AP883-2016(47499)

2016

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE  CASACIÓN  PENAL   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

Magistrado  Ponente   

AP883-2016  

Radicación        N°  47499   

Aprobado      Acta     Nº 46   

Bogotá D.C., veinticuatro (24) de febrero de  dos mil dieciséis (2016).   

Decide la Sala acerca de la admisión de la  demanda   de   casación   presentada  en  nombre  de  ISLEN    GARCÍA         MOSQUERA  y     JORGE  ENRIQUE VINASCO TOVAR  contra  el  fallo  del Tribunal Superior del Distrito Judicial de  Bogotá  que  confirmó el  emitido   en   el   Juzgado  Diecinueve  Penal            Municipal  de  esta  ciudad,  mediante  el  cual  fueron           condenados  como    coautores  de     hurto calificado y agravado.   

I.   SÍNTESIS  FÁCTICA Y PROCESAL   

1.  El    suceso   que   originó  la  presente actuación fue resumido  por el fallador de segundo grado así:   

2.1.  El  16  de  septiembre  de  2014, aproximadamente a las 2:15 de la tarde, la señora Claudia  Patricia  Herrán  Garzón  y  su  esposo  Edgar  Fabián  Torres  Rodríguez se  reunieron  con  Julián  Alberto  Duarte  Páez  para  comprarle  el  vehículo  Chevrolet  Spark  de  placa RHY 474. Las tres personas  abordaron  el  automotor,  luego Herrán Garzón y Torres Rodríguez hicieron un  retiro  por  $13.800.000,oo, para dirigirse a la oficina de tránsito del barrio  Restrepo.  Estacionaron  el  carro  en el parqueadero “La Esmeralda” de esta  ciudad  y  cuando se disponían a salir del automotor,  un  hombre  los  intimidó con un arma de fuego, arrebató a Claudia Patricia su  bolso  y a Torres Rodríguez le exigió el dinero retirado, por lo que aquél se  lo entregó.   

2.2.  El sujeto emprendió la huida a bordo  de  una  motocicleta  conducida por otra persona, pero  gracias  a las voces de auxilio de las víctimas, una  patrulla  de  la  policía  inició la persecución de los delincuentes, quienes  fueron  aprehendidos al interior de la carrera 12K Nº 27-12 sur e identificados  como    Jorge    Enrique   Vinasco   Tovar   e   Islen   García   Mosquera1.   

2. El  17  de  septiembre  de  2014,  ante  un Juez con función de  control  de  garantías  de  Bogotá  se  llevó  a  cabo la legalización de la  aprehensión    de    los   indiciados       y      la      formulación       de       imputación      por      el    delito    de    hurto  calificado  y  agravado,  de acuerdo con los artículos  239,  240,  inciso  segundo, y  241,  numerales  10  y 11, de la Ley 599 de 2000, con  las  modificaciones  que  en  cuanto  a  la  pena introdujo la Ley 1142 de 2007,  artículos   37   y   51,   cargos   a  los  cuales  se  allanaron  GARCÍA    MOSQUERA    y  VINASCO  TOVAR, debidamente asistidos  e   informados  por  su  defensor,  en  forma  libre,  consciente y voluntaria, como lo constató el juez  que  dirigió  la  respectiva audiencia, en la que, a  solicitud  de la Fiscalía General de la Nación, los implicados fueron gravados  con   medida   de   aseguramiento  de  detención  preventiva  en  su  lugar  de  residencia2.   

3. A  raíz  de  lo  anterior,  la  actuación  fue  asignada  por  reparto    al   Juzgado   Diecinueve   Penal   Municipal   para   el     fallo     respectivo, el cual  emitió  la titular  de  ese  Despacho el 10 de  septiembre  de 2015, en el sentido de declarar a los  procesados  coautores  responsables  de  la conducta punible endilgada, y en tal  virtud,  en consideración a la aceptación de cargos  y   la   reparación   integral  que  hicieron  a  las  víctimas,  les  impuso como pena principal treinta  y  un  (31) meses y quince  (15)  días de prisión,  así  como la accesoria de inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones  públicas  por  igual  lapso,  y  les  negó  los  subrogados  penales por estar  prohibidos,  en  atención  a la clase de delito, en el artículo 68 A de la Ley  599  de  2000,  modificado  por  la  Ley  1709 de 2014, artículo 323.   

4. Del  expresado  pronunciamiento  apeló  la  asistencia técnica de  los               enjuiciados      inconforme     con   la   negación   de   los   subrogados   penales,  discrepancia resuelta en el Tribunal  Superior   del   Distrito  Judicial  de  Bogotá  el  30 de octubre de 2015, en el sentido de confirmar      la     decisión       atacada,  sentencia  de  segunda  instancia  contra     la    que  la        misma       parte       interpuso y  sustentó  en  tiempo el  recurso  de  casación4.   

