AP912-2017(49736)

2017

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

Magistrado ponente  

AP912-2017  

Radicación No. 49736  

Aprobado Acta No. 45  

          Bogotá,  D.C.,  dieciséis  (16)  de  febrero de dos mil diecisiete  (2017).   

ASUNTO  

Se  pronuncia  la  Sala  sobre el impedimento  manifestado  por la Magistrada María Lucía Rueda Soto, integrante del Tribunal  Superior   del   Distrito  Judicial  de  Bucaramanga,  para desatar el recurso de apelación interpuesto por  los  representantes del Ministerio Público y las víctimas, contra la decisión  aprobatoria  del  preacuerdo celebrado dentro del proceso que se adelanta contra  JHON ALEXANDER RUEDA GARCÉS.   

ANTECEDENTES PROCESALES  

1.  El 5 de abril  de  2014,  la  Fiscalía  18 Seccional de Bucaramanga  presentó    escrito    de    acusación   en   contra   de   JHON   ALEXANDER   RUEDA  GARCÉS   como  presunto  responsable  de  los  delitos   de   homicidio  agravado    y    tráfico,   fabricación,  porte  o tenencia de armas de fuego o  municiones    agravado,  el  cual  fue materializado  en  diligencia  del  15  de  septiembre de 2014, ante el Juzgado Décimo  Penal del Circuito con funciones de  Conocimiento de Bucaramanga.   

2.  En audiencia  preparatoria  convocada  para  el 20 de octubre de 2015, la Fiscalía  allegó  preacuerdo  suscrito  con el  procesado, el cual fue improbado por el Juez de conocimiento.   

3.  Nuevamente, el 9 de febrero de 2016, se  presentó preacuerdo por el  cual,  habiéndose variado  la   calificación  provisional  de  la  conducta  de  homicidio  agravado a simple, se degradaba el grado de participación  de  autor a cómplice, el cual   fue   aprobado  en  audiencia  del  4  de  marzo  del  mismo  año.    Interpuesto  recurso de apelación por los  representantes     de     las     víctimas,  la  Sala  Penal  del  Tribunal  Superior de Bucaramanga en  decisión  del 17  de mayo resolvió declarar la nulidad  del   auto   y   en   su   lugar  improbar  el  preacuerdo  suscrito,  al  constatar una indebida adecuación  típica     de    los    hechos    porque             “la   muerte  de  la  víctima  fue  el  resultado de la comisión  de        un        homicidio       culposo”1   

4.  De  regreso  la  actuación  al  Juzgado,  el  16 de septiembre de  2016,        la  Fiscalía  radicó un nuevo  preacuerdo    por   el   cual   acogió      la     tipificación     del    Tribunal,    así  sostuvo  que     la     calificación     jurídica  de  las  conductas  acusadas era de homicidio culposo y porte  ilegal  de  armas  de  defensa  personal agravada, las  cuales   atribuía  en  contraprestación    por    el    acuerdo,    en    calidad    de   cómplice.    Dicho   acto   fue  aprobado  el 14 de octubre siguiente  por   el  Juzgado  Décimo  Penal  del  Circuito  con  función  de Conocimiento de Bucaramanga.   

5.  Al          no          compartir          la          calificación     jurídica    de   los   hechos   indicada,  los  representantes  del  Ministerio Público    y    las    víctimas,          apelaron  la  decisión,  razón   por   la  cual  el   proceso   fue   asignado  para  su  sustanciación     al     despacho     de     la     Magistrada    María        Lucía   Rueda   Soto,  quien  el   3   de   febrero   del   año  en  curso              manifestó  su  impedimento  para  conocer del asunto al amparo de la  causal  6 del artículo 56  del    Código    de  Procedimiento  Penal “al  haber participado en el proceso”.   

Consideró  que    realizó   un  pronunciamiento  de  fondo  frente  al tema preciso de debate, ya que el recurso  interpuesto    contra    el    4    de    marzo    de    2016    “implicó,  que se realizara un estudio  pormenorizado    no    solo    de    los    hechos  jurídicamente relevantes que fueron referidos en la  formulación      de      imputación  y  reproducidos  luego  en  el escrito de acusación,  donde se señala de manera clara en  la  argumentación referida tanto por el Fiscal como  por  el defensor en cuanto  obedece       a       una       ‘circunstancia  aleatoria’.   

