9867 (17-04-96)

1996

Asistente Jurídico Inteligente

Selecciona un texto en la página o analiza el artículo completo.

ⓘ Puedes seleccionar un fragmento de texto o analizar el artículo completo.

    REFORMATIO    IN  PEJUS/   LEGALIDAD  DE  LA  PENA   

1.-  La  circunstancia  de  existir un único  apelante  de  la  sentencia  de  primera  instancia,  no es lo que constituye la  cortapisa  consagrada  en  el artículo 31 de la C.N. para que el fallador de la  segunda  instancia  pueda  agravar  la  pena  impuesta en la sentencia de primer  grado  al  procesado.  La  prohibición  para que decisión en tal sentido pueda  emitirse  por  el  juez  de segunda instancia, dimana de que ese único apelante  sea el condenado o su representante judicial, o ambos.   

2.-La  legalidad de la pena es un imperativo  del  debido  proceso  -que  es derecho constitucional fundamental-, que no puede  estar  al  arbitrio  del  fallador, pues la legislación ha previsto determinada  clase  de  sanciones  para cada tipo penal, así como los límites dentro de los  cuales       cada       una      de      esas      clases      tienen      legal  operancia.         

Proceso No. 9867  

          CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

          SALA DE CASACION PENAL   

                                                      Magistrado Ponente:   

                                                      DR.DIDIMO PAEZ VELANDIA   

                                                      Aprobado Acta No.57   

                                                      Santafé de Bogotá, D.C., diecisiete de  abril                                                             de   mil   novecientos   noventa   y  seis.   

                                  Conoce  la Corte del recurso de  casación    interpuesto   contra   la   sentencia   dictada   el   4  de  agosto  de  1993  por el Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Santa  Marta, en la cual, por revocación  parcial    de   la   de   primera   instancia,   se   condena   a   TOMAS       ALBERTO     CASTRILLO     CASTRO     y    a    ALMA    ROSA    MONTALVO  VALDERRAMA,         a        aquél  a  la pena principal de 46 meses  de      prisión,      en     calidad     de   coautor   del  concurso material, heterogéneo y  sucesivo  de  delitos de falsedad en documento privado  y  estafa;  y a ésta, a la pena principal de 27 meses  de   prisión   como   cómplice   del   delito   de  estafa  cometida  en  concurso material homogéneo de  hechos punibles.   

                                   En  la  misma  providencia  se  condena  también  a   Ezequiel  Ayala  y  Jairo  Daniel  Cuetto Moreno por los mismos delitos y a igual  pena  por  los  que se condenó a Castrillo Castro y a  todos   se   les   impone   la  pena  accesoria  de  suspensión  de  la  patria  potestad      y      la     obligación     civil  indemnizatoria.   

                                       HECHOS    Y    ACTUACION  PROCESAL   

                                  En  febrero  de  1990  fue  detectada  una  defraudación  a  los  intereses  económicos  de  la firma Cely  Cortés  y Compañía Limitada de Santa Marta, procesadora y comercializadora de  leche,   por  valor  total  superior  a  diez  millones de pesos, cometida,  según   la   denuncia   formulada,   durante   el  período  comprendido  entre  finales   de  1988  y  enero de 1990,   por  varios de los empleados de la empresa, a saber:   el    jefe    de    transportes,   TOMAS   ALBERTO  CASTRILLO   CASTRO,  uno  de  los  conductores,  Ezequiel  Ayala  y,  el  operador del Computador, Jairo Cuetto,  quienes  mediante  división  de  trabajo  hacían  figurar  en  comprobantes  y  registros  del  computador,  compras   de  leche por mayor  volumen  del realmente adquirido, que la firma pagaba mediante cheques cuyo giro  correspondía  también hacer al último, siendo estos títulos-valores librados  a  beneficiario  ficticio  y  finalmente  negociados  por la esposa del primero,  ALMA      ROSA     MONTALVO   -a quien se los llevaba Víctor  Segundo  Avendaño en calidad de mensajero de ésta-,  depositándolos  en  las  cuentas  corrientes de Olga  Nieves  y  Miriam  Brito  de castro. Beneficiarios de  cheques   girados   por   esta   señora   figuraron   a  su  vez,  Darío Brito y  Efraín Brito.   