II. LA DEMANDA  

5.   Con  apoyo  en  el  artículo  181,  numeral  1º,  de la Ley  906   de   2004,   el   actor   denuncia   la   violación  directa  de  la  ley  sustancial,   pues   estima   que   los  falladores  al   no   conceder   la  suspensión  condicional  de la ejecución de la pena o la prisión domiciliaria  a  sus  prohijados,  desconocieron  los  artículos  13 y 29 de la Constitución  Política,  ya que en este  asunto  se cumplen los requisitos plasmados en el artículo 314, numeral 1º, de  la  Ley  906  de  2004,  en  armonía  con  el  461  de  la  misma  Codificación       Penal Adjetiva.   

Según    el    demandante     los     juzgadores   negaron  estos    subrogados  con   base   en   una  valoración   subjetiva   acerca   de   la  modalidad  delictiva,  la  cual  les  hizo  concluir  que  los  acusados  necesitaban  tratamiento  penitenciario, no  obstante  que  aquéllos  se  arrepintieron  ante la  justicia,   la   sociedad   y   las   víctimas,  buscando  una  oportunidad  de  resocializarse, sin tener  en  cuenta  los falladores el derecho a la igualdad y  que   en   un   sistema   garantista   la   privación  de  la  libertad  es  la  excepción,    más    aún    cuando    sus    defendidos   son   padres   de   familia   y   actualmente   en   la   medida  de  aseguramiento  que  los  afecta llevan descontada la  mitad  de la pena impuesta, lo cual permite otorgar cualquiera de los beneficios  reclamados o incluso la libertad condicional.   

Con  fundamento  en  tales  razonamientos  solicita  el censor casar la sentencia atacada y revocarla parcialmente para que  en  aras  del  principio de libertad, favorabilidad e igualdad se conceda alguno  de los subrogados deprecados.   

III. CONSIDERACIONES  

6.  Según lo  estable  el  artículo 181 de la Ley 906 de 2004, Código de Procedimiento Penal  que  gobernó  este  asunto,  el recurso de casación es un mecanismo de control  tanto  constitucional  (artículo 235-1)  como  legal  que  procede  contra  las  sentencias proferidas en  segunda  instancia  y  que,  de acuerdo con lo señalado en el artículo 180 del  mismo      ordenamiento,      tiene      como      propósitos      (i)   la   efectividad   del  derecho  material,  (ii) el respeto  de  las  garantías  fundamentales, (iii)   la   reparación  de  los  agravios  inferidos  y  (iv)    la    unificación   de   la  jurisprudencia.   

Para  el cumplimiento de esos objetivos en  el  mencionado régimen procesal se dotó a la Sala Penal de la Corte Suprema de  Justicia  de  facultades sustanciales al conferirle,  entre  otras,  la potestad de superar los defectos de la demanda para decidir de  fondo  cuando  los  fines  de  la  casación,  fundamentación  de  los  mismos,  posición  del  impugnante  dentro  del  proceso,  e índole de la discusión lo  ameriten.   

Lo  anterior  no implica, sin embargo, que  este  mecanismo  sea  de  libre  configuración, desprovisto de todo rigor y que  tenga  como  finalidad  abrir un espacio procesal semejante al de las instancias  para   prolongar   el  debate  respecto  de  puntos  que  han  sido  materia  de  controversia,  pues,  por el contrario, dada su naturaleza extraordinaria, quien  acude  al  mismo  debe  ceñirse  a  determinados  requerimientos  sistemáticos  basados  en  la razón y en la lógica argumentativa, atinentes a la observancia  de  coherencia,  precisión  y  claridad  en  el  desarrollo  de cada uno de los  reparos         efectuados        (por   vicios   in  procedendo  o  in  iudicando),     y  desarrollarlos  conforme a las causales de procedencia previstas en el artículo  181   del   ordenamiento   procesal,   con  el  fin  de persuadir a esta Corporación de revisar el fallo  de   segunda   instancia   en   procura  de corregir la decisión que   se   acusa  de  ser          contraria a derecho.   

De ahí que el inciso 2º del artículo 184  de  la  Ley  906  de  2004 consagre que no será admitida la demanda si el actor  carece   de   interés  para  acceder  al  recurso;  el  escrito  es  inconsistente,  esto  es,  si  su  motivación  no  evidencia la  potencial  violación  de  garantías  y,  en  términos generales, “cuando  de  su contexto se advierta  fundadamente  que no se precisa del fallo para cumplir alguna de las finalidades  del  recurso”,  lo que puede presentarse cuando la  Corte  observe  que los aspectos reprochados no tienen una incidencia sustancial  en  relación  con  lo decidido en el caso concreto, o que puede responder a los  planteamientos  del demandante sin recurrir a valoraciones de fondo acerca de lo  que ocurrió en la actuación.   

