9464 (08-05-97)

1997

Asistente Jurídico Inteligente

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    SUJETO  PROCESAL/  IMPEDIMENTO/ HABER DICTADO  PROVIDENCIA/ DEBIDO PROCESO   

Que  los sujetos procesales opten por guardar  silencio   en  determinadas  circunstancias  en  ejercicio  de  sus  respectivos  derechos  y  facultades,  no puede tenerse como  irregularidad de parte del  Estado  administrador de justicia, cuando éste no estorba o impide el ejercicio  de esos derechos.   

Una  vez  más  debe  advertir la Sala que la  causal  de  impedimento consagrada en el numeral 6° del artículo 103 del C. de  P.P.  opera  cuando  el  Juez de la segunda instancia es la misma persona que en  calidad  de  Juez  de  la  primera  instancia emitió la decisión sometida a su  revisión,  o  cuando  ha  participado en el proceso en calidad distinta a la de  Juez,  v.gr., como auxiliar de la justicia o como fiscal.   

RAD. 9464  

          CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

          SALA DE CASACION PENAL   

                                                      Magistrado Ponente:   

                                                      DR.DIDIMO PAEZ VELANDIA   

                                                      Aprobado Acta No.47   

                                                      Santafé de Bogotá, D.C., mayo ocho (8)  de mil novecientos noventa y siete (1997).   

                                  Conoce  la Corte del recurso de  casación    interpuesto   contra   la   sentencia   dictada   el   16  de  diciembre  de  1993  por el  Tribunal  Superior  del Distrito Judicial de Santafé de Bogotá, en la que, por  confirmación  de  la  de  primera  instancia,  se  condena  a   JUAN  CARLOS  CEPEDA  PARDO  a la pena  principal  de  86 meses de prisión y a la accesoria correspondiente, como autor  responsable  del  concurso de delitos de homicidio en la persona de José   Francisco   Suaza  y  porte  ilegal de arma de fuego de defensa personal.   

                                       HECHOS    Y    ACTUACION  PROCESAL   

                                    En   una  reyerta  suscitada  el  22  de  enero  de  1991  aproximadamente  a  las  cinco  y media de la tarde frente a la casa de la   calle  37-A No. 52-62 Sur de esta ciudad capital de la República, entre un hijo  de    José   Francisco   Suaza   Díaz  y  un  hermano  de  JUAN CARLOS CEPEDA  PARDO,  éste  accionó un arma de fuego contra Suaza  Díaz, ocasionándole la muerte.   

                                  Con  base  en  las  diligencias  preliminares  adelantadas, el entonces Juzgado 111 de I.C. de Bogotá inició la  investigación   penal   y   vinculó   mediante   indagatoria   a  CEPEDA  PARDO   (fls.  21,  55  cd.  ppl.1),  a quien igualmente comprometió en juicio por el concurso de delitos de  homicidio  simple  y porte ilegal de arma de fuego de defensa personal (fls. 323  cd.   ppl.1),  en  providencia  que  la  Fiscalía  Delegada  ante  el  Tribunal  confirmó  el   19  de agosto de 1992 (fls. 32 y  ss. cd.Tr.).   

                                 Tramitada la causa, el Juzgado 73  Penal  del  Circuito  emitió  fallo  de  condena  por los delitos materia de la  acusación,  reconociendo  en  favor  del  procesado  la rebaja por confesión e  imponiéndole  las  sanciones  que  han  quedado  anotadas  (fls.  101  y ss cd.  Tr.),   pues  el  Tribunal  Superior  del  Distrito  al  desatar  la alzada  interpuesta   por  la  defensa,  aunque  estuvo  en  desacuerdo  con  la  rebaja  concedida,  en  observancia  de la prohibición de reforma en perjuicio prevista  en  el artículo 31 de la C.N., lo confirmó a plenitud, mediante el que ha sido  impugnado   extraordinariamente   por   la   misma   parte   (fls.   157  y  ss.  cd.Tr.).   