                               La investigación se inició por  el  entonces  Juzgado  12  I.C. de Santa Marta, y a ella fueron vinculados todos  los         implicados        de        los       cuales       Avendaño,    una   vez   oído   en  indagatoria,  fue dejado en libertad mediante auto de  definición  de  situación  jurídica,  en  el  que  se   declaró  su  no  participación  en  los  ilícitos  (fls.  338 y 341  cd.ppl.2).   

                                  El   mérito  sumarial  fue  calificado  con  resolución  de acusación del 9 de  abril  de 1991 por el Tribunal Superior del Distrito,  que   al  conocer  por  apelación    el   calificatorio   de  la  primera  instancia  (fls.  716-736  cd.ppl.4),   lo   revocó  parcialmente,    quedando   así  la  determinación:   CASTRILLO    CASTRO,    Cuetto       y       Ayala,  comprometidos  en  juicio  en  calidad    de   coautores   del   concurso    “material,   heterogéneo   y  sucesivo”   de  delitos  de  falsedad  en documento privado y estafa;   ALMA   ROSA   MONTALVO,  comprometida  en  juicio  como cómplice del concurso  material,  homogéneo  y sucesivo de estafa; respecto  de  las señoras Nieves y Brito de Castro  se  confirmó  la  cesación  de  procedimiento, mientras que en  relación   con  los  señores  Efrain y Danilo  Brito,     se     dispuso     la     reapertura  de la investigación. (fls.  23-30 cd.Tr.2).   

                                La resolución del Tribunal, al  modificar   la   del   Juzgado   quedó   ejecutoriada,   al   ser  notificada   conforme   lo   disponía   el  D.1861/89,  el  9  de  mayo de 1991          (fls.         31-31v.  cd.Tr.2).         

                               Rituada la etapa de la causa, el  Juzgado    1o.    Penal    del    Circuito    de    Santa   Marta   condenó  a  todos  los  acusados como  coautores, por el delito  de    estafa   y   los  absolvió    por  falsedad  en  documento  privado,  señalándoles  a  cada uno como pena            única   la  de  prisión  de  18  meses;   y,  a  la  mujer acusada como cómplice de un concurso de estafas,  la  absolvió  (fls.  898-917 cd.ppl.4).   

                               A los condenados les impuso como  obligación  civil  indemnizatoria, la de pagar a la  ofendida,  cada  uno,  cinco  millones  de  pesos  por  daños  materiales  y el  equivalente  a cien gramos oro por perjuicios morales  y les concedió el subrogado de la condena condicional.   

                                  La   inconformidad   de  la  representación   de   la  parte  civil  con  las  absoluciones,  implicó  que interpusiera recurso   de   apelación  contra  la  sentencia de primera instancia (fls. 921-923 cd.ppl.4).   

                                Concedido  el recurso (fl. 926  cd.ppl.4),  el Tribunal Superior del Distrito, mediante la sentencia que ha sido  impugnada      extraordinariamente,      revocó  parcialmente  el  fallo  de primer grado y resolvió  condenar    a    los    tres   coautores   por   el  concurso   de   hechos   punibles  de  falsedad     en    documento    privado    y    estafa,  incrementando,  por  ende,  la  pena  de  prisión,  que quedó  señalada   para  CASTRILLO   CASTRO  y  Cuetto  Moreno  en  46 meses y para Ayala en 36 meses;   así  mismo  optó por revocar la absolución de ALMA  ROSA    MONTALVO   y    condenarla     como     cómplice    de    las  estafas a 27 meses de prisión.   