Por   ello   se   improbó  el  preacuerdo,  al  considerar que efectivamente era violatorio  del   principio   de  tipicidad  estricta,  al  considerar  que  conforme  a  lo  señalado   y   los   hechos   referidos,   no   se  podía   predicar   un  homicidio  doloso,  sino  culposo. Situación que fue  acogida  por  la  Fiscalía  para  generar  un nuevo  preacuerdo    el    cual   es   nuevamente   objeto   de   apelación,    por   ser   nuevamente   objeto   de   violación    al    principio    de    tipicidad    estricta”2   

De manera que ha  construido  preconceptos  que  le impiden actuar con imparcialidad y ecuanimidad  en  desmedro  de  la  recta impartición de justicia.   

3.   Por  providencia  del  7   siguiente,   la  Sala  Penal  del  Tribunal    Superior   de   Bucaramanga     no     aceptó    la    postulación,    ya   que   si  bien            en            decisión           anterior  improbó   el   preacuerdo,   lo   cierto   es  que  “el     proceso  volvió a su conocimiento  por  competencia  funcional,  en  atención     a     las     reglas     de  reparto  para  desatar  la  alzada  en contra de una  decisión sustancialmente  diferente,  en  el  que  los  argumentos  del censor  también  difieren;   por   tanto,  la  postura  sentada    en    otra   oportunidad   no   se  configura  en  una  decisión  inmodificable   que   en  adelante  parcialice  las  providencias            futuras,  ya  que  los  nuevos  elementos de  juicio  y  las  censuras  conllevan      un      nuevo     análisis  del  caso,  y con base en ello,  profiera    el    pronunciamiento   que   en   derecho   corresponda.  Además,  se   debe   tener   en   cuenta   que   en   aquel   evento,  la  Magistrada  no  emitió  juicio  de  responsabilidad  alguno, que en  últimas  sería  el que  realmente  comprometería  su  criterio”3   

En   consecuencia,   envió  el  proceso a esta Corporación a fin  de que se dirima la controversia.   

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

1.  En  virtud  de  lo  establecido  en el  artículo  57  de la Ley 906 de 2004, modificado por  el  artículo 82 de la Ley 1395 de 2010, a la Sala le  asiste    atribución    para    pronunciarse   en  relación   con   el   impedimento   propuesto  por  la  Magistrada de la Sala  de  Decisión  Penal del  Tribunal Superior de Bucaramanga.   

2.  La  Sala  en  reiteradas  ocasiones ha  resaltado  la  naturaleza constitucional del instituto de los impedimentos y las  recusaciones,  como quiera que el artículo 228 de la  Carta      Política      dispone     que     la  administración   de  justicia      es     función     pública  y  que  sus  decisiones son independientes, y, a su vez, el  artículo  230 prevé que  en    sus    providencias    los    jueces    sólo  están sometidos al imperio de la ley.   

En    este    sentido,    para    dar  aplicación     material     al     principio    de   imparcialidad,   el  ordenamiento  procesal  ha  instituido  causales  de  orden  objetivo  y  subjetivo,  bajo  cuyo  gobierno  el juez debe apartarse del  conocimiento  del  asunto,  garantizando de esta manera a las partes, terceros y  demás  intervinientes, transparencia en la decisión del asunto.   

Sin embargo, este imperativo ético  y  legal, de claro raigambre constitucional, no obedece a la  simple  voluntad  o capricho del funcionario, para que no signifique simplemente  la    dejación    de    la    función   pública   deferida,   y  tampoco  corresponde   a   las   partes   seleccionar  a  su  amaño  el  funcionario  encargado  de  dirimir  la  controversia.   

En      consideración  a  ello, las causas que dan lugar a separar del conocimiento de  un   caso   determinado   a  un  juez  o  magistrado  no  pueden  deducirse  por  analogía, ni ser objeto  de   interpretaciones   subjetivas,   en   cuanto   se   trata   de  reglas  con  carácter      de      orden     público,  fundadas  en  el  convencimiento del legislador de que son  éstas y no otras las circunstancias fácticas     que     impiden    que    un    funcionario    judicial  conozca  de  un  asunto,  porque   de   continuar  vinculado  a  la  decisión  compromete  la independencia de la administración de  justicia  y quebranta el derecho fundamental de los asociados a obtener un fallo  proferido     por    un    tribunal    imparcial4.   

