40945(24-04-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE  CASACIÓN  PENAL   

         

Magistrado Ponente  

JOSÉ   LUIS  BARCELÓ CAMACHO   

Aprobado         acta   N°  124   

Bogotá,  D.  C.,  veinticuatro  (24)        de        abril     de     dos     mil    trece  (2013).   

V    I   S   T   O  S   

La   Sala   se  pronuncia  sobre  los presupuestos de lógica   y  debida  fundamentación  de  la  demanda  de  casación presentada por el defensor  del procesado José   Fredy   Arias  Carmona,  en  contra  del  fallo del 2 de noviembre  de  2012,  por medio del cual el Tribunal Superior de  Antioquia                 confirmó,  con  modificación  de  la  pena,        la  condena   impuesta    al   mencionado   por  el  Juzgado  1º Penal del Circuito  Especializado       Adjunto       del      mismo  territorio,     por  los    delitos   de   concierto   para   delinquir,  estafa  agravada, falsedad  material   en   documento   público  y  falsedad  en  documento privado.   

H   E  C  H  O  S   

El  10 de marzo de  2003,  Aurelio  Rojas  Prieto,  Coordinador  de  Seguridad  del Banco Agrario de  Colombia,   entidad   de  economía  mixta, sujeta al  régimen  de  las empresas industriales y comerciales  del  Estado,  denunció que  el   22   de   octubre   de   2002  un  individuo,  quien  se  identificó  como  José   Darío   Gallego  Arroyave,    se   presentó   a   la   sucursal   de  Necoclí    (Antioquia)    y    abrió  una  cuenta  corriente  a  nombre de la  firma    Panamco   Indega   S.A.   Para   ello,   se  valió    de    documentos   falsos,   consistentes     en    cédula     de     ciudadanía,  certificado de Cámara de Comercio,  carta     suscrita     por     el    contador  público y el revisor fiscal  de  Panamco  y  un  extracto  perteneciente  a  la  cuenta que tenía  dicha  empresa  en  el mismo      Banco,     oficina    de    Santafé de Antioquia.   

A  través  de  siete  transacciones,  y  mediante  la  falsificación de papelería   y   firmas   de  los  funcionarios  de  Panamco,  fueron    trasladados    $579.000.000,oo    a    la   cuenta  ilícitamente  abierta  en  la  sucursal      de      Necoclí.    Dicha   suma  provenía   de  la  cuenta     del    Banco    Agrario    Nº    1389001023-7,    oficina    de   Santafé  de  Antioquia,  esta sí  legal,  perteneciente a la    mencionada    firma.     El     citado    monto    fue  retirado  por el supuesto titular, José  Darío Gallego Arroyave, mediante 58  cheques  girados  a  Iván Eduardo Hernández,   Rodrigo   Jiménez   Zuluaga,  Gustavo    de   Jesús  Giraldo,  Luis  Orlando  Zapata  Grajales,  Darío de  Jesús     Jaramillo,    Loren    Ríos,  Francisco Morales Ospina, Antonio  Contreras  Hernández,  Elkin  Ortega  Guisao, Jorge  Ortiz, Rafael Mosquera y Diego Tamayo.   

Algunos  de los  mencionados  instrumentos fueron hechos efectivos por  sus   beneficiarios   y  otros  fueron  consignados  en  cuentas abiertas en el  Banco  Agrario,  oficinas  de  Caldas,  Envigado,  La  América         y         Bello,  a nombre  de  Gustavo  de  Jesús  Giraldo,  Darío  de  Jesús  Jaramillo, Luis Orlando  Zapata   Grajales   y   Rodrigo   Jiménez Zuloaga.    

El       fraude      cometido   a   través  de  plurales traslados ilegales desde una  cuenta  legítima  de  Panamco  hacia  otras cuentas  abiertas  en  el  mismo banco por numerosas personas,  fue  descubierto  el  5 de marzo de 2003.  Se  pudo  determinar que el supuesto  Gallego  Arroyave,  quien figuraba como titular  de  la cuenta ilícita abierta  en    Necoclí,    era    en   realidad   Gilberto  Aníbal        Restrepo        Vásquez.  Así  mismo,  que el individuo  que   se   identificó  como  Luis  Orlando  Zapata  Grajales  y  Gustavo  de  Jesús   Giraldo  a  la  hora  de abrir cuentas en  las  sucursales  de  Colombia,  La  América   y  Caldas,  en  las  cuales  se  cobraron  algunos cheques  girados  por  el  supuesto  José  Darío  Gallego  Arroyave,  era en realidad  Armando    Vásquez  Barco.   