                                A  todos  les  impuso  la pena  accesoria    de    suspensión    de   la   patria  potestad.  A la vez, como obligación indemnizatoria  les  mantuvo  a  los  dos  primeros  la  señalada por el Juzgado; al tercero le  redujo  a  tres millones de pesos y el equivalente a sesenta gramos oro el monto  total   de   la   obligación   civil   (fls.   34-36   cd.   Tr.   3) ; y, a la mujer, en pronunciamiento  adicional  le  señaló por este mismo último concepto, dos millones de pesos y  cuarenta     gramos     oro     (fls.     40-42     cd.     Tr.     3).   A  estos  dos  últimos les  concedió    el    sustituto    de    la    ejecución    condicional    de   la  sentencia.   

                                Contra  el  fallo  de  segunda  instancia  recurrió  en  casación  el  defensor  común  de  los  sentenciados  CASTRILLO     CASTRO     y      ALMA    ROSA  MONTALVO, sustentando en término la impugnación en  demandas individuales.   

                              LAS DEMANDAS   

                                I.-  A  nombre  de  ALMA  ROSA  MONTALVO   

                                Con  fundamento  legal  en  la  causal  1a.  del  artículo 220 del C. de P.P., la defensa sostiene que el fallo  ad  quem  es  violatorio, en forma directa, del artículo 31 de la Constitución  Nacional, desarrollado por el 217 del C. de P. P. .   

                                  Entiende   el   distinguido  profesional   que  la representación de la  parte  civil,  que  fue  la  única que  apeló  de  la  sentencia  de  primera  instancia  que había  absuelto  a  su  procurada  carecía de interés  jurídico  para recurrir y además no lo demostró,  para haber cuestionado  en alzada esa decisión favorable por ser condenatoria.   

                                  De  tal  manera,  luego  de  discurrir  sobre  su  planteamiento  y  en  especial  sobre la calidad de único  apelante    de    ese   sujeto   procesal   y,   considerando   que   hubo   una  “agravación”   de  la  pena  para  su  poderdante  en  el fallo de segunda  instancia   por   haber   revocado  la  absolución  impartida  por  el  Juzgado  trocándola  en  condenación  con las consecuencias civiles de que da cuenta el  fallo,  reitera que el Tribunal transgredió el artículo 31 de la codificación  institucional  y  solicita  que  la  Corte  acceda a su pretensión casacional y  expida el pertinente fallo de reemplazo.   

                                II.- A nombre de TOMAS ALBERTO  CASTRILLO CASTRO.   

                                  En  este  reparo  se  acusa  igualmente  la  sentencia  de segundo grado, de violar directamente el artículo  31  Constitucional  y  el  217  del  C. de P. P., modificado por el artículo 24  (sic)  de  la  Ley  81  de  1993,  pero se añaden como normas transgredidas los  numerales 4o. y 7o. del artículo 66 y el 372-1 del C.P. .   

                                       Advierte,  luego de recordar el interés jurídico de la parte civil en el  proceso   penal   conforme   al   artículo  149  del  estatuto  procesal,   que  en  la  sentencia  de  primera  instancia  a su  cliente  se  le  había  impuesto  como  obligación  indemnizatoria  cinco  millones de pesos por daños materiales y cien gramos oro  por  perjuicios  morales  y que en la sentencia  de  segunda  instancia  el Tribunal mantuvo ese monto  de  la obligación civil, sin embargo de lo cual, en forma oficiosa  “y sin  tener  …  esa facultad legal, condenó por mayor monto en la pena y revocó el  subrogado …”.   

                                Explica,  aludiendo a la pena,  que  el  Tribunal incrementó con relación al fallo de primera instancia, la de  prisión     aumentándola     respecto     del     delito    de    estafa  por  las agravantes genéricas  4a.  y  7a.  del  artículo 66 del C.P. y por la  específica del artículo  372-1.   

                                En apoyo de su tesis transcribe  cita  jurisprudencial  relacionada  con  el  interés  de  la  parte civil en el  proceso  penal  y  su  vedado derecho a procurar “mayores aflicciones punitivas”  desvinculadas  del  aspecto  patrimonial,  con  la implicación de que de apelar  solamente  con ese proscrito objetivo, su recurso se tendrá por no interpuesto.   