                            

                                LA DEMANDA   

                                Dos  cargos bajo la égida del  numeral   1�  y  uno  al  amparo  del numeral 3� del  artículo  220  del  C.  de  P.P.,  formula  el censor a la sentencia de segundo  grado, así:   

                                  Cargo   Primero.-  Es  violatoria  en  forma  indirecta, del artículo 29 numeral  4� del C.P., por falta de  aplicación,  así  como  de  los  artículos  26 y 323 del mismo Estatuto y del  artículo   1�  del  Decreto  2266  de  1991, por aplicación  indebida, por virtud del error de  hecho   -falso  juicio  de  identidad-   en  que  incurrió en cuanto,  según precisa:   

                     “a  la  credibilidad que le dió  …  a las versiones contradictorias, contrarias a la verdad procesal y mediante  la  deducción  de  indicios  imputados a conductas y comportamientos plenamente  justificados,  y  con  profundo  asidero  legal,  como es el caso del denominado  ‘indicio   de   mala  justificación,  cuando  todo  acusado,  por  disposición  constitucional  y  legal  tiene  derecho  a  su defensa, y con fundamento en una  inexplicable  variación  del  criterio  del  investigador  …  gracias  a  una  equívoca  y  errónea  apreciación  del  haz  probatorio,  en una decisión de  segunda instancia.”.   

                                Sin  precisar  la prueba o las  pruebas  que  fueron  objeto  del  error  que  pregona, hace remisión a un auto  dictado  el  8  de  mayo  de 1991 por el juzgado instructor, destacando un   fragmento  en  que  este  despacho  consideró  la  posibilidad de que el delito  contra  la  vida hubiese sido cometido en legítima defensa  y elogiando el  acierto  de  esa  decisión,  para, a renglón seguido,  sentar la protesta  por  la  revocación de que ese pronunciamiento fue objeto por el Tribunal el 16  de julio de 1991.   

                                Añade  que la interpretación  del  Tribunal  constituye   “el error fáctico que soportó el falso juicio  de  identidad  …”  de  los  fallos  de  ambas  instancias,  los  que  dice, se  sustentaron en dicha providencia de segundo grado.   

                                Luego  toma  “al  azar”,   según  la  precisión que consigna, el análisis adelantado en el referido auto  por      el      Tribunal     de     los     testimonios     de     Myriam           Rocío  Cepeda  Pardo  y  Laura  María  Pardo  de  Cepeda  para  descartar    la    legítima    defensa   y,   tras  añadir  que  el porte del arma por el procesado “no  demerita  la  defensa,  ni  menos  su  legítima  defensa, como lo pretendió el  fallador”,        afirma      que  “las  versiones  de  estas dos personas hicieron eco en todas  las  oportunidades  que  alguno de los funcionarios, a partir del auto que hemos  mencionado  …  se  refirieron  a  la  trascendencia de los hechos, citando las  fechas  y  el origen de esas referencias”, de donde colige la incidencia del que  cataloga  inicial  error  del Tribunal.  Dando por finalizado el alegato en  este  tópico,  considera  que el cargo es suficiente para el “aniquilamiento de  la sentencia.”.   

                                  Cargo  Segundo.-   La  sentencia  incurre  en  violación  indirecta  de  los  artículos  2�  y 22 del  C.P., por falta de aplicación del artículo 445 del C. de P.P. .   

                               Los artículos 246 a 249 de este  último  ordenamiento,  dice,  disciplinan  “la necesidad de una prueba que  conduzca  con certeza la demostración del hecho y a señalar la responsabilidad  del   procesado.”,    pero   en   el  proceso  no  existe   “evidencia  incontrovertible”   de que el procesado obró de manera diferente a como lo  afirmó   en   su   indagatoria.   Añade  que  “los  propios  funcionarios  estuvieron  de acuerdo” en que existían  “protuberantes contradicciones en  los  testimonios  y  que  el  agente del Ministerio Público  solicitó una  inspección   judicial   que  en  definitiva  no  se  practicó,  habiéndose  cerrado  la  investigación  dejando “en vacío” esa petición.   