Este  último,  a través de resolución  del  31  de enero de 2006, proferida por la  Fiscalía  18  Especializada     de     Medellín,    fue  acusado  por   los   delitos   de  concierto  para  delinquir,  estafa,  falsedad  material en documento  público  y  falsedad en  documento privado.   

En     dicha    actuación       procesal      se        determinó        que       numerosas      personas      participaron      en      la      masiva  defraudación.   Una   de  ellas  fue  José  Fredy Arias Carmona,    quien,   mediante   el      empleo      de     cédulas  falsas,  abrió  sendas  cuentas a  nombre     de    Darío    de    Jesús    Jaramillo   Pérez   y   Rodrigo  Jiménez  Zuloaga, en las  sucursales     del  Banco   Agrario  de  Envigado  y  Bello.  En  ellas  recibió  dineros girados  por   el   supuesto   Gallego   Arroyave,   desde   la  cuenta  ilícita  de  Necoclí.  De dichas cuentas  retiró,  a  cambio  de  una retribución,       un       total       de  $148.800.000,     suma    proveniente    de    la  cuenta de Panamco     en     el     Banco    Agrario    de   Santafé   de  Antioquia.   Por  tal  motivo,  se  dispuso la ruptura de la unidad procesal, para que,  a través  de   actuación   separada,   se   investigara   la  participación    del    mencionado   Arias Carmona.   

ANTECEDENTES  PROCESALES  

1.    A  través      de  resolución  del 11 de agosto de 2006, la  Fiscalía  18    Especializada    de    Medellín   asumió  el  conocimiento  de  la  investigación.   En  ella       fue  admitida  la  demanda de  constitución  de  parte  civil,  presentada  por el  apoderado   del  Banco  Agrario  de  Colombia.   Así,  el  27   de  mayo  de  2008,  la         Fiscalía         25  Especializada    de  la    misma   ciudad,  profirió  resolución  de  acusación    en   contra   de   José  Fredy Arias Carmona,  como coautor de los delitos de concierto para delinquir, estafa  agravada,      falsedad      material      en      documento     público   y   falsedad   en   documento  privado,    en    concurso    homogéneo    y    heterogéneo   (artículos  340,  inciso  primero,  modificado  por  el  8º  de  la  Ley 733 de 2002,  246,   en   concordancia   con   el  267-1-2,  287  y  289  del  Código         Penal).       El      recurso     de  apelación elevado por la  defensa  en  contra  de  dicha   determinación  fue  declarado  desierto,           mediante  resolución  del  30  de  julio de 2008, la cual fue  notificada      por     estado     del     14     de     agosto     siguiente.   

2. La actuación  le    correspondió    al   Juzgado   1º  Penal  del           Circuito          Especializado     de    Antioquia.       Una   vez  corrido  el  traslado  del  artículo          400          de  la  Ley  600   de  2000  y  celebradas  las  audiencias  preparatoria  y  pública   de  juzgamiento,  el  Despacho  Adjunto  al Juzgado antes  mencionado,  en decisión del 3 de noviembre de 2010,  condenó  a José     Fredy     Arias  Carmona  a la pena principal de 60  meses  de  prisión,  como coautor de los delitos de  estafa  agravada,  concierto  para  delinquir  y  falsedad material en documento  público,  en  concurso.  Así    mismo,    le  negó  el  subrogado  de  la  suspensión        condicional        de        la        ejecución  de  la pena y el sustituto de la  prisión  domiciliaria y se abstuvo de condenarlo al  pago   de   los   perjuicios   civiles  derivados  de  la  ejecución  de  las  conductas punibles.   