3. En  tal  sentido,  acerca de la causal  invocada,     esta     Colegiatura     en      reciente      decisión  sostuvo  que  cuando  esa intervención se produce por  razones  funcionales  no puede configurar el impedimento que consagra la causal,  salvo   excepcionalmente   cuando   se   ha   anticipado   un  claro  juicio  de  responsabilidad,  ya  que  no se trata que el primer pronunciamiento emitido por  la  Corporación de instancia en ejercicio de sus funciones, automáticamente le  genere  impedimento  para conocer más adelante del mismo proceso, como fallador  de segundo grado.    

Así se explicó:  

Pues   bien,   a   través   de   este  pronunciamiento  la Corte recoge la tesis últimamente reseñada, según la cual  el  anticipo  de  la  opinión  del  funcionario  judicial  sobre un determinado  asunto,  cuando  se produce dentro del mismo proceso por razón del ejercicio de  la  competencia  funcional, hace recaer en aquel el impedimento consagrado en el  artículo  56-6º del C. de P. P., cuando, una vez más en ejercicio de la doble  instancia,  se  enfrenta a abordar el mismo tema en una fase procesal posterior.   

Lo  anterior,  porque,  como  se  dijo  en  precedencia,  un  entendimiento hermenéutico del instituto y las finalidades de  los  impedimentos  no  puede  admitir que mientras, por una parte, la propia ley  procesal  fija  los  lineamientos  de  la  competencia funcional de los jueces y  corporaciones,  esto  es,  la que se deriva del ejercicio de la doble instancia,  por  la  otra  el  mismo  estatuto haga surgir una irregularidad por el hecho de  sujetarse  el  funcionario ad quem a dichos lineamientos, cuando un mismo asunto  se  reitera  ante  el  superior  en diferentes momentos o fases procesales de la  misma actuación.   

De  manera  concordante  con  lo  dicho en  precedencia,  véase  cómo el Acuerdo 1589 del 24 de octubre de 2002, proferido  por  el  Consejo Superior de la Judicatura, que regula el reparto de procesos en  juzgados  y  corporaciones  judiciales,  dispone en el numeral 3º del artículo  7º  que:  “Cuando  un  asunto  fuere  repartido  por  primera  vez en segunda  instancia,  en  todas las ocasiones en que se interpongan recursos que deban ser  resueltos  por  el  superior  funcional, el negocio será asignado a quien se le  repartió inicialmente”.   

Admitir  que  por  desatar inicialmente un  recurso   de  apelación  sobre  un  tema  determinado  el  juez,  individual  o  colegiado,  queda impedido para pronunciarse sobre el mismo en una fase procesal  posterior,  conduciría  a otra situación igualmente absurda, pues bastaría, a  través  de  numerosas  impugnaciones formuladas en la audiencia de acusación o  preparatoria,  comprometer  el criterio del juez o corporación ad quem sobre un  particular  asunto para así generar el impedimento a la hora de llevar la misma  inconformidad  en  la  apelación  contra  el  fallo  de  instancia. Lo anterior  resulta  ser,  desde  todo punto de vista, una concepción incoherente y ajena a  los fines del instituto del impedimento.     

No   puede  perderse  de  vista  que  la  intervención  de  la  corporación  de segunda instancia en distintas fases del  proceso  se  sujeta  a  la  naturaleza  y  fines de cada una de ellas. Así, aun  cuando  el  asunto  puesto a su consideración en diferentes oportunidades puede  ser  aparentemente  idéntico,  lo cierto es que la perspectiva de su abordaje y  solución  puede  ser  disímil  según  la  naturaleza  y  finalidad de la fase  procesal  dentro  de  la  cual  se suscita. Así, podría haber diferencia en el  tratamiento  de  un  tema  según surja, por ejemplo, en sede de formulación de  acusación  o  en  la  sentencia;  por  tanto, aun si se conoce la postura de la  corporación  fijada  en  oportunidad anterior, ello no significa necesariamente  que  el  asunto  habrá  de  ser tratado en idénticos términos, máxime que la  alegación  del  impugnante puede contener argumentos nuevos que hagan variar la  postura    frente   al   imperio   de   la   ley.5   

En análogo sentido se dijo:  