7.  La  causal  primera  de casación (Ley  906  de  2004,  artículo  181,  numeral  1º), vía  seleccionada   por   el  demandante    en    su   única   queja,    consagra    la    violación     directa     de    la  ley sustancial, motivo de  casación  en  el que son  inadmisibles  las controversias acerca de los hechos y las reglas de producción  y  valoración  probatoria,  dado  que es obligación  aceptar   que  la  situación  fáctica  en  general  declarada  en  la  sentencia  con  los  elementos de conocimiento es acertada, y  la  discusión  debe ser de estricto orden jurídico  para  acreditar  que  en relación con ese acontecer  los  juzgadores  incurrieron  en  alguno  de  los  siguientes vicios:   

i) Falta  de  aplicación  o  exclusión  evidente,  lo  cual  suele presentarse, por regla general, cuando el funcionario  yerra  acerca  de la existencia de la norma y por eso no la considera en el caso  específico  que  la  reclama. Ignora o desconoce la ley que regula la materia y  por  eso  no  la  tiene  en  cuenta,  debido  a que comete un error acerca de su  existencia o validez en el tiempo o el espacio.   

ii) Aplicación   indebida,   vicio   que  consiste  en  una desatinada selección del precepto. El error se manifiesta por  la  falsa  adecuación  de  los  hechos  probados en relación con los supuestos  condicionantes  de  éste,  es  decir,  los sucesos reconocidos en el proceso no  coinciden con la respetiva hipótesis normativa.   

iii)  O,  por  último,  interpretación  errónea,  caso  en el cual el juez selecciona bien y adecuadamente la norma que  corresponde  al  suceso  en  cuestión,  y  efectivamente  la  aplica,  pero  al  interpretarla  le  atribuye  un  sentido  jurídico  que  no tiene, asignándole  efectos   distintos   o   contrarios  a  los  que  le  corresponden,  o  que  no  causa.   

8. Desde  ya  anuncia  la Sala que la demanda de casación presentada  en  este asunto no será admitida debido a la manifiesta ausencia de fundamento,  dado  que  el  único cargo propuesto no desarrolla un cuestionamiento en el que  sea   posible  identificar  uno  cualquiera  de  los  sentidos  de  vulneración  característicos de la vía seleccionada.   

En  efecto,  aun  cuando  el  censor   adujo  como  vulnerados  los  artículos   13   y   29  de  la  Carta  Política  de  Colombia,  supuestamente  por   “desconocimiento”,  lo  cual         equivale,    diríase,   a   su   falta   de  aplicación,  no  consignó  razonamiento  de  orden  jurídico que permita advertir esa clase de dislate.   

La  primera de las citadas normas consagra  el  derecho  fundamental  a  la  igualdad,  que  en  esencia y de manera simple,  implica  que  todas  las  personas deben recibir la misma protección y trato de  las  autoridades, y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades,  sin  consideración  o  exclusiones por razones de sexo, raza, origen nacional o  familia, lengua, religión, opinión política o filosófica, etc.   

Luego  para  establecer el desequilibrio o  desconocimiento  de  esa garantía superior era preciso que el actor evidenciara  cómo   los  subrogados  penales  que  reclama para sus defendidos, fueron negados por los falladores con  base   en   factores   como  los  atrás  referidos;  o  incluso  que   en   situaciones  de  contornos  fácticos  y  jurídicos  iguales    a   las   aquí   debatidas,    a  los   protagonistas  de  tales  eventos  decisiones  vinculantes   de   los  órganos   judiciales  de  cierre  les  reconocieron        uno    u   otro   de   los   aludidos   beneficios,   lo  cual  permitiría  advertir frente a sus asistidos un probable  atentado al derecho a la igualdad deprecado.   

Nada de lo anterior aparece explicado en la  escueta  fundamentación  expuesta  por  el  recurrente,  como tampoco hay en la  parca  disertación una construcción de razones serias y objetivas acerca de la  denunciada  falta  de aplicación del artículo 29 de  la  Constitución  Política, norma que consagra los derechos fundamentales a la  defensa  y  al  debido  proceso,  prerrogativas sobre las cuales el memorialista  olvido  especificar  la  forma en que fueron violentadas por la negación de los  subrogados penales.   