El  29  de diciembre siguiente, el Juzgado  Adjunto     al     1º    Penal    del    Circuito  Especializado  de Antioquia le concedió    a    Arias   Carmona  la  libertad condicional,    según   el   artículo 64 del Código Penal.   

Apelado  el  fallo  de primer grado por el  apoderado   de  la  parte  civil,  fue  anulado  por  el  Tribunal  Superior  de  Antioquia, en providencia  del  13 de julio de 20111.   

Con  el  fin  de  subsanar  los  defectos  mencionados,   la   actuación  regresó  al  despacho  del  a quo,  quien,  en  fallo  del 2 de marzo de 2012, condenó    a    Arias   Carmona    a    las    penas   de   90   meses   de   prisión,  como  autor  de  los  delitos  por  los        que       fue       acusado,          “previstos     y     sancionados     en    los    artículos  340,  inciso  1º,  291  y 246,  agravado    artículo   267   del   Código        Penal”.   Así  mismo,  le  negó   el   subrogado  de  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución  de  la  pena  y  el  sustituto   de   la   prisión  domiciliaria  y  lo  condenó   al   pago  de los perjuicios civiles  de   orden   material   y  moral  derivados  de  la  ejecución   de   las   conductas   punibles:   los  primeros,  por  valor de  $579.480.000,  más  sus  intereses  liquidados, los  cuales  ascienden  a  la  suma  de  $1’235.379.455,48,   y   los   segundos   por  el  monto  equivalente   a   300   salarios   mínimos  legales  mensuales vigentes.   

La anterior providencia fue apelada por el  defensor   del   procesado.  Así,   en  sentencia  del 2 de noviembre de  2012,   el   Tribunal  Superior      de      Antioquia     modificó      la      pena     de  prisión,  en el sentido  de   reducirla   a   72   meses,   y   confirmó  la  decisión  apelada  en  todo  lo  demás.   

En  contra  de  lo  resuelto  interpuso    y     sustentó     oportunamente     el  recurso        de      casación   el   defensor   de   José  Fredy Arias Carmona.   

LA  DEMANDA  

El  impugnante  postula  cuatro  cargos al  amparo  de  la  causal primera de casación. A través de ellos, denuncia sendas  infracciones  a  la  ley sustancial, derivadas de errores de hecho, a excepción  del  tercer cargo, mediante el cual pregona un error de derecho. Así mismo, por  medio  del  primero y el último alega la “indebida  valoración  de  la  prueba”  y  a  través de los  demás    la    “indebida   aplicación   de   la  norma”.     Sus     argumentos    se    resumen  así:   

Primer  cargo:  “falso   juicio   de  responsabilidad”   

El  censor acusa al sentenciador por haber  infringido  la  ley  sustancial,  como  consecuencia  de  un  error de hecho por  “falso   juicio   de  responsabilidad” e indebida valoración de la prueba.   

Dice que si bien es cierto que Arias   Carmona  confesó  haber  sido  requerido  para  abrir  a nombre de terceras personas, cuyos datos y cédulas le  habían  sido  previamente  suministrados,  sendas cuentas en las sucursales del  Banco  Agrario  de  Envigado  y  Bello,  para  lo  cual entregó “varias    huellas    en    un   papel   y   una   foto”,  como también que, posteriormente, de dichas cuentas retiró  dinero  y  recibió  a  cambio una comisión, también lo es que no se demostró  que el procesado hiciera parte de una sociedad delictiva.   

Critica, entonces, que como de la prueba no  se   puede  deducir  que  Arias  Carmona  conociera  el  origen  de  los  dineros que retiró, entonces el  sentenciador  supuso  la  prueba  que  le  permitió inferir su responsabilidad.  Agrega  que desde la apelación contra el fallo del juzgado, la defensa planteó  que,  por  la  falta  de  elementos  que estructuren el tipo penal, el procesado  debería  responder  por  una  coparticipación  y  no  por  un  concierto  para  delinquir.   

Sostiene que el Tribunal, tras analizar el  tipo  penal  de  concierto para delinquir, “acomoda  su  apreciación  a  los  hechos”, con el objeto de  deducir  que Arias Carmona  incurrió  en  dicha  conducta,  por  cuanto,  con  conocimiento  y voluntad, se  integró  y  participó  en  la  consecución  del fin ilícito propuesto por la  estructura criminal.   

