adoptada por la  segunda  instancia,  y  en particular con los demás  argumentos que llevaron a  proferir la sentencia en sentido absolutorio.   

Para efectos del cumplimiento del señalado  propósito,   la  Sala  dividirá  su  análisis  en  tres  partes.  En  primer  lugar,  se referirá a la  versión  que acerca de los hechos rindió YESID ARTETA DÁVILA en diligencia de  indagatoria.  En  segundo  lugar,  abordará  lo  atinente a la retractación de  Roberto  Melo Álvarez. Y, por último, estudiará lo  relativo  al  testimonio  de  la  menor  M.  J.  Y.,  y  en  particular  a las  anomalías   que   en   materia   de   dilación   injustificada   y    de    omisión    de   práctica   de   pruebas   consideró  el  ad  quem  en  razón  de esta declaración como  determinantes para el resultado del proceso.   

2.3.1. En lo que  respecta   a   la   versión   brindada    durante    la    diligencia   de  indagatoria de fecha 25 de abril de 1997,  YESID  ARTETA DÁVILA, una vez fue informado en presencia de su  abogado  de  confianza de los derechos que le asistían de guardar silencio y de  no                   incriminarse13,   indicó,  entre  otras  cosas, lo siguiente:   

“[…] en el  pasado  pertenecí  a  las  FARC, dedicado a las labores políticas y al trabajo  comunitario;  pertenecía  al  frente 29 de las FARC. Me conocían con el nombre  de  Joaquín Posada […]  Yo  estoy  en  las  FARC  aproximadamente  en  el año de 1985 ó 1986, hasta el  momento  en  que  me  capturaron  en Remolinos del Caguán el 2 de julio de 1996  […]  no  he tenido conversaciones ni conozco personalmente al señor inspector  del  Bajo  Canadá.  En  relación  con  la  nota  que  se me indica  en  el  folio número 2, quiero decir que en efecto esta nota es  de  mi  autoría y quiero explicar el por qué de esa nota y la finalidad que se  buscaba  con  ella. Estando yo con otro grupo de insurgentes en el piedemonte de  la  cordillera occidental, recibimos información sobre la presencia de personal  armado  que  se  encontraba  patrullando  entre  la  carretera que conduce de la  cabecera  del  municipio  de  Samaniego  a  el [sic] municipio de Sotomayor, los  informes  de  algunos  amigos  de  la  región  nos  indicaban  que  podían ser  integrantes  del  frente Comuneros del Sur del Ejército de Liberación Nacional  [ELN]  o  de  un  grupo  encabezado  por  el  señor  Jim Preston, exalcalde del  municipio  del  Charco, quien utilizando el nombre de las FARC venía realizando  una    denominada   operación   limpieza   por   esos   alrededores.  Al  recibir la información, decidimos marchar durante la noche  y  durante casi toda la madrugada hacia la carretera Samaniego-Sotomayor, siendo  aproximadamente  las  siete  de  la  mañana  logramos  coronar  el  filo  de la  cordillera  y empezamos a descender hasta llegar a las proximidades de la vereda  de  Alto  Canadá;  en  un potrero cercano a unas casas acampamos y procedimos a  preparar  el  desayuno,  para  ello  fueron  enviados  unos  tres guerrilleros a  comprar  algunos  alimentos  y  de  paso  informarse  de la situación del orden  público  en  esa  zona,  dado  que  teníamos  varios  días  que  no hacíamos  presencia  en  esas  veredas  del  Alto  y  Bajo Canadá. Los guerrilleros   regresaron  algunos  minutos  después  con  la  noticia  de  que  a  orillas de la carretera se encontraba un  cadáver  y  que varios mineros de la zona estaban preocupados por tal hecho. En  este  orden  de ideas, consideré que era necesario poner en conocimiento de las  autoridades  la  comisión  de  este  crimen  y  tomar  las  medidas  sanitarias  correspondientes  para  llevar  el cadáver hasta el cementerio, en vista de que  muchos  niños  y  mujeres  se  encontraban  atemorizados  ante la presencia del  cadáver  en  plena  vía  pública,  para  el  efecto  elaboré  la nota que se  encuentra  a folio 2 a fin de que las personas más representativas de la vereda  tomaran   el   asunto   en   sus   manos   e   informaran   a   las  autoridades  competentes,  ya  fuese  inspector  o  el juzgado de  Samaniego.   Inmediatamente  se  hizo  llegar  la  nota  a  través  de  algunos  campesinos  de  la  región  […]  Para  nosotros fue un hecho que corrobora la  presencia  del  miembros  del  ELN […] o en su defecto los hombres armados que  andaban  con  el  señor  Jim  Preston,  quienes  venían  haciendo una supuesta  limpieza   contra   los   criminales”14.   