                                Seguidamente afirma que “Si se  examina  el  expediente,  se reconoce la existencia de tres versiones diferentes  sobre  las  circunstancias  que  rodearon  contradictoriamente  los hechos…, y  son las dudas sistemáticas que no se  pudieron  despejar”,   contra   las  cuales  se  desechó  la  legítima defensa.   

                                  Luego,  tomando  a  manera de ejemplo  el informe  de   un   investigador   del   Cuerpo   Técnico   de   Policía,   que   dice,    el  Tribunal  omitió  considerar,  afirma  que  de  esta  prueba  “se  deduce  otra  versión,  tan  importante  como  las  anteriores”,  para  en seguida aseverar que el Ministerio  Público  acotó en el proceso la existencia de “dos grupos de versiones”,   de  lo  cual infiere la existencia de duda sobre la certeza para condenar.   Con estas consideraciones estima que la censura debe aceptarse.   

                                  Cargo  Tercero.-    La   sentencia   es  violatoria,  en  forma  directa,   del  artículo  26 del  C.P.,  por  razón  de  la  indebida  aplicación  del  artículo  1�     del     Decreto    2266    de  1991.   

                                Para la fecha en que sucedieron  los  hechos  materia  de  la  sentencia  estaba vigente en el país el  estado  de  sitio y por tal motivo  regía  el  artículo  1o. del Decreto 3664 de 1986.   Con ocasión de  la  promulgación  de  la  C.  N. de 1991 las normas de estado de sitio quedaron  vigentes  por  tres meses a partir de la promulgación del acto constitucional y  luego  con  el  Decreto  2266  de  1991  aquella norma adquirió el carácter de  especial   porque   se  convirtió en legislación permanente.   

                                  Habiendo   desaparecido  la  legislación  de  estado  de  sitio,  dejó  de  regir  el Decreto 3664 de 1986,  desapareciendo   por  tanto  el  tipo  penal  de  esta  disposición;   por  consiguiente,  el  Tribunal  incurrió en la errada aplicación del artículo 26  del C. P.   

                                 Cargo  Cuarto.-  Basado  en  la  causal  3a.  de  casación.   La sentencia se  profirió   en   juicio  viciado  de  nulidad  por  violación  del  derecho  de  defensa.   

                               El Juzgado transgredió la parte  final  del  numeral 2� del  artículo  270  del C. de P.P. por haber declarado  “en firme el avalúo de  perjuicios  y  daños  materiales,  en forma ilegal y anticipada”,  pues no  dejó   que   transcurriera  todo  el  término  del  traslado  de  las   aclaraciones   pedidas  por  la  defensa  al  dictamen  correspondiente.  Estas  aclaraciones  fueron  puestas  a  disposición  de  los sujetos procesales mediante auto del 31 de marzo de 1993 y  declaradas  en  firme   el  19  de  abril  de  1993,  cuando aún no había  finalizado la audiencia pública.   

                                Esto constituyó transgresión  al derecho de defensa, y por tanto, el cargo debe ser acogido.   

                                  Cargo  Quinto.-                La  sentencia  se  dictó  en juicio viciado de nulidad, por transgresión también,  al derecho de defensa.   

                               Los Magistrados del Tribunal que  profirieron    la    sentencia    acusada   estaban  impedidos para ello porque habían integrado la Sala  que  dictó  el  auto  del  16  de  julio de 1991  -este revocó el auto de  primera   instancia   mediante   el   cual  se  había  revocado  la  medida  de  aseguramiento de detención preventiva-.   

                                Dicho  auto,  afirma el actor,  significó   una   participación   decisiva  y  eficaz  en  el  proceso  porque  habiendo   modificado  el  criterio  del  Juez  instructor,  determinó  en  detrimento  del  procesado   el valor que en lo sucesivo se les confirió a  las  pruebas  allegadas  -resolución acusatoria y sentencia-,  con lo cual  se   desconoció   su   derecho   de  defensa,  lo  que  comporta  la  casación  impetrada.   