Segundo  cago:  “indebida  aplicación  de la norma”   

Con  sustento  en  la  causal  primera  de  casación,   el   impugnante   alega   que   el   ad  quem infringió la ley sustancial, como consecuencia  de un error de hecho por indebida aplicación de la norma.   

Así,  asegura que no está demostrado que  el  procesado  incurriera  en  los delitos de falsedad en documentos públicos o  privados,  pues  no  es  posible  afirmar  que  aquel  los  hubiera  producido o  elaborado.    De  algunos  de  tales  instrumentos  no  tuvo  conocimiento,  mientras  que  otros  se  los  entregaron  y  él  los  empleó  para  abrir las  cuentas.   

Por  tanto, dice, el Tribunal se equivocó  en  su  raciocinio,  toda  vez  que  como no existía prueba de que Arias  Carmona hubiera falsificado los  documentos  e incurrido en la conducta de que trata el artículo 289 del Código  Penal,  entonces  dedujo  su participación “basado  en    que    se    encuentra    demostrado   el   delito   de   concierto   para  delinquir”  y en que aquel facilitó sus huellas y  fotografía.   

Tercer     cargo:    “indebida   aplicación   de  la  norma  frente  al  derecho  a  la  libertad”   

El  demandante  denuncia  que  el fallador  violó   la   ley   sustancial,  como  consecuencia  de  un  error  de  derecho,  “por   falta  de  aplicación  del  principio  de  favorabilidad    en    el    reconocimiento    del   derecho   a   la   libertad  condicional  e  indebida  aplicación de la norma”.   

En  sustento  del  cargo,  recuerda  que  mediante  auto  del  29  de  diciembre  de  2010 el a  quo  le concedió a Arias  Carmona la libertad condicional, según el artículo  64  del Código Penal, modificado por el 5º de la Ley 890 de 2004.  Agrega  que  aún  cuando el Tribunal, a través de providencia del 13 de julio de 2011,  dispuso  la  nulidad  de  la  sentencia  del juzgado,  este  último,  al  dictar el nuevo fallo de primera  instancia,  se abstuvo de concederle al procesado los mecanismos sustitutivos de  la pena de prisión, al tiempo que dispuso su captura.    

Dice,  entonces,  que  el  sentenciador ha  debido   tener   en   cuenta   el   término   durante   el   cual  Arias  Carmona  disfrutó  de libertad  condicional,  pues  ese  lapso  debe  computarse  como  descuento  de la pena de  prisión  impuesta  por  el  juzgador.  Así,   por razón del principio de  favorabilidad  que  no  aplicó  el  Tribunal,  el  procesado  es  acreedor a la  libertad,   por   haber   cumplido  las  3/5  partes  de  la  sanción  corporal  impuesta.   Agrega  que  como  el  motivo  que  determinó la nulidad de la  sentencia  de  primera  instancia  provino  del  juez,  entonces  no podía este  último  solicitar  nuevamente  su reclusión, con el pretexto de que estuvo mal  condenado,  pues  mientras  disfrutó de la libertad condicional no incurrió en  ningún delito ni defraudó la confianza que le brindó el Estado.   

Critica    que    el    ad  quem  resolviera  el  tema  de  la  libertad  condicional a través del artículo 63 del Código Penal y no, como ha  debido hacerlo, del 64 del mismo estatuto.   

Cuarto     cargo:    “indebida  aplicación  de  la  norma frente a la indemnización de  perjuicios”   

Con   apoyo  en  la  causal  primera  de  casación,  en  concordancia  con  la consagrada en el numeral 1º del artículo  368  del  Código  de  Procedimiento  Civil,  modificado  por el numeral 183 del  artículo  1º  del Decreto 2282 de 1989, denuncia que el juzgador infringió la  ley  sustancial, como resultado de un error de hecho por indebida valoración de  la prueba.   