Tanto   para   el   Tribunal   como  para  el       Procurador       Delegado,  la  versión  del  procesado, en el  sentido  de  que para el momento en que se presentaron los hechos él se hallaba  en  un  sitio  distinto al de su ocurrencia, y de que  el  homicidio  bien  pudo  obedecer  a la acción de  otros  grupos  armados  que  operan  en  la zona, no  es   inverosímil,  ni  tampoco  ha  podido ser desvirtuada con los  otros  medios    probatorios    que    figuran    en   el  expediente.   

No  obstante, tras haber verificado la Sala  el   error   de   hecho  en  la  valoración  del  testimonio  de  Roberto  Melo  Álvarez,  del  cual  se  colige  que al contrario de lo que sostuvo el ad quem  esta  persona  presentó  un señalamiento concreto e  inequívoco  acerca de la autoría y responsabilidad  en  la muerte de Laureano Ipuján Anama, es obvio que  la  narración  del  indagado  deja de ser relevante  para    efectos    de   construir   otras   hipótesis   razonables   sobre   lo  acontecido  y, en cambio,  permite  establecer  en el grado de certeza que quien habló con el inspector de  policía  del  municipio  de Samaniego y YESID ARTETA  DÁVILA se tratan de la misma persona.   

En  efecto,  si el procesado admitió en la  diligencia  de  vinculación  haber pertenecido al frente 29 de las FARC durante  la  época  en  que  ocurrieron  los  hechos,  ser  conocido  con  el  alias  de  Joaquín  Posada y haber  escrito   la  nota  en  la  que  usando  ese  nombre  ‘ordenó’   a  las  autoridades       el       levantamiento       del      cadáver,  y si, por otro lado, Roberto Melo  Álvarez  sostuvo  que  una  persona  que  encabezaba  un  grupo  armado  se  le  identificó  como  el comandante del frente 29 de las FARC, le habló acerca del  asesinato  de un violador cometido por esa específica organización guerrillera  y    en   su   presencia   suscribió   con  el  nombre  Joaquín  Posada  la  nota  que  a  la  postre  reconoció  el  aquí  procesado,  no  puede  haber  conclusión  distinta  a  la de que a YESID ARTETA  DÁVILA  le  es  imputable el homicidio de Laureano Ipuján Anama.   

De  esta  manera,  ni  la existencia en la  región  de  otras estructuras organizadas de poder dedicadas a lo que coloquial  y  equivocada-mente  se  conoce como ‘limpieza     social’,  ni  la  alusión  a  la  presencia  del  sindicado en un lugar  distinto  y  alejado  del  sitio en donde fue hallado el cadáver (circunstancia  que  dicho sea de paso no fue posible de  verificar),  ostentan  la capacidad necesaria para suscitar una  duda  razonable  frente a lo relatado por el testigo  de cargo y a lo aceptado en la indagatoria de forma parcial.   

2.3.2.  En   cuanto  a  la  segunda  declaración       de       Roberto  Melo  Álvarez,  que rindió  el      28      de     octubre     de     199615,  es  cierto  que podría  considerarse  una  retractación  acerca del señalamiento efectuado  por  el  testigo, en el sentido de  que       en  dicha  ocasión  manifestó  desconocer las razones  por  las  cuales  se  le  había  quitado  la  vida  a Laureano Ipuján Anama, e  incluso  dio  a  entender  que  no  fue  de la guerrilla, sino del  Ejército Nacional,  la  persona que le entregó la nota  suscrita    por    Joaquín    Posada:   

“Yo les dije  que  a yo [sic] no más no me hacían caso, que se me esquivaban, y me dieron un  papelito  allí, yo no recuerdo qué decía el papel, allí lo firmó uno de los  de  la  tropa  […]  Yo no supe por qué lo mataron  […],  al  parecer  eran  soldados,  como  eran uniformados y pasan ya unos, ya  otros,  no  sé  quién  lo  mató  […] yo creo que eran del ejército, porque  andaban  uniformados,  a  mí  me  dieron  la orden  escrita,  la firmó uno de la fila, no me acuerdo qué decía el papel ni quién  firmaba,  era  la  orden  para  que  lo  entierre  […]  en el papel sí decía  Joaquín  Posada, pero  no  puedo  saber  si  sería  una trampa para tomarse el nombre de él, o sería  otro  que  se  hizo  pasar  por  él,  yo  como no lo conocía a él”16.   