                                        EL      MINISTERIO  PUBLICO   

                                El  señor  Procurador Segundo  Delegado  en  lo  Penal,  teniendo en cuenta el principio de prioridad, responde  así la demanda:   

                                  Carece   de  fundamento  el  cargo    cuarto.   El  funcionario  destaca  cómo  durante  el  traslado  de  las  aclaraciones  a  la  peritación  de   perjuicios  la defensa guardó silencio, lo que permitió  que   la   Secretaría   reportara   la  inexistencia  de  reclamaciones  y  que  consiguientemente  el Juzgado hiciera la declaración que ahora se cuestiona, la  cual  fue  igualmente  propuesta  en  las  instancias y resuelta por el Tribunal  adversamente  destacando  que  nada impedía  a ese sujeto procesal, pese a  la  declaratoria  en  firme por el juzgado, ejercitar su derecho a objetar hasta  antes de terminarse la vista pública.   

                                 

                                Con  relación al cargo  quinto enfatiza primero, en base  a  pronunciamiento  jurisprudencial,  que  el  impedimento  del  funcionario  de  segunda     instancia     previsto    en    el    artículo    103-6� del C. de P.P. sólo opera cuando el  funcionario  de  segunda  instancia  es  el  mismo que ha proferido la decisión  recurrida  o  participado en el proceso en calidad distinta de la de Juez.   Encuentra  además  que  la  pretensión del actor de estructurar un impedimento  del  fallador  de  segundo grado a estas alturas del proceso, esto es, cuando ya  se  conoce  su  criterio  sobre  el  asunto fallado, se traduce “más bien en la  calculada intención de buscar un pronunciamiento diferente…”.   

                                Así  pues, sugiere desestimar  los motivos de nulidad aducidos por el demandante.   

                                Tampoco a los restantes reparos  de la demanda hace eco el funcionario.   

                                Ajeno a la técnica del recurso  extraordinario   por  tanto  inane  para  remover el fallo de segundo grado  considera   el    cargo   primero,   por  abstenerse  el censor de individualizar la prueba que  pudo  ser  objeto  del  falso  juicio  de  identidad que aduce y de demostrar el  yerro,  de  cara  al  contenido  de  la  misma. Además, la censura no se dirige  contra  la sentencia sino contra el auto mediante el cual el Tribunal revocó el  que  el  juzgado  instructor  había  dictado  revocando  a  su vez la medida de  aseguramiento de detención preventiva.   

                               Además mezcla improcedentemente  en  la  alegación,  que dice apoyar en la causal 1a., reflexiones propias de la  causal  3a.  al  hablar de violación del derecho de defensa. Tampoco precisa en  qué  consistió  el  indicio  de  mala  justificación,  a cuya apreciación le  atribuye    de    manera    incompleta    también    error    por   parte   del  fallador.    De  otro  lado,  no  existe  justificación lógica en la  mención  de  las  normas sustanciales supuestamente infringidas porque  se  trata  de  preceptos   “que  por  sí  solos  nada  dicen  frente al ataque  enunciado,  al quedar insularmente relacionados al comienzo del reproche”.   Esto hace incompleta la proposición y su  desarrollo.   

                                  En  cuanto  al  cargo  segundo,  advierte que el actor  confunde  el  falso  juicio  de  identidad  que  pregona en la evaluación de la  prueba  con  el  falso juicio de existencia al decir que el Tribunal no apreció  el informe de un investigador del Cuerpo Técnico de la Policía.   

                                  También  incurre  en  grave  inconsistencia  al  pretender  con la sola afirmación  -reiteración de lo  alegado  en  las  instancias-,   sin  desarrollo  lógico  y coherente, que  porque  existen  tres versiones en el proceso sobre los hechos el Tribunal erró  en  la  valoración  probatoria  por  no reconocer la duda, buscando con la sola  presentación  de  consideraciones  distintas  a  las  del  fallador,  atacar en  casación   una   sentencia   amparada  por  la  presunción  de  acierto  y  de  legalidad.   