Señala  que  el  Banco  Agrario presentó  demanda  de  parte  civil,  sin acreditar su legitimación activa, pues no está  demostrado  que  el  valor  de  la  defraudación, esto es, $579.000.000, de los  cuales  $148.800.000 fueron retirados por el hoy procesado, hubiese sido asumida  por    el    Banco.    Sostiene   que,   por   el   contrario,   “dicho  valor se hizo a cargo de los fondos de la sociedad Panuamco  Indega,  S.A.”,  sin  que  exista prueba de que la  mencionada  suma hubiera sido reconocida por la entidad financiera, esto es, que  hubiera  operado  una  subrogación.   Por  lo  tanto,  la demanda civil la  debió presentar Panamco y no el Banco Agrario.   

Reprocha  que  el Tribunal le hubiera dado  valor  a  una recomendación y a un memorial que da cuenta de la devolución del  dinero  a  la  empresa  defraudada,  para  inferir  que sí existió el pago. Lo  anterior,  asegura,  no  acredita la legitimación en la causa de la parte civil  ni los requisitos de la subrogación.   

Por  último,  señala  que a Arias     Carmona    “le  están  cobrando” la totalidad de  los  $579.000.000, cuando él solamente participó en el retiro de $148.800.000,  sin  que  se  acreditara algún tipo de solidaridad, pues, según su sentir y lo  plasmado  en  el cargo primero, no se reúnen los presupuestos de la conducta de  concierto para delinquir.   

Enuncia como normas violadas los artículos  9º,  64,  340,  inciso  1º,  de  la  Ley  599 de 2000, en concordancia con los  artículos 28 y 29 de la Constitución Política.   

Con   fundamento   en   las   anteriores  consideraciones,  el  casacionista le pide a la Corte que case el fallo y, en su  lugar,  desestime  los  cargos de concierto para delinquir, falsedad material en  documento  público y falsedad en documento privado y le reconozca al procesado,  como   tiempo   descontado,   aquel   que   estuvo   privado  de  la     libertad    y    en    libertad  condicional.    Pide  que, “de no prosperar la falta de legitimación en  la   causa”   se  reduzca  la  indemnización  de  perjuicios  a  $148.800.000,  valor  correspondiente  al  retirado  por  el  hoy  procesado.    

CONSIDERACIONES   DE    LA   CORTE   

La Corporación  anticipa        su        decisión   en  el  sentido  de  inadmitir    la   demanda,  toda  vez  que  los cargos incumplen  las     exigencias  de  debida postulación y  fundamentación.   Las razones son las siguientes:   

1. El libelista pierde de vista que en este  caso    solamente    procedía   la   casación    por   la   vía      discrecional  de que trata el artículo 205, inciso  tercero,  de  la  Ley  600  de 2000, toda vez que la  máxima  pena de prisión  legalmente  fijada  para  la  mayoría de los delitos  por  los  que  fue  sentenciado  el  procesado,  esto  es,  falsedad material en  documento    público,  falsedad  en  documento  privado  y  concierto para delinquir (artículos   287,  298  y  340,  inciso  primero,  del  Código  Penal)  era entonces inferior  a  los  8  años,    circunstancia    que    excluye    la   procedencia   de   la  casación              común.   

Por  lo  tanto, el censor no elabora     ningún     razonamiento        encaminado  a  justificar  a  la  Sala  la  admisión      de     la     demanda     de  casación  por  la  vía  excepcional,  lo  cual  solamente  puede  ocurrir  si,  con  argumentos  distintos  a los que fundan los  cargos,    acredita    la    necesidad   de   corregir   la   violación     de    garantías      fundamentales,  en  perjuicio  de un interviniente, o bien la de desarrollar la  jurisprudencia   o   actualizar  la  doctrina  sobre  un  tema  no  abordado  o  resuelto, siempre y cuando  demuestre     que  el     nuevo     pronunciamiento     habrá  de  servir, además,   para   la   solución del caso.   

Nada   de   lo  anterior  lo  cumple  el  impugnante,  razón por la cual la demanda no pasa de  configurar       un      escrito      de      libre      elaboración,  que no  demuestra las finalidades  de la única modalidad de  casación           procedente.             Lo    anterior   es   más  que  suficiente  para  inadmitir el  libelo.   