La       cita       del           artículo  314,  numeral  1º,  de  Código  de  Procedimiento Penal,  como  argumento  para la  concesión  de  la  suspensión  condicional  de  la ejecución de la pena, o la  prisión  domiciliaria  como sustitutiva de la que se hace efectiva en un centro  de  reclusión,  no guarda relación de pertinencia con la denunciada violación  por  falta  de  aplicación de los artículos 13 y 29 Superiores, máxime que el  precepto  invocado  por  el  censor se refiere es a una de las eventualidades en  que  el funcionario puede sustituir con “reclusión  en   el   lugar   de   residencia”  la  medida  de  aseguramiento         de         “detención  preventiva”,  cautela  que  responde  a  fines  distintos  a  los señalados por el legislador para las  penas privativas de la libertad y sus subrogados.   

Por  último  dígase  que  el  demandante  también  incumple  el  principio  o deber de objetividad, pues no es verdad que  los   falladores  de  primero  y  segundo  grado  con  base  en  consideraciones  subjetivas  relacionadas  con  la  naturaleza  del  delito  negaron los aludidos  institutos,  ya  que  en una y otra decisión aparece claro que la no concesión  de  la prisión domiciliaria o de la suspensión condicional de la ejecución de  la  pena  se  sustentó  en  que  ambas figuras aparecen expresamente excluidas,  entre  otros  delitos, para el de hurto calificado, al tenor del artículo 68-A,  inciso  segundo,  de  La  Ley  599  de 2000, modificado por la Ley 1709 de 2014,  artículo 32.   

9.    En  conclusión, como  de  acuerdo  con  las  consideraciones  que  preceden  en el  escrito  estudiado  no se demuestra la configuración de vicios con la capacidad  de  enervar  la  declaración  de  justicia hecha en las sentencias de primera y  segunda  instancia,  las  cuales  al  coincidir  en  el mismo sentido forman una  unidad  jurídica  inescindible que solo puede ser resquebrajada en virtud de la  acreditación  de  yerros  manifiestos  y  graves  que dejen sin efecto la doble  presunción  de  legalidad y acierto que la cobija, se impone la inadmisión del  libelo  como  perentoriamente  lo ordena el artículo  184,  inciso 2, de la Ley 906 de 2004, determinación  contra  la  cual procede el mecanismo de insistencia,  en  los  términos  concretados  por  la  Corte  a  partir  del  fallo  de 12 de  septiembre  de  2005  (radicación 24322).   

Por   último,   la  Corte  hace      énfasis      en      dos  aspectos:   

De   una   parte,   que   no   advierte   situación   alguna  que  legalmente  la  habilite  para  superar  los defectos del libelo con el fin de  decidir  de  fondo,  ni  observa violación alguna de  las   garantías   fundamentales   de  los  procesados  ISLEN GARCÍA  MOSQUERA  y JORGE ENRIQUE  VINASCO    TOVAR   con  ocasión  del  procedimiento cumplido o en el fallo impugnado, como para que sea  necesario  el  ejercicio de la facultad oficiosa que le asiste a fin de asegurar  su protección.   

Y  de otro, que  las  remisiones  al contenido de las sentencias de primero y segundo grado, como  unidad  jurídica  inescindible, o a sus supuestos  fácticos  o  probatorios,  en  las consideraciones que  anteceden no implican   pronunciamiento  de  fondo  acerca    de    las   queja   estudiada,  y  tampoco  lo  son  las  eventuales  citas  de  jurisprudencia o de doctrina plasmadas en  esta   decisión,   pues   aquéllos  o  estos  recursos  argumentativos  fueron  necesarios  para  evidenciar  la carencia de adecuada  fundamentación  técnica  del reproche formulado en  la demanda de casación que en esta providencia se inadmite.   

En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

RESUELVE:  

1. NO ADMITIR la  demanda  de  casación  interpuesta por el defensor  de  ISLEN GARCÍA MOSQUERA  y    JORGE   ENRIQUE   VINASCO   TOVAR,  contra  la  sentencia  que  en  segunda  instancia confirmó la  condena  emitida  en  su  contra  como coautores de  hurto   calificado   y  agravado.   

2.    De  conformidad  con lo dispuesto en el artículo 184, inciso segundo, de la Ley 906  de     2004,    es    facultad    del    recurrente    elevar    petición    de  insistencia.   

Notifíquese   y   cúmplase.   

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

PRESIDENTE  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUELLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Cuaderno del Tribunal, folios 13 y 14.   

2  Carpeta principal, folios 17-19.   

3  Ídem,          folios          110-116.   

4  Carpeta  principal,  folios  17  y  18.  Cuaderno  del  Tribunal, folios 13-21 y  25-27.     

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