                                Luego  advierte  que  como  la  apelación  se  entiende  interpuesta  en  lo desfavorable, el superior no puede  enmendar  la  providencia  del  a  quo  en  lo que no fue objeto del recurso. Al  efecto  alude  a  los  artículos  149  del C. de P.P. y 217 del C. de P.P., que  vuelve a designar como modificado por el 24 de la Ley 81 de 1993.   

                                Retornando el discurso al tema  de  la garantía que envuelve el artículo 31 Constitucional y enfatizando en la  prevalencia  del  derecho  sustancial  sobre el formal, finalmente solicita a la  Corte  casar  el  fallo  de  instancias  y  emitir  el  que  resulte  ajustado a  derecho.   

                                        EL      MINISTERIO  PUBLICO   

                                  En   criterio   del  señor  Procurador  Segundo  Delegado  en  lo  Penal,  quien conceptúa simultáneamente  respecto  de  las  dos  demandas,  debido  a  la  identidad  de  las censuras el  recurrente  carece  de  razón  en  ambos  casos,  en  cuanto  considera  que la  circunstancia  de  ser  la  parte  civil  la  única  apelante  de  la  sentencia  de  primera  instancia,  impedía  al  Tribunal  conocer  del  recurso  de  alzada; al efecto rememora el  contenido  del  artículo  31  de  la  C.N.,  para  concluir  que no ocurrió la  transgresión directa de esta norma.   

                                En relación con el deber de la  parte  civil  de  demostrar  el  interés  para recurrir, tema que bajo el mismo  concepto  de  violación  y  a  la  misma  disposición  accede el casacionista,  observa  que  el  reparo  sería aducible a la luz de la causal 3a. de casación  por  lo  que  conceptúa  desfavorablemente  a  la demanda, pero advierte que al  incidir  el  asunto  en  la  legalidad  del proceso, su estudio procede en forma  oficiosa.   

                                Es así como, puntualizando que  la  parte  civil  goza  “de un interés que haga jurídicamente viable” sus  actuaciones  en  el  proceso  penal, una de ellas, el derecho a la impugnación,  sea  en  los  casos  de absolución total en primera instancia, o de absolución  parcial,  siempre  que  su pretensión indemnizatoria se hubiera visto afectada,  considera que en el caso  presente,  la  representación de la parte civil tenía interés para apelar del  fallo   que  absolvió  a  la  procesada  Alma  Rosa  Montalvo   de  la  imputación  que  se  le  había  formulado  en  la resolución acusatoria,     pero   carecía   de   ese  interés respecto de la absolución por el delito de  falsedad  documental  de  Castrillo  Castro  y los  otros  coautores  absueltos  por  este  concursante  hecho punible, debido a que  habiendo  sido  condenados  por la estafa  y habiéndoseles deducido la obligación indemnizatoria por este  delito,    la    pretensión    económica   estaba   satisfecha.   Era  deber  entonces  de  la  parte  civil  apelante  demostrar su  interés,   de  cara  al único que legitima su  intervención    en    el    proceso    penal,   el   económico,   demostrar    el    menoscabo    de    su   pretensión  con  esa  parcial  absolución;  al no hacerlo, carecía el  Tribunal  de  competencia  para  asumir  de manera oficiosa el examen del delito  contra  la  fe  pública  condenando  por  el  concurso  de  hechos  punibles  e  incrementando   la   pena  privativa  de  la  libertad  de  18  a  46  meses  de  prisión.   

                               Concluye, sobre estos supuestos,  que  la  sentencia  impugnada  debe casarse parcialmente, mediante la anulación  del   proceso  a  partir  del  auto  que  concedió  el  recurso  de  apelación  interpuesto  por la parte civil respecto de Castrillo  Castro   y  los  demás acusados como coautores  del  concurso  delictivo,  respecto  de  los  cuales dice,  “deberá cobrar  vigencia la decisión de primer grado”.   

                                Finalmente, haciendo referencia  a  la  sanción  accesoria  de  suspensión de la patria potestad, de que fueron  todos  los  procesados  objeto,  sin  que  la  sentencia  hubiera  consignado la  motivación  de esa condena, sugiere la casación oficiosa del fallo;  y en  cuanto     a     la     condenada     Alma    Rosa  Montalvo,   sugiere  la  imposición de la pena  accesoria  de  interdicción  de  derechos  y  funciones  públicas por el mismo  término  de  la  privativa  de  la  libertad  que  omitió  imponer el ad quem.   