                                                Por   lo   que   respecta   al   cargo  tercero, igualmente se pronuncia  en  forma  adversa  la Delegada.  No habiendo perdido vigencia en el tiempo  el  tipo  penal  que  sanciona  el  porte  ilegal  de  armas  de  fuego  con  el  advenimiento  de  la  C. N. de 1991, porque esa vigencia referida a los decretos  de  estado de sitio  se mantuvo por tres meses a partir de la promulgación  del  acto  constitucional  por  mandato  del  artículo 8o. transitorio de la C.  N.,   para  luego  convertirse en legislación permanente, que tal fue  lo  que  aconteció  con  el  Decreto  3664 de 1986 que pasó a ser legislación  permanente   por   Decreto   2266   de   1991,   la  alegación  del  casacionista,  que  se limita a ser  repetición  de  las  que agitó durante el trámite procesal,  carece de fundamento.   

                                                            

                                   

                                En  suma, para el criterio del  representante  de la sociedad, ninguna de las censuras puede ser acogida, por lo  que solicita que no se case la sentencia del Tribunal.   

                                    CONSIDERACIONES   DE   LA  CORTE   

                                Porque  las aducidas causas de  nulidad  de  los  cargos  fundados  en  la  causal  3a.  del  artículo  220  del C. de P.P. cuestionan la  validez  del proceso desde etapas anteriores a la sentencia de segundo grado, se  impone   el   examen,   en   primer  lugar,  de  los  cargos  referentes  a  esa  temática.   

                                  Cargo  Cuarto.-  Violación  del  derecho  de  defensa  del  procesado  por haber  declarado  el  Juzgado  en  firme  la aclaración del dictamen sobre el monto de  daños  y  perjuicios  antes  de  que  venciera el plazo concedido en el último  aparte del segundo inciso del artículo 270 del C. de P.P..   

                                El mismo demandante precisa que  solicitada  por  la  defensa la aclaración de la experticia, de esa aclaración  se  ordenó el traslado previsto en la norma mencionada y que ante el informe de  la  Secretaría  del  Juzgado  de vencimiento de término  sin petición de  aclaración o ampliación, el Despacho declaró firme el dictamen.   

                               Efectivamente, la actuación del  cuaderno  del incidente enseña que el 31 de marzo de 1993 el Juzgado ordenó el  traslado  del  dictamen  “rendido  en  autos  como  producto de las aclaraciones  impetradas  por el señor defensor …” (fl. 9)  y que  el 19 de abril  subsiguiente  se  declaró  firme  la  experticia, previo informe secretarial de  ausencia  de  aclaración  o ampliación de aclaración (fl. 10).  También  revela  que  la  defensa  guardó  silencio  respecto  del dictamen desde cuando  solicitó la antedicha aclaración, el 15 de marzo de 1993.   

                                Significa  lo  anterior que al  procesado  se  le  garantizó  el  derecho  a cuestionar el dictamen, que de ese  derecho     hizo     uso     su     defensor     al    solicitar    aclaración  y,  que  obtenida ésta y  ordenado     el     traslado     del     dictamen  aclarado,  la defensa mostró en esta ocasión   conformidad  mediante  su  silencio,  que  no  rompió  ni  en  la diligencia de  audiencia pública.   

                                Si  no hizo uso del derecho de  pedir  la aclaración o complementación  que  podía,  ya  cumplida  la  ritualidad  pertinente   el  Juzgado  hizo  lo  que  debía,  esto  es,  declarar  firme  el  dictamen con la  aclaración  atendida,  aunque  obviamente  esta  declaración  no  impedía  al  defensor  el uso de sus derechos hasta la culminación de la audiencia pública,  diligencia  a  la  cual incluso podía haber solicitado al Juez citar al perito,  como lo autorizaba el artículo 272 del C. de P.P..     

                               Que los sujetos procesales opten  por  guardar  silencio  en  determinadas  circunstancias  en  ejercicio  de  sus  respectivos  derechos y facultades, no puede tenerse como  irregularidad de  parte  del Estado administrador de justicia, cuando éste no estorba o impide el  ejercicio  de  esos  derechos,  como  acaeció  en  este caso, en que la defensa  escogió  esa  forma de manifestarse.  El reparo  pues, carece de eficacia.   