Según    el    Tribunal,  la  retractación del testigo de cargo no permitió profundizar  en  la primera versión por él suministrada, en la que en su criterio no había  presentado  un  señalamiento  directo  en  contra  de  quien dijo ser  el  comandante 29 de las FARC, ni tampoco fue posible ampliar  tal versión durante la etapa del juicio.   

Para     la    Sala,    por  el  contrario,  ahondar  en  lo  señalado  por Roberto Melo  Álvarez  no  resulta necesario, pues, como ya se analizó en precedencia, tanto  del  informe  de  fecha  31  de  enero  de  1993  como del relato del 2 de abril  siguiente  se  puede extraer sin lugar a equívocos una imputación a título de  coautor    en    contra    de    alias    Joaquín  Posada que esté en armonía con los principios del  hecho    y    de   responsabilidad   individual,   aparte   de   que  la  defensa técnica del procesado  no  consideró  necesario  dentro de la   estrategia   asumida   solicitar   la  repetición  de  este  testimonio  durante  la  audiencia    pública    para    efectos   de   garantizar   la   eficacia   del  contradictorio,    sino    tan   solo   solicitó  la  práctica  de  una  diligencia  de  reconocimiento en fila de personas17.   

Ahora bien, lo  verdaderamente    relevante    ante    el    fenómeno    de   la   retractación,          como  tantas     veces     ha    insistido   la   Sala,   radica  en  que  la  credibilidad  de  un  testigo  no  se  desvirtúa por ese solo hecho,   sino   que   depende   del   análisis   de   la   prueba  en  conjunto,  sujeta  en  todo  momento  al  sistema de persuasión racional, en aras de establecer cuándo  el  declarante  habló  con la verdad y cuándo no18.   

En este orden de ideas, la versión de los  hechos  rendida  por  Roberto  Melo  Álvarez  el 2 de abril de 1993 no sólo se  muestra  verosímil,  explícita  y  detallada (tal como se puede apreciar de la  transcripción      que      de      la      misma      aparece     supra  2.2), sino que además varias  de   las   circunstancias   que  allí  aparecen  están  respaldadas   en   otros   medios  probatorios,  como  la  declaración  de  M. J. Y. (de    la    cual   se   analizará  infra  2.3.3.).   

En  la  versión de 28 de octubre de 1996,  por  el  contrario,  el  testigo  de ninguna manera  justificó  el  porqué  de  su segunda versión, es decir, no explicó desde un punto de vista razonable  los    motivos    por    los    cuales    había  afirmado  tanto  en el informe de levantamiento del  cadáver  como  en  su  primera  declaración  que,  al  contrario de lo por él  aducido  en  la última  diligencia,  la  persona del grupo armado que lo abordó se le presentó como el  comandante   del   frente  29  de  las  FARC  y  le  comentó,  incluso  con  la  presentación  de  un  documento,  el  motivo  por el cual habían ajusticiado a  Laureano Ipuján Anama.   

Tampoco  explicó las razones por las que,  en  la  primera versión, describió al autor de la nota manuscrita de una forma  que  coincide  con los rasgos morfológicos del aquí procesado (“el   tipo   era   alto,   delgado,  cabello  pelado  […],    con   bigote”19;      “se   trata   de   un   hombre  de  aproximadamente  1’82   de   estatura  […],  cabello  de  color negro con  entradas      pronunciadas     […],   al  momento  de  la  diligencia  presenta  bigote”20),   mientras   que,  en  la  segunda,  no  sólo  se  refirió  a  características  completamente  distintas (“[e]ra  regularcito,     más    bien    bajo,    negro,    no    moreno    […],   era   koven   [sic]  de unos veinte años, hablaba  comúnmente     como    la    gente    de    acá    de    Samaniego”21),   sino   que   incluso  destacó   tales   diferencias  para  seguir     sugiriendo    que    se  había     presentado     una     suplantación  (“para  mí  no era porque a veces se hacen pasar  por   él   […]  yo  preguntando  decían  que  don  Joaco  era  alto  y  acá era bajito”22).   