                                Así mismo, considerando que la  situación    jurídica    del    vinculado    con    indagatoria   Víctor  Segundo  Avendaño no ha sido  resuelta,    sugiere    la    expedición    de    copias    “para   los   fines  pertinentes.”.   

                                    CONSIDERACIONES   DE   LA  CORTE   

                                    Razón   asiste   a   la  representación  del Ministerio Público en las diversas objeciones, que formula  a la demanda. En efecto:    

                                  En   primer   término,  la  circunstancia   de   existir  un  único  apelante  de  la  sentencia  de primera instancia, no es, como equivocadamente lo entiende  el  distinguido  demandante,  lo  que  constituye  la cortapisa consagrada en el  artículo  31  de  la  C.N.  para  que el fallador de la segunda instancia pueda  agravar  la  pena  impuesta  en  la  sentencia  de primer grado al procesado. La  prohibición  para  que  decisión  en tal sentido pueda emitirse por el juez de  segunda  instancia, dimana de que ese único apelante  sea   el  condenado o su representante judicial,  o   ambos.   Así   lo   expresa   diamantinamente   el   canon   constitucional  referido:   

                                           “…   

                        “El  superior  no  podrá  agravar  la pena impuesta cuando el condenado sea apelante  único”.   

                               Habiendo sido, como en efecto lo  registra   el   caso   que   ocupa   la   atención  de  la  Sala,  la   representación   de   la   parte  civil,   único  apelante  de  la  sentencia  que  absolvía por uno de los  delitos  a  los  individuos  acusados  en  calidad  de  coautores de falsedad en  documento  privado  y  estafa  y  a la mujer acusada por  complicidad en la  estafa,  y  enfrentada  esta  realidad al mandato superior en comentario, pierde  todo  fundamento la censura por  violación directa de ese precepto, que en  ambas    demandas    se     pregona;     vale    decir,   no    prospera   el   cargo   y,   en  consecuencia, los libelos deben ser desestimados.   

                                 Ahora,  con  relación  a  la  advertencia    que    hace   el   censor   en   la   demanda   de   CASTRILLO  CASTRO consistente en haber  el  ad  quem  rebasado  su  competencia  al  conocer aspectos no impugnados, con  olvido  del  mandato  legal  que permite inferir que el recurso de apelación se  entiende  incoado  solamente en lo desfavorable, encuentra la Corte una falla de  técnica  insoslayable  pues ha debido presentarlo en cargo separado y a través  de  la  causal  tercera,  por constituir reproche de tal naturaleza un vicio “in  procedendo”  que  de  ser  cierto afectaría el debido proceso, falla suficiente  para desestimar la demanda.   

                               De otra parte, tampoco le asiste  razón  al  impugnante  en su reproche porque para la época en que se recurrió  la  sentencia,  se  concedió  el  recurso  y  se  emitió el fallo recurrido en  casación,  no  regía  la  Ley  81  de  1993  que  fue la que restringió en su  artículo  34  la  facultad  del superior por vía de apelación a los “aspectos  impugnados”.   

                               El anterior artículo 217 del C.  de P.P., bajo el cual se rituó la actuación glosada, establecía:   

                                           “Competencia  del superior. El recurso de apelación y la consulta  permiten  al  superior  decidir  sin  limitación  alguna  sobre  la providencia  impugnada  o  consultada.    Cuando se trate de sentencia condenatoria  no  se  podrá  agravar  la  pena  impuesta  salvo  que el fiscal, el agente del  Ministerio  Público  o  la  parte  civil,  cuando  tuviere interés, la hubiere  recurrido.”.   