                                  Cargo  Quinto.-   Transgresión  del  derecho  de  defensa  por  no  haberse  declarado  impedida la Sala falladora pese a haber conocido como juez de segunda  instancia  del  auto mediante el cual el juzgado instructor revocó la medida de  aseguramiento  de detención preventiva, en el cual apreció la prueba de manera  determinante para el resto de decisiones fundamentales del proceso.   

                                Una  vez más debe advertir la  Sala  que  la  causal  de  impedimento  consagrada  en  el numeral 6�  del  artículo  103  del C. de P.P.  opera  cuando el Juez de la segunda instancia es la misma persona que en calidad  de  Juez de la primera instancia emitió la decisión sometida a su revisión, o  cuando  ha  participado  en  el  proceso en calidad distinta a la de Juez,   v.gr., como auxiliar de la justicia o como fiscal.   

                               A estas eventualidades se reduce  la  causal  de separación de que habla el demandante, sin que sea dado aducir a  estas  alturas  del  proceso,  conocido  ya  el criterio del fallador, que haber  dictado  una  providencia en los albores de la investigación, cuando aún no se  había  recopilado  toda  la  prueba   y  por  tanto no existían todos los  elementos  de juicio requeridos para el proferimiento de una sentencia, conforma  la   causal  de  impedimento,  que  por  no  haberse  manifestado,  acarreó  la  vulneración del fundamental derecho de la defensa.   

                                En primer lugar, el Tribunal no  estaba  en  la  obligación  de  impedirse  y,  en  segundo  término, el que el  criterio  de la Sala falladora de la segunda instancia hubiera coincidido con el  que  ella  misma  expresó  en la primera providencia  -que no es la que se  sometió  a  su  revisión-,   no  constituye de por sí transgresión a la  garantía  de imparcialidad judicial que resguarda el artículo 103 del C. de P.  P..    Esta  vulneración   debió  demostrarla  el casacionista,  como  era  su  deber,  pues  el  recurso  de  casación  no  puede supeditarse a  especulaciones, por muy elaboradas que devengan.   

                                     En    definitiva,   el      cargo      no      prospera.   

                                  Cargo  Primero.-  Según  el  demandante  la  sentencia  es  violatoria  en  forma  indirecta  del  numeral 4�  del  artículo 29 del C.P.  por falta de aplicación y de los artículos 26  y   323    de   ese   mismo   estatuto   y   del   artículo  1�  del  Decreto  2266  de  1991,  por  aplicación   indebida,   a   causa   del   falso  juicio  de  identidad  en  la  apreciación   probatoria  que  adelantó  el Tribunal en el auto del 16 de  julio  de  1991  -que revocó el del juzgado instructor que había a su vez  revocado  la  medida  de  aseguramiento de detención preventiva-,  pues el  criterio  que  allí  registró  el  Tribunal  fue el mismo que se aplicó en la  resolución acusatoria y la sentencia de condena.   

                                Lo  primero que se advierte es  que  la  censura  no  se  orienta  directamente  contra  la sentencia, sino, por  remisión,   contra  una  providencia expedida cuando el proceso se hallaba  en  fase sumaria, lo que de por sí denota la impropiedad de la alegación, como  que  desconoce  que  el  recurso  de casación es un juicio en derecho contra el  fallo  de  segundo  grado,  vale  decir,  que  es  contra  los  supuestos de esa  decisión  y  su parte resolutiva, que debe dirigirse la acusación, pues es ese  pronunciamiento  el  susceptible de revocación en sede extraordinaria, y no las  providencias que lo hubieran antecedido.   

                                En  segundo  lugar, el escrito  pregona  un  falso juicio de identidad, esto es, la tergiversación objetiva por  parte  del  Tribunal, del contenido de la prueba referente a los dos delitos por  los  cuales  se  procesó  al  implicado, pero por ninguna parte precisa cuáles  fueron  esas  pruebas,  ni  indica  de  qué manera se distorsionó su contenido  material  para  que  se  les  hubiese  dado  una  interpretación  y  un alcance  errados;   menos,  señala  la  trascendencia  del  dicho error en la parte  resolutiva del fallo.   