Adicionalmente,  la  segunda  declaración  rendida  por  Roberto  Melo  Álvarez  ni  siquiera  contribuye  a  respaldar la  versión     brindada     por     YESID     ARTETA     DÁVILA     y,   por   el  contrario, tanto en la una como en la otra se  aprecia    una   franca   contradicción,  pues  el procesado   en  la  indagatoria  afirmó  que  envió  la  nota con unos campesinos al municipio de  Samaniego,   mientras  que  el  testigo    sostuvo    que    dicho   documento   fue   escrito   en   su  presencia.   

De ahí que ni  siquiera     resulta     viable     contemplar  la  posibilidad de que el  aquí  procesado hubiere sido víctima de un montaje  urdido  por  otros  actores del conflicto armado que, valiéndose de  la  nota  por  él  escrita,  hayan  pretendido  incriminarlo  injustamente  de  la muerte de Laureano Ipuján Anama,  cuando  lo  único  que  se  desprende  de  la  segunda versión de Roberto Melo  Álvarez  es  un  ánimo de favorecer a YESID ARTETA  DÁVILA, o de no comprometerse de manera alguna con  los  hechos  materia  de  juicio,  que  cualquiera  que  haya sido la razón que  lo hubiere suscitado no  desvirtúa      la      conclusión  probatoria  a  la  que  llegó  la  primera      instancia      y      que     fuera  desestimada  por el Tribunal, en el sentido de que,  durante     la    primera    declaración,    fue  cuando   el   testigo   de  cargo  habló  con  la  verdad.   

2.3.3.  En    lo   atinente   al   testimonio  de la menor M. J. Y., esta persona,  en  diligencia  adelantada  el 21 de julio de 200123  (es decir, cuando tenía  diecisiete  años  de  edad),  se  refirió  a  las  circunstancias  que  desembocaron  en  la muerte de Laureano Ipuján Anama de la  siguiente manera:   

“[…]  cuando  yo  tenía  ocho  años  […],  yo  venía  de  dejar  el almuerzo a mi  padrastro  que  estaba  trabajando  en la mina denominada La Palmera y cuando yo  regresaba  me  encontré con ese señor Laureano, me  cogió  a  la fuerza, yo chillé, me cogió a la fuerza, me acostó, me tapó la  boca,  yo  en  esa época no sabía qué era lo que él me iba a hacer, pero él  me  bajó  a  la  fuerza  sobre  el  suelo,  él  se bajó los pantalones, a mí  también  me bajó los interiores a la fuerza y me violó, yo sangré un poquito  por  la  vagina,  yo hacía mucha fuerza por liberarme de él, y hasta que yo me  safé  y  yo  salí corriendo y el señor se quedó allí […]. Luego eses día  yo  llegué  a  la  casa  arancada  [sic] la falda, mi mamá me miró a los ojos  brotados,  mi mamá me miró y me hizo un lavado, y yo estaba allí en la casa y  luego  llegaron  dos muchachas a llevarme a la fuerza al Hospital, ella se llama  Doris  Cadena  y  Chava  […],  ellas  me  dijeron  que  vamos  y  que  vamos  al  Centro Hospital, y me  llevaron,  y  mi  mamá  no  me  quería ni mandar tampoco, después allá ya me  hicieron  un  examen,  un  doctor,  yo  no  le  sabía  el  nombre y como yo era  chiquita,  y  luego el doctor había dicho que sí había violación, a yo [sic]  ni  me  avisaron  que ya habían mandado ese papel para allá, a nosotros ni nos  hicieron  saber, sino que después ya supimos que ya lo habían matado al señor  Laureano  Ipuján  Anama,  por  cuanto  estas  dos señoras Doris Cadena y Chava  supuestamente  habían  mandado  un  papel a los señores del monte, o sea, a la  guerrilla,  pidiendo  que  lo  maten a Laureano porque él me violó a mí […]  Como  pasados  cuatro  meses  de  la  violación,  un día viernes llegaron unos  señores  a  mi  casa,  eran como las site [sic] de la noche, y cuando yo ya los  miré  eran  unos  guerrilleros  porque  estaban vestidos de verde, tenían así  armas,  que  haga  el  favor  y  que  yo  fuera al parque de la Llanada, que los  acompañe  a ellos para que yo fuera y dijera si era  o  no esa persona que me violó a mí, yo no quería ir, yo me puse a llorar, yo  le  pedía  a mi madre que me acompañara hasta la plaza porque de donde yo vivo  es  retirado,  y  ellos me insinuaban que salga a decir o reconocer si era él o  no,  luego  yo  me  vine  con  dos de ellos por la calle hasta una esquina de la  calle  que da a Samaniego, mejor dicho, por donde vive don José Chamorro, calle  San  Juan Bosco, y allí es que lo habían tenido al Laureano Ipuján Anama y me  dijeron  que si era él o no, yo sí lo miré bien al Laureano, estaba borracho,  él  les  pedía  que  no, que no lo lleven, no más, y claro yo les dije a esos  señores  que  él  era  y  ellos  siguieron por la calle que va a Samaniego por  donde  vive  don  Gerardo  Palacios,  para  allá,  yo  luego  me  regresé a mi  casa”24.   