                                Tiénese entonces, que  para  cuando el Tribunal Superior  de  Santa  Marta  resolvió  la  apelación de la parte civil   podía  extenderse  a  todos  los  temas de trascendencia en el fallo independientemente  del  sujeto  procesal  que  hubiera  recurrido, con la única condición de que,  tratándose     de     sentencia    condenatoria,  no  se agravara la pena señalada en la primera  instancia,  salvo  que  los  sujetos  procesales  distintos del condenado -entre  ellos    la   parte   civil   con   interés   demostrado-    la   hubieran  objetado.   

                                Razón  de  más  la anterior,  tanto  en  el  orden  técnico  como  en  el intrínseco del reclamo,  para  declarar la total ineficacia de la demanda.   

                                      DE     LA    CASACION  OFICIOSA   

                                La  concesión  del recurso de  apelación   de   la  sentencia  de  primera  instancia  suscita  en  el  señor  representante  del  Ministerio  Público  en  esta  sede extraordinaria, algunas  inquietudes,  que  lo  llevan  a  considerar la vulneración de la garantía del  debido  proceso,  en  los aspectos, tanto de la pena principal de prisión, como  de  la  accesoria  de  suspensión de la patria potestad, respecto del condenado  CASTRILLON  CASTRO y los  demás  coprocesados que al igual que él fueron condenados por el Tribunal como  coautores del concurso de  hechos  punibles  de  falsedad  en  documento  privado  y  estafa, así no hayan  impugnado el fallo.     

                                En cuanto lo primero, se tiene:  los  tres  hombres  encausados  como  coautores  del  referido  concurso delictivo, habían sido condenados  en  primera  instancia  solamente  por  el concurso de estafas a sendas penas de  18  meses de prisión, lo  que  implicó así mismo, la imposición de obligación indemnizatoria para cada  uno  en  cuantías  de cinco millones de pesos y el equivalente a 100 gramos oro  por   perjuicios   materiales   y  morales  respectivamente;   así   mismo,   habían  sido  absueltos  por  el  delito  de  falsedad en documento privado.   

                                  La  mujer  enjuiciada  como  cómplice     del    concurso    de    estafas    había    sido    absuelta.   

                                La representación de la parte  civil   apeló   de   las  absoluciones  contenidas  en  los  numerales  2o.  y  3o.  de la sentencia del  Juzgado,  y aun cuando centró primordialmente su inconformidad  -según el  escrito  de  interposición  del  recurso-   en la conducta de la cómplice  absuelta,  y  en  lo  atinente  al resarcimiento del  daño  ocasionado  por  el  delito  respecto  de  los  hombres  absueltos por el  atentado  contra la fe pública, si bien se limitó a  afirmar  la existencia de prueba de responsabilidad. (fls. 921-923 cd.ppl.4), la  falta  de  motivación  suficiente  en dicha impugnación no le hace perder a la  parte  civil  el interés jurídico para recurrir el fallo en cuanto absolvía a  los  procesados  respecto  de  un delito por el cual se les formuló resolución  acusatoria  en  claro detrimento de su interés patrimonial por ser perjudicado;  menos  aún  le asiste razón a la Delegada en este punto por no haber expresado  el  impugnante  en concreto la cuantía de los perjuicios que dejaba de percibir  con  las  absoluciones, porque su alegación en las instancias no está sometida  a  una  técnica  rigurosa  como  la  exigida  en  el  recurso extraordinario de  casación.    

                                 

                                  Por  manera  que  cuando  el  Tribunal,  haciendo  uso  de   la  amplia  cobertura  que  le  permitía el  entonces  vigente  artículo 217 del C. de P. P., conoció de todos los aspectos  de  la  sentencia   de  primer  grado  y decidió revocarla en cuanto a las  absoluciones,  su  competencia era plena y legítima para redosificar la pena de  prisión,  aumentándola por razón del concurso y los agravantes que consideró  presentes;  para  imponer  las  accesorias  correspondientes según la ley, para  ocuparse  de  los  subrogados  y  obviamente,  para  variar la indemnización de  perjuicios conforme a lo decidido.   