Se   contenta  el  actor  con  tomar  “al  azar”,   según  el  término  de  su  propia  autoría,  unos  testimonios  analizados  en  la  providencia  de comienzos del proceso que cuestiona, pero no  para  ofrecer el cotejo entre su contenido y lo que hubiera dicho el Tribunal en  sus  consideraciones  del  fallo   -que  es  la forma obvia de demostrar el  error  que  pide  a  la  Corte  declarar-,   sino para protestar porque con  fundamento  en ellas se descartó la justificante de que hablara el Juzgado para  revocar la detención preventiva.   

                                La  imprecisión  y  falta  de  claridad  del discurso se hace aún más evidente al hablar de la deducción “de  indicios  imputados  a  conductas  y comportamientos plenamente justificados …  como  es el caso del denominado indicio de mala justificación…”,  porque  tampoco  señala  los  hechos  indicadores ni los indicados, ni de que manera la  distorsión de aquellos llevó a la errada inferencia de éstos.   

                                  Pero  aún  más;   las  inconsistencias  se  extienden  de  protuberante  manera a la mixtura totalmente  impropia  en  punto  de  casación, de argumentos relacionados con la causal 1a.  del  artículo 220 del C.P.  y de la causal 3a. de la misma norma, dando la  sensación  de  que la objeción se extiende a la posible vulneración de una de  las  garantías fundamentales del acusado, al añadir que “… todo acusado, por  disposición  constitucional  y  legal tiene derecho a su defensa…”,  sin  explicar  la razón de su dicho ni menos separar las acusaciones, como lo impone  todo  alegato  en  un  proceso, y de forma bien particular, el de casación como  sustento que es de un recurso eminentemente técnico.   

                               Todas estas fallas de la censura  la  hacen  inatendible  y, con más razón aún, la consistente en pretender que  la  expresión de inconformidad del demandante con el criterio del Tribunal, sin  demostración  de  los  errores de evaluación probatoria que se enuncian,   es  suficiente  para que la Corte a su arbitrio desconozca la decisión que pone  fin  al proceso en las instancias.  Sobre este tema ya la Sala ha tenido la  oportunidad  de  pronunciarse,  ante  la generalizada pero infundada creencia de  que la casación es un simple medio dilatorio:   

                                  “En  primer  término,  del  cuestionamiento  no  resalta  error  alguno  atendible  en  casación,  sino que  propugna   por   la  prevalencia  del  criterio  del  demandante  sobre  el  del  fallador,   olvidándose  el  principio  imperativo  para  el  juez  de  la  crítica  racional de la aprueba y de su obligación como demandante de precisar  los  errores  de  objetiva  detección cometidos en el proceso valorativo de los  elementos  de  juicio  que sustentan el fallo, amparado con la doble presunción  de  acierto  y legalidad es decir,  que tengan la virtualidad de cambiar el  sentido  de  la decisión o de modificar sus alcances.  Si la objeción del  casacionista  se  limita  a  exigir,  sin  respaldo  en errores demostrados como  acontece  en  este  evento, la aceptación de su punto de vista por sobre el del  juez,    se  sustrae  del  recurso  extraordinario,  siendo  esta  una  irregularidad que de por sí  comporta  la  improsperidad  del  cargo.”  (Sent. 13 de septiembre de 1995, Rad.  9369).   

                                  Implica  lo  precedentemente  anotado,  que el cargo no                                    prospera.   

                                  Cargo  Segundo.-   Sostiene el censor que la sentencia es violatoria en forma  indirecta    de   los   artículos   2� y 22 del C. P. y 445 del C. de P.P..   

                                El  reparo  se  asienta  en la  existencia  de  la  duda  sobre la antijuridicidad de la conducta del procesado,  cuyo  aserto  de  haber obrado en legítima defensa debió ser acogido, pues, en  la  opinión  del censor, los varios funcionarios que participaron en el proceso  reconocieron  la  incertidumbre  sobre las circunstancias del delito.  Pero  para  demostrar  esa  duda,  que  afirma el actor dejó de reconocerse debido al  error   de   hecho   por   falso   juicio   de   identidad  en  la  apreciación  probatoria   -así  lo  indica en el anuncio de los cargos al folio 197 del  cuaderno   del   Tribunal-,    vuelve   a   omitir   la   demostración  de  rigor.   