El  Tribunal  desestimó  el alcance probatorio de esta declaración con los argumentos de que  M.  J.  Y.  se  estaba  refiriendo  a  hechos  que  ocurrieron cuando tenía una  muy  temprana  edad  y  que     además  narró    nueve    años    después.     Así     mismo,       sostuvo      que      las  circunstancias   que  aludió  acerca  del  examen  médico  practicado  y  de  la  conducta  asumida por Doris Cadena y       alias       Chava          debieron  haber sido aclaradas con la  declaraciones de dichas personas.   

Tal postura no puede ser compartida por la  Sala,  pues,  por  un lado, si bien es cierto que el  tiempo   es   un   factor   que   podría  incidir  en la apreciación racional de un testimonio, en el  presente   caso,   ni   el   que  haya  transcurrido  más  de  nueve  años  entre  la fecha en que se  presentaron  los  hechos  y  la  época  en  que  la deponente rindió  su  versión,  ni el que ésta se  refiriera  a  sucesos  ocurridos  cuando  tan  solo  tenía  ocho  años  de edad, constituyen    por    sí   solos         motivos   válidos   para   rechazar   el  contenido  del  mismo,  sobre   todo   cuando   M.   J.   Y.  se         refirió         a  circunstancias   tan  traumáticas   como  violentas   que   bien  pudieron  haber     quedado     consignadas    en  la  memoria y que, como en su momento lo consideró  el  a quo, fueron relatadas de manera clara, precisa  y debidamente detallada.   

Adicionalmente,  como   ha   considerado   la  Sala  en      pretérita     oportunidad,  “el dicho del menor, por la naturaleza del acto y  el  impacto  que  genera  en su memoria, adquiere gran credibilidad cuando es la  víctima    de    abusos   sexuales”25.   

Por  otro  lado,  el  que  no  se hubieran  practicado    las    declaraciones    de    Doris    Cadena    y    Chava       tampoco  afecta  la  eficacia  probatoria  del  relato  de M. J. Y., por  cuanto  la  testigo explicó con suficiencia que la  acción  de estas personas radicó en entregarles a la organización guerrillera  (“a   los  señores  del  monte,  o  sea,  a  la  guerrilla”)  prueba  documental acerca del acceso  carnal    del    que   fue   víctima,  así  como  en  solicitarle  a  tal  agrupación la muerte del  sujeto activo de dicho delito.   

Es  más,  lo  que  extraña  el  Tribunal es la práctica de los testimonios de dos personas  que  en principio no estarían obligadas a declarar acerca de tales hechos, como  quiera  que habrían sido partícipes de la conducta a título de instigadoras o  cómplices  y,  por lo  tanto,  les  asistiría las garantías fundamentales de guardar silencio y de no  incriminarse.   

Lo   importante,   en   todo   caso,  es  que,    frente   a  la  apreciación  de la  declaración   de   Roberto   Melo   Álvarez,  el  relato   de  M.  J.  Y.  confirma  varias  de  las  circunstancias  aludidas  por  el  testigo de cargo en su primera versión, como  que  la  muerte de Laureano Ipuján Anama obedeció a la violación de una niña  de   ocho   años,   o   el   adelanta-miento     de     una     especie    rudimentaria    de    juicio  público      en      la      población      o  corregimiento  conocido como la Llanada,    e   incluso   explicaría   la  presentación    al  primer  deponente, por  parte   del   comandante   guerrillero,  de  un  certificado médico    que    corroboraría   la  existencia  del  delito cometido por el ‘ajusticiado’.   