2.    Ahora    bien,   aún  cuando  a la Corporación  le  fuera  dado  hacer  caso  omiso de la anterior falencia, de  todos  modos encuentra que  la   postulación   de  todos    los   cargos  adolece  de  falta  de  claridad        y        precisión.   

En   primer  lugar,   el   censor   omite  citar  la  norma  que  consagra  la  causal  de  casación  sobre  la que  apoya  los  cargos. Y aún  cuando  la  Corte, a riesgo de violar el principio de  limitación,    superara    dicha    omisión   y  entendiera      que      el     demandante,    cuando    dice    que   acude   a   “la      causal      primera     de  casación”,  se  refiere  a  la  consagrada en el  artículo  207-1  de  la Ley 600 de 2000,  de  todos  modos  encuentra  que el  discurso  del libelista es evidentemente insuficiente  para    identificar    con   precisión  la  modalidad  que  invoca, pues no  indica  si  los cargos los orienta con fundamento en  el  cuerpo  primero  o  segundo  de  la norma   que   consagra   la   causal  primera,   esto   es,   como  violación directa o indirecta de la ley sustancial.   

Ahora bien, en el desarrollo de los cargos  primero,    segundo    y    cuarto    el    censor    alega   la   configuración  de  un  error  de hecho y en el tercero uno  de  derecho, razonamiento  que  conduciría a pensar  que  se  refiere  a la violación indirecta de la ley  sustancial.    No  obstante  lo anterior, la  falta  de precisión en lo  que   tiene   que   ver   con   la   modalidad   de  casación     seleccionada     se    profundiza, toda vez que en los cargos  primero  y cuarto denuncia  la       “indebida      valoración    de    la   prueba”    y    a   través   del  segundo y tercero la “indebida     aplicación    de    la  norma”,  postulación    que  sugiere,  en  contravía  de        la  orientación inicial, que  aquellos  los  encamina por la senda de la violación  directa    y    los    demás   por   la   de   la  indirecta.    

La   confusa   postulación  de  los  cargos aumenta al  constatar la Sala que el recurrente  no   precisa   cuál   es   la   especie  del  error  de  hecho  o  de derecho que invoca como origen de  la  infracción de la ley  sustancial,     que    alega     en      cada     uno     de     los  reproches.     Es  por  lo  anterior  que la  Sala  echa de menos la debida claridad en cuanto a si  los    errores    de   hecho   alegados     en    los    cargos    primero,  segundo       y       cuarto       consistieron  en  falsos  juicios  de  existencia,  de identidad o  falsos  raciocinios,  o  bien  en  falso  juicio  de  legalidad   o   de   convicción,  según  el  error  de  derecho  denunciado  en el cargo tercero.    

Tal     deficiencia     le     impide     a    la    Sala    conocer    la    verdadera      intención      del  censor.  La omisión          establecida  no  es de poca relevancia  pues,  naturalmente, la modalidad de error de hecho o  de  derecho  es  la  que  debe guiar el sustento  de  los cargos. Por tanto, la  falta     de     concreción    en    tal      sentido      deja      al  escrito  huérfano  del  rigor necesario para ser considerado en esta sede.   

No       sobra      insistir      en      la   indebida   postulación  de  los  cargos,   por  un  motivo  adicional:  el   censor   no  identifica  cuál  o  cuáles  de ellos formula  como      principales     y     cuáles       como       subsidiarios,  en  el entendido de que,  concediéndole   al   escrito   la   claridad   de  la  que  adolece, parece  ser    que    los    dos    últimos   suponen   el   fracaso   de   los   dos   primeros   y,   a   la   vez,   el   cuarto  solamente  tendría    explicación    de   no   tener  éxito           el           tercero.          Pero,         de         manera  inconsecuente,    el  recurrente    sugiere    que    el    último  solamente  habría   de  prosperar  si  también  tiene  éxito     el     primero.      Así  las cosas, el libelista falta al  deber  de  establecer claramente le jerarquía de las  causales de casación.   