                               Ahora, la circunstancia de haber  mantenido  el Tribunal el monto indemnizatorio fijado por el Juzgado respecto de  dos  coautores,  no  significa, de acuerdo con la pretensión de la demanda, que  el  objetivo  de  la  parte  civil estuviese satisfecho, como equivocadamente lo  entienden  Delegado  y  recurrente  extraordinario, sino más bien un desacierto  del  ad  quem, respecto del cual nada puede hacer oficiosamente la Corte en sede  de casación, ante el silencio de la parte afectada.   

     

                               Careciendo entonces de razón la  Delegada en este concreto punto, no hay lugar a casar el fallo.   

                                En  cuanto  al segundo aspecto  planteado  por  la  Delegada, encuentra la Corte que le asiste toda la razón al  demandar  la  nulidad  parcial del fallo por haber impuesto la pena accesoria de  suspensión   de   la  patria  potestad,   sin  registrar  la  sentencia  acusada  los  motivos  de  esta  aflictiva determinación.   

                                Vulnerado  de  esta  manera el  derecho  a  la  legalidad  del  proceso,  el  yerro  debe  enmendarse  por  esta  vía   extraordinaria,  con fundamento en los artículos 228 y 229-1 del C.  de  P.P.,  en  relación con todos los procesados, incluídos los no recurrentes  en  virtud  de lo ordenado por el artículo 243 del C. de P.P., revocándose esa  sanción  accesoria  y reemplazándola por la  obligatoria (art.52 C.P.) de  interdicción   de   derechos   y   funciones   públicas  por  término  igual al de la de prisión  impuesta  a  cada  uno en el fallo y que fuera omitida inexplicablemente por las  instancias.      

                                  Además,  para  todos  los  coautores  -incluídos  los  no  recurrentes-,  como  se observa que las instancias omitieron imponer la  multa  que  como  pena  principal  contempla  el  artículo 356 del C.P. para el  delito  de  Estafa,  se  les  impondrá  a  cada  uno,  como pena principal  también,  multa  de  cien  mil  pesos  ($100.000)  moneda corriente a favor del  Tesoro  Nacional  y  con  destino  a  la  Fiscalía General de la Nación.    

                                En  cuanto a la mujer absuelta  por  el  Juzgado  como  cómplice  de  concurso de estafas, al observarse que el  Tribunal  incurrió  en  igual omisión (no imponerle la pena principal de multa  ni  la  accesoria  de  interdicción  de  derechos  y  funciones públicas), por  constituir  ello  desconocimiento del principio universal de legalidad, también  habrá  que  imponerle dichas penas sin que ello sea un quebranto de los arts.31  C.N.  y  227  del  C.P.P.  referidos  a   la  prohibición  de  agravación  punitiva,  pues  lo que hace la Corte es ajustar la pena por expreso mandato del  artículo  230  de  la  Carta  que  obliga al Juez en sus decisiones a someterse  “únicamente  a  la  ley”,  y  ésta  imperativamente  señala dichas penas para  delitos  de  la  naturaleza  del  aquí  considerado. Se adicionará entonces el  fallo  respecto de esta procesada con la pena principal de $1.000.oo de multa, a  favor  del  Tesoro  Nacional,  y  la  accesoria  de  interdicción de derechos y  funciones  públicas  por  término igual al de la pena privativa de la libertad  impuesta.   

                                Es  que,  por  lo  demás,  la  legalidad  de  la  pena  es  un  imperativo  del  debido proceso -que es derecho  constitucional  fundamental-,  que  no  puede  estar  al  arbitrio del fallador,  pues   la legislación ha previsto determinada clase de sanciones para cada  tipo  penal,  así como los límites dentro de los cuales  cada una de  esas clases tiene legal operancia.   

                                  En  el  caso  presente,  el  artículo  356  del  C.P.  ha  establecido  que  junto con la pena de prisión y  también  en calidad de principal, al responsable se le sancione con multa de un  mil  a  quinientos mil pesos, e igualmente el artículo 52 de la misma obra hace  imperativa  la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas  cuando  la  principal  sea  de  prisión.  No puede en estos eventos el fallador  ejercer  una  discrecionalidad  de  la  cual  carece y que admitida, terminaría  convirtiéndolo  en legislador, con grave detrimento de los principios basilares  del Estado de Derecho.   