2.4.   Como  consecuencia de lo hasta ahora expuesto,  la  Sala  concluye que el error en  la  apreciación  de  la declaración de Roberto Melo Álvarez no sólo existió  por  parte  del  Tribunal,  sino  que  además  fue  trascendente en lo que a la  decisión  adoptada  concierne,  pues de haber estimado correctamente el alcance  del  contenido material de tal prueba habría llegado a la conclusión de que la  misma,  valorada  en  conjunto, era suficiente para desvirtuar la presunción de  inocencia  en  cabeza de YESID ARTETA DÁVILA y, por  lo  tanto,  tal  yerro  condujo  a  la  aplicación  indebida  de  los  artículos  29  inciso 3º de la  Constitución  Política,  7  y 232 inciso 2º de la  ley  600  de  2000, así  como  a la no aplicación de los artículos 103 y 104 de la ley 599 de 2000, que  consagra         la        conducta        punible        de        homicidio    agravado.   

El          reproche,     en    consecuencia,  prospera.   

3.          Del  error de hecho por falso juicio  de   existencia   y   de   la   configuración  de  las  circunstancias   de  agravación   

3.1. Cuando en  sede    de    casación   se   invoca  la  violación  indirecta  de  la ley sustancial derivada de un  error  de  hecho en la apreciación de la prueba por falso juicio de existencia,  lo    que    se   pretende   expresar  es  que  el  Tribunal,  al proferir el fallo impugnado, omitió  valorar  el contenido material de un medio de prueba que figura en la actuación  y  que fue debidamente incorporado a la misma (falso  juicio  de  existencia  por  omisión),  o  bien le  concedió  valor  probatorio a un medio que nunca fue recaudado y, por lo tanto,  supuso  su  existencia  (falso juicio de existencia  por suposición).   

3.2.  En  el  asunto   que  centra  la  atención  de  la  Sala,  el  demandante  planteó  un  falso   juicio   de  existencia  por  omisión respecto de las declaraciones de Roberto Melo Álvarez  y M. J. Y.   

Tal  como lo señaló el representante del  Ministerio  Público  y  como  se  advierte  del  análisis  de  las  piezas  procesales   que   figuran  en  precedencia  (supra  2.2   y   2.3.3),  es  innegable  que  el  ad quem no incurrió en un yerro  en  ese  sentido,  pues  apreció  con profundidad los testimonios del principal  testigo  de cargo y de la menor afectada con el comportamiento de la víctima, e  incluso,  cuando  analizaba  los  argumentos con los cuales la primera instancia  condenó  a  YESID  ARTETA  DÁVILA, se refirió al problema jurídico propuesto  por   el  demandante,  relacionado  con  la  existencia  de  un  móvil  en  el  delito  cometido, de la  siguiente manera:   

“El  tercer  indicio relacionado con el  ‘motivo    del  delito’ no se explica  suficientemente  en  la  sentencia;  ese aspecto sólo o más bien se trata para  explicar  los  fines  terroristas  del  homicidio  y  dejar  así  sin valor los  criterios  de  la  defensa  que  se  proponen  para  excluir  esa  circunstancia  agravante  imputada  en  la  resolución  de  acusación.  Ése no es tema de la  Sala,   dado   el   sentido  absolutorio  de  esta  providencia,  como  se explicó antes”26.   

En   otras   palabras,  el  Tribunal  no  consideró  necesario  examinar  si  la  muerte  de  Laureano   Ipuján   Anama  podría  ser  considerada  un  homicidio  con  fines  terroristas,  por cuanto lo realmente relevante en su criterio era que no había  prueba   en   contra   del  procesado  con  la  cual  pudiera  imputársele    ninguna    acción   en  concreto.   

Lo  que  el  demandante  extraña,  por lo  tanto,  es  una  valoración jurídica acerca de la circunstancia de agravación  prevista  en  el  numeral  8  del artículo 104 del Código Penal, aspecto que a  todas  luces  no  debió  haber  sido  abordado  por el Tribunal en razón de la  naturaleza del fallo de carácter absolutorio que emitió.   

Este  reproche,  por  consiguiente,  está  destinado al fracaso.   