3.  Siguiendo  ahora  con  la  identificación  de  los  errores de  debida  fundamentación  de  cada uno de los cargos,  dígase    que    en    la    sistemática    de    la    causal    primera    de   casación,     esto     es,    violación  de  la  ley sustancial, no  existe   lo   que   el   recurrente,   en   el   desarrollo   del   primer  cargo, denomina “falso         juicio         de  responsabilidad”.  Así  las cosas, la falta  de  concreción del cargo  lo   convierte   en  un  discurso  de libre elaboración, a través   del   cual   su  autor  manifiesta  su  inconformidad  con  la  apreciación  probatoria  del  juzgador, pues, en su  sentir,  en el proceso no existe prueba de que el hoy  procesado     hiciera     parte     de     la     estructura     criminal.   

Olvida  el  libelista  que  el  fallador  llegó  a una conclusión  distinta,   tras   considerar   una   regla  de  experiencia,  según  la cual una persona con cierto grado  de             discernimiento,         y        dedicada    al   negocio       de       la      compraventa      de      vehículos, bien  podía     entender    que    los    dineros        debían  tener  un  origen ilícito, pues de  no   ser   así   no   se   le   habría     requerido     para   abrir   cuentas   con  identidades  distintas    a   la   suya,   con   cédulas  y documentos falsos, a cambio de  tan      alta      retribución.     Así  pues, la censura contenida en el  primer   cargo  no  es  más   que   la   personal  apreciación      probatoria     del  libelista enfrentada a la del sentenciador, lo cual carece de  idoneidad   para   demostrar   un   error   ostensible   y   trascendente     en     la     apreciación  judicial.   

Similar falencia se observa en el sustento  del  segundo  cargo, pues  allí  el  recurrente  se  limita  a discrepar de la  apreciación     del    juzgador,    para  quien  Arias Carmona    efectivamente    concurrió    a  la                    realización    de    la    falsedad  de  documentos públicos,  toda       vez       que       “ofreció  a  sus  compañeros  de actividad ilícita fotos suyas  y  sus  huellas  digitales,  con  lo  cual se pudieron crear las cédulas  falsas  utilizadas  para  abrir  las  cuentas  en  el Banco  Agrario”,     y     así    mismo   a   la  de  instrumentos  privados,  esto  es, “la orden de  traslado   de   fondos    desde   la   cuenta  real  que  tenía   la  empresa  Panamco  a  la  cuenta  abierta  ilícitamente,   cuenta   que  sirvió  de  puente   para  ingresar  dineros  en  las  cuentas  abiertas  por  el  señor  Arias               Carmona”.   

Para  reforzar  su  convicción  sobre   la   responsabilidad   del   procesado   en  la  elaboración  de  los  documentos  espurios,  el juzgador agregó   que   al   hacer   parte   aquel   de  la  estructura  criminal  “podemos  conectar  de manera directa la actividad  de  este  ciudadano con todos los medios fraudulentos  utilizados  por  la  asociación  delictiva  para la  elaboración del engaño,  y   uno   de   esos   medios   fue   precisamente  la  falsificación    de    la    orden    de    traslado   de   fondos”.   

Una  vez más,  el  casacionista  se  opone  a  que  de  las precisas  circunstancias             reseñadas          por  el  sentenciador hubiera deducido  la   responsabilidad  de  Arias  Carmona  en  la elaboración de los documentos  falsos  públicos   y   privados,   pero  no  demuestra  en  qué  yerro  incurrió  aquel  al elaborar  dicho    razonamiento,    menos    aún  su trascendencia en el sentido    del    fallo.     Olvida,    entonces,    que   su  función en sede extraordinaria no es convencer a la  Corte  de  que  una  cierta  apreciación  es  mejor  o  más plausible que la  plasmada    por    el   fallador,   sino   que   la   de   este   último   adolece   de   alguno  de  los  yerros  de  apreciación  pregonados,   los   cuales,   de   ser  corregidos,  necesariamente   mutarían   el   sentido   de   la  decisión            impugnada.   