                                Se  reduce el discurso en esta  censura,   a  unas  insustentas  afirmaciones,  que  además  carecen  de  rumbo  definido,  como  que  incluyen  la  de  que el Ministerio Público solicitó una  inspección  judicial que no se practicó,  y  la  de  que  el Tribunal dejó de  apreciar  el  informe  de un investigador del Cuerpo  Técnico  de Policía, aserciones éstas que no se avienen con la clase de error  que  como  se  dijo,  mencionó al anunciar los cargos.  La no práctica de  pruebas  solicitadas en un proceso podría conducir a una nulidad por violación  del  derecho  de  defensa,  lo que equivale a la proposición del cargo por vía  distinta  de  la  causal  1a.  del  artículo 220 del C. de P.P.;  y, la no  apreciación   de   determinadas   pruebas,   constituye   un  falso  juicio  de  existencia.   Estas  imprecisiones del escrito excluyen toda posibilidad de  éxito  del  cargo,  que  en  consecuencia se deviene  impróspero.   

                                  Cargo  Tercero.-  Violación   directa  del artículo  26 del C.P.   por       indebida       aplicación       del      artículo      1�     del     Decreto    2266    de  1991.   

                                No  pasa  el  reclamo, de mera  retórica,    además,   por   ser   punto   decidido   con   acierto   en   las  instancias.   

                                  Dice  el  casacionista  que  habiendo  sucedido  los  hechos  bajo  el  Estado  de  sitio  de  que hablaba la  Constitución  precedente  y habiéndose convertido la normatividad tipificadora  del  delito de porte ilegal de arma de fuego de defensa personal en legislación  permanente     de     conformidad     con     el     artículo     8�  transitorio de la Carta Fundamental  de  1991,  ese delito perdió su tipicidad.   El planteamiento se auto  destruye  en  sus  propios  términos  y por ello la Corte, hallando apropiado y  juicioso  el criterio del Procurador Delegado, lo prohija:   

         “…  mediante  el  decreto 2266 de 1991, se convirtió al decreto  3664  en  precepto  permanente  impidiendo  de  esta  forma  su  derogatoria, en  consecuencia,  no  es  viable afirmar, como lo hace el demandante, que  ‘el  tipo   legal   que  regía  en  el  estado  de  sitio,  momento  de  los  hechos  desapareció, …’.   

         “…  el  libelo  propuesto  por el defensor …, no corresponde a  nada  diferente  a  la reiteración infundada de los argumentos alegados ante el  ad quem, tal y como sucede en este punto. …”.   

                                En  definitiva, como todos los  anteriores,       tampoco      esta      censura  prospera,  debiendo  la sentencia acusada permanecer  incólume.   

                                En  mérito,  la  CORTE  SUPREMA  DE JUSTICIA en SALA DE CASACION PENAL,  acogido  el  concepto  del  Ministerio  Público,  administrando  justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley.   

                              R E S U E L V E   

                                     NO    CASAR     la    sentencia    recurrida.    En    firme,    DEVUELVASE    el  proceso  a  la  oficina de origen.   

                              COPIESE Y CUMPLASE.   

                                      FERNANDO    E.ARBOLEDA  RIPOLL                        

RICARDO    CALVETE   RANGEL                                        JORGE      CORDOBA      POVEDA                        

LUIS  BERNARDO  ALZATE  GOMEZ                               JORGE      A.GOMEZ  GALLEGO   

           (Conjuez)   

CARLOS    E.MEJIA   ESCOBAR                                        DIDIMO PAEZ VELANDIA   

NILSON    PINILLA   PINILLA                                        JUAN MANUEL TORRES FRESNEDA   

                                                 PATRICIA SALAZAR CUELLAR   

                                                               SECRETARIA   

     

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