3.3.   Por  último,   no  sobra  precisar  que la acción desplegada por el frente 29  de  las  FARC,  de la que YESID ARTETA DÁVILA era su comandante, sí constituye  un   delito   de   homicidio  agravado  de  conformidad  con las agravantes imputadas en la providencia  acusatoria,   ya   que   el   cadáver   de  Laureano  Ipuján  Anama  no  sólo  apareció   amarrado  tal  como      lo      indicó    el    testigo    Roberto   Melo   Álvarez   (“en  los  brazos estaban las señales o ronchas de la piola que lo  habían  amarrado, en el pescuezo [sic] también  la roncha de la piola […]  los  cordones que entrego son los que había tenido  manionado   [sic]  las  manos”27),  y  por  lo  tanto fue colocado en  circunstancias  de  indefensión  e  inferioridad,  sino que además   se   trató   de   un   acto   de   justicia   privada,   realizado   por   un   grupo   armado  al  margen  de  la  ley     en     franca     contravía  de  las normas constitucionales que consagran el debido proceso  y   prohíben   la   pena   de  muerte   (al  igual  que  cualquier  trato   cruel,  inhumano  o  degradante),   y  que  llevan  necesariamente  tanto   a   una   grave  perturbación   del  orden  público  y de la seguridad pública como, en  consecuencia,   a   la   efectiva  provocación  o  mantenimiento  de un estado de zozobra o terror en la población, o en un sector  de   ella28.   

4. Conclusión  

Ante  la   prosperidad   del   primer  cargo  propuesto  por  el  demandante, lo  pertinente  para  la  Sala  será casar la sentencia  absolutoria   proferida  por  el  Tribunal,  en  el  sentido  de revocarla y,  en     su    lugar,    confirmar    el    fallo    condenatorio    dictado  por  la  primera  instancia  en  contra  de  YESID ARTETA  DÁVILA.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE    SUPREMA    DE    JUSTICIA,  SALA     DE     CASACIÓN     PENAL,  administrando  justicia  en  nombre  de  la  República  y por  autoridad de la ley,   

RESUELVE  

1. CASAR    la   sentencia  absolutoria  de  segunda instancia  proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pasto.   

2. Como consecuencia  de  lo  anterior, CONFIRMAR la  sentencia  condenatoria  proferida  por  el  Juzgado  Primero Penal del Circuito  Especializado de Pasto en contra de YESID ARTETA DÁVILA.   

Contra  esta  providencia, no procede recurso  alguno.   

Cópiese,   notifíquese,   cúmplase  y  devuélvase al Tribunal de origen.   

SIGIFREDO  ESPINOSA  PÉREZ   

JOSÉ      LEONIDAS      BUSTOS  MARTÍNEZ                       ALFREDO GÓMEZ QUINTERO   

         

MARÍA   DEL   ROSARIO   GONZÁLEZ   DE  L.             AUGUSTO J. IBÁÑEZ GUZMÁN   

                                                                                                                                      

JORGE  LUIS QUINTERO MILANÉS                         YESID RAMÍREZ BASTIDAS   

JULIO  ENRIQUE  SOCHA  SALAMANCA                          JAVIER ZAPATA ORTIZ   

              

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria    

1  La Sala se abstiene de dar el nombre de esta persona, de acuerdo  con  lo  que se desprende  del  numeral  8  del  artículo  47  de  la  ley  1098  de 2006, Código de la  Infancia y la Adolescencia.   

2 Folio 1 del cuaderno I de la actuación principal.   

3 Folio 2 ibídem.   

4 Folios 6-7 ibídem.   

5  Folio 318 del cuaderno del Tribunal.   

6  Folio 322 ibídem.   

7 Folio 6 del cuaderno I de la actuación principal.   

8  Folio 7 ibídem.   

9 Sentencia de 7 de marzo de 2007, radicación 23825.   

10  Ibídem.   

11  Ibídem.   

12  Ibídem.   

13 Folio 98 del cuaderno I de la actuación principal.   

14 Folios 99-101 ibídem.   

15 Folios 65-67 ibídem.   

16 Ibídem.   

17  Cf. folio 11 del cuaderno II de la actuación principal.   

18  Cf.,  entre  otras,  sentencia  de  29  de  septiembre  de 2004,  radicación 21939.   

19 Folio 6 del cuaderno I de la actuación principal.   

20  Folio 99 ibídem.   

21  Folio 66 ibídem.   

22  Folio 67 ibídem.   

23 Folios 65-66 ibídem.   

24 Ibídem.   

25 Sentencia de 26 de enero de 2006, radicación 23706   

26 Folio 323 del cuaderno del Tribunal.   

27 Folio 7 del cuaderno I de la actuación principal.   

28  Cf.,  en  el  mismo  sentido,  sentencia de 14 de noviembre de 2007, radicación  28017.     

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