“…  cabe  exponer  frente  a  la  participación dentro del proceso de que trata la causal  6ª,  máxime  que en su respecto no puede desligarse de la hipótesis alusiva a  la  actividad  o  intervención  del  funcionario  que se declara impedido en el  proferimiento  de  la  decisión que se pretenda revisar obviamente en instancia  diferente,  pues  es  obvio  que  no  se refiere a cualquier participación como  parece  entenderlo  equivocadamente  el funcionario que ahora pretende separarse  del  conocimiento  del  asunto,  sino  de  aquella  que  habiendo  tenido alguna  incidencia  en  la decisión ésta sea objeto de revisión, luego no se trata de  que  su  facultad  para  intervenir  dentro  de  una  determinada  instancia  se  convierta  en  óbice  por sí misma para actuar en otra o en la misma, a no ser  que  su  participación  en una de ellas haya sido de tal magnitud que en efecto  incida  en  su  imparcialidad  o que haya sido el que dictó la decisión que se  pretende   revisar  en  sede  diferente.6   

          3.1.  En  tal  contexto,  en  el  presente  caso,  se observa que la  manifestación  de  impedimento  tuvo  su  génesis en la decisión proferida en  sede  de  apelación  el 17 de mayo de 2016, por la Sala integrada, entre otros,  por  la Magistrada María Lucía Rueda Soto, por medio de la cual se improbó el  preacuerdo  suscrito  en el mes de febrero de 2016 al advertirse la vulneración  del   principio   de   legalidad   y  tipicidad  estricta  al  no  adecuarse  la  calificación  jurídica  a  los hechos imputados, en razón a que el delito que  se configuraba no era el de homicidio simple sino culposo.   

          Planteamiento  que acogió el Delegado de la Fiscalía al momento de  suscribir  un  nuevo  preacuerdo  con  el  procesado  y  su defensor y que fuera  aprobado   por   el   Juzgado   Décimo   Penal  del  Circuito  de  Bucaramanga,  determinación  que  fue  objeto  de  recurso  de alzada por la variación de la  calificación jurídica allí adoptada.   

          Esta  situación, en principio, podría indicar que se configuró la  causal  anotada,  no  obstante como lo ha venido precisando la jurisprudencia de  la  Sala,  el  conocimiento  del asunto que ahora refulge es con ocasión de las  competencias  funcionales  que  habilitan a un mismo funcionario a conocer de la  actuación  en  razón de diferentes actos procesales como acaece en el presente  evento,  donde habiéndose improbado el preacuerdo y suscrito uno nuevo, éste y  no el anterior, es objeto de recurso.   

          Entonces,  que  en  pretérita  oportunidad  la  Magistrada  hubiese  conocido  de  la  actuación en razón de un preacuerdo que fue declarado nulo e  improbado,  no  le  impide ahora hacer parte de la Sala que resolverá la alzada  presentada  frente  al suscrito una vez corregida la falencia advertida, pues su  conocimiento  se  da  con  ocasión  de  las  facultades y competencia funcional  propia de la actividad judicial.   

                   

4.  Así  las cosas, concluye la Sala que la  decisión  anterior,  emitida  en  ejercicio de la competencia funcional que les  está  legalmente  atribuida  y  que no implico un juicio de responsabilidad, no  conlleva  a  la  separación  de  la  funcionaria  del conocimiento del proceso.   

De allí que se  descarta  un  eventual  conocimiento del proceso que,  de  acuerdo  con  los anteriores parámetros, imponga  su    separación   de   la   actuación,  motivo  por  el  cual  infundada  se  observa la manifestación de impedimento anotada.   

* * * * * *  

En  mérito de lo expuesto, la Corte Suprema  de Justicia, Sala de Casación Penal,   

RESUELVE:  

Declarar infundado el impedimento manifestado  por  la  Magistrada  María  Lucía  Rueda  Soto,  para  conocer  del recurso de  apelación  contra  el  auto  proferido  en  audiencia  del  14  de  octubre  de  2016.   

Remítase  el  expediente  a la Sala Penal  del   Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Bucaramanga, para lo de su cargo.   

Contra  esta  decisión  no  procede recurso  alguno.   

Comuníquese y cúmplase,  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO  

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

Nubia Yolanda Nova García  

Secretaria  

    

1 Folio  137 carpeta   

2 Folio  191 de la carpeta   

3 Folio  199 de la carpeta   

4  CSJ  AP, 19 oct. 2006, Rad. 26246.   

5  CSJ  AP3690-2016, reiterada en AP3450-2016, AP5857-2016   

6  Radicación   23374,   auto   del   16   de   marzo   de   2005,   reiterada  en  AP5857-2016     

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