                                En  todo  lo demás, queda sin  modificación el fallo recurrido.   

                               Finalmente y, en cuanto respecto  del   vinculado   con  indagatoria  Víctor  Segundo  Avendaño  Herrera el Juzgado entonces instructor al  definirle   la   situación   jurídica  (fl.  341  cd.ppl.2),  declaró  su  no  participación  en  los  hechos punibles hasta ese momento procesal y ordenó su  libertad,  pero  jamás  resolvió de manera definitiva su situación jurídica,  como   tampoco   se   hizo   en   el  restante  decurso  procesal,  se  ordenará la expedición de copias  de  su indagatoria, del auto de definición de su situación jurídica,  de  las  resoluciones calificatorias y de los fallos de las instancias, así como de  esta  sentencia, con destino a la correpondiente Unidad de Fiscalía, para lo de  su cargo.   

                                En  mérito,  la  CORTE  SUPREMA  DE JUSTICIA en SALA DE CASACION PENAL,   acogido  parcialmente  el  concepto  del  Ministerio  Público,  administrando  justicia  en  nombre  de  la  República  y  por  autoridad de la  Ley,   

                              R E S U E L V E   

                                1.-  DESESTIMAR  la  demanda  presentada.   

                                2.-  CASAR   OFICIOSA  y  PARCIALMENTE   la sentencia recurrida, en el sentido  de:   

                                a.-  REVOCAR la pena accesoria  de  suspensión de la patria potestad impuesta a todos los procesados condenados  por el Tribunal, incluídos los no recurrentes en casación.    

                                b.-  ADICIONAR   la   pena  principal  impuesta a TOMAS ALBERTO CASTRILLO CASTRO,  JAIRO  DANIEL CUETTO MORENO y EZEQUIEL AYALA SANTOYO,  en  el  sentido  de  condenarlos  a multa de cien mil  pesos  ($100.000.oo)  moneda  corriente, a favor del  Tesoro  Nacional  y  con  el destino que le fija la ley, en calidad de coautores  del  concurso de delitos de que trata el proceso; e imponerles a todos ellos, la  pena  accesoria  de  interdicción  de  derechos  y  funciones  públicas por un  término  igual al de la pena principal privativa de la libertad impuesta a cada  uno en el fallo recurrido.   

                                       c.-            ADICIONAR    la  pena  principal  impuesta  a  ALMA   ROSA  MONTALVO ,  en el sentido de condenarla a multa de un mil pesos ($1.000.oo)  moneda  corriente,  a  favor del Tesoro Nacional y con el destino que le fija la  ley,  en calidad de cómplice del concurso de delitos por el que se le condenó;  y  como  pena  accesoria,  imponerle  la  interdicción  de derechos y funciones  públicas   por   término  igual  al  de  la  pena  privativa  de  la  libertad  impuesta.   

                                d.-  En    todo    lo    demás,    queda   sin   modificación   alguna   el   fallo  impugnado.   

                                3.-  ORDENAR  LA EXPEDICION de  copias  de  que  da cuenta la parte motiva de esta providencia, en relación con  el vinculado Víctor Segundo Avendaño.   

                                   En   firme,   DEVUELVASE  el  expediente al Tribunal  de                                      origen.   

                                  COPÍESE,   NOTIFIQUESE   y  CUMPLASE.   

FERNANDO   E.ARBOLEDA  RIPOLL            RICARDO  CALVETE RANGEL   

JORGE    CORDOBA    POVEDA                         HUGO   HUMBERTO   RODRIGUEZ  C.   

                                                                                                (Conjuez)   

                                                                                   No firmo   

CARLOS    E.MEJIA   ESCOBAR                     DIDIMO PAEZ VELANDIA   

NILSON    PINILLA   PINILLA                           JUAN    MANUEL    TORRES  FRESNEDA   

                                                 PATRICIA SALAZAR CUELLAR   

                                                                Secretaria   

   

    

Deja un comentario

Tu dirección de correo electrónico no será publicada. Los campos obligatorios están marcados con *