A  través del  tercer    cargo   el  libelista                alega,   en   esencia,   la   violación   del   principio  de  favorabilidad,  como  consecuencia  de  un  error de  derecho,  por  no  haber  tenido  en  cuenta  el  sentenciador,  como  parte cumplida de la pena, el lapso  durante    el    cual   Arias   Carmona      estuvo      en      libertad  condicional.   

La censura así  planteada     causa  perplejidad,  toda  vez  que,  al  margen de que, como ya se dijo,    no    identifica    cuál  es  la  especie  del  error  de  derecho  que pregona, es decir, si el yerro que condujo a violar el principio de  favorabilidad  consistió  en  un  falso  juicio  de  legalidad  o en el escasamente procedente falso juicio de convicción,   lo  cierto      es     que     omite     determinar     con     precisión  cuáles  son las normas enfrentadas  que,   por   regular   una   de   ellas   un   cierto   instituto   sustancial  de  manera más   favorable   que   la   otra,  debe  ser  aplicable     al     caso,    aún  cuando  no estuviera vigente al momento de la ocurrencia de los  hechos.  Tales  son,  en  esencia,   los   presupuestos   del   principio   de   favorabilidad.    No   obstante,  el  censor,  sin      entrar      en      su     desarrollo, se limita a reclama que el  tiempo   de   libertad  condicional  debe  computarse  como  parte  de  la  pena  cumplida.    

En   todo   caso,   la   crítica  que  fundamenta  el  cargo  carece   de   idoneidad   material  para  infirmar  la  sentencia,  pues     es    sabido    que    en  ningún  caso  es posible tener como parte cumplida  de  la pena el tiempo durante el cual el procesado haya permanecido en libertad;  una  tal equivalencia solamente es procedente cuando  el  procesado  ha  estado físicamente privado de la  libertad,    en    cumplimiento    de    la    medida    de   aseguramiento   de  detención preventiva.   

Ahora  bien,  es  preciso aclarar que el  juzgado   incurrió   en   una   irregularidad  al  concederle    al  procesado,  mediante  auto  del  29 de diciembre de  2010,    la    libertad   condicional,    pues   lo   que   procedía   era   la   libertad     provisional,     por  razón    de   la   causal   consagrada   en   el  artículo  365-2  de  la  Ley 600 de 2000, esto es,  cuando  el  procesado lleve en detención  preventiva  el  tiempo  necesario para obtener la libertad          condicional  (artículo      64      del     Código Penal).    

No obstante lo anterior, insiste la Sala,  lo  cierto  es  que, al margen de la irritualidad en  que   incurrió  el  a  quo,       la  cual,    dicho    sea   de   paso,   perdió         todos  sus  efectos  al  ser  anulado  el  fallo de primer grado,  solamente  el  tiempo  en  que  el  procesado  hubiere estado efectivamente privado de la libertad  puede  computarse como parte cumplida de la pena de  prisión  impuesta o a  imponer.     

Por último,  el  cuarto   cargo   se   ofrece      deficientemente         orientado,  toda  vez que su autor lo sustenta  en  la  causal primera de casación de la Ley 600 de  2000   –  con    la    consabida   falta   de  precisión  y  claridad  que  es  común a todos  los    cargos    –  y,  sin  explicación  alguna,                 también         en   la  causal  primera  consagrada  en el artículo 368 del  Código   de   Procedimiento   Civil.2   

Al     respecto,     la      Corporación  tiene  que  decir  que  las causales de la casación  civil  solamente  son  procedentes  para  atacar  la  sentencia  penal  “cuando   la   casación  tenga  por  objeto  únicamente lo  referente    a    la    indemnización     de     perjuicios     decretados     en     la    sentencia  condenatoria”,  como  así    lo    dispone    el    artículo    208    del    Código   de  Procedimiento   Penal.   En   este  caso,  la  demanda  de  casación  cuestiona  la  responsabilidad  penal  del  procesado  por  las  conductas punibles que se le atribuyen,   así   como   lo   referente  a  su libertad, además de  la  idoneidad  de  la  prueba  sobre  la  cual  se  edificó la condena en  perjuicios    y    la    legitimación de la parte civil.   

Todo   lo  anterior  hacía     improcedente    acudir    al  ordenamiento   procesal   civil  en  busca  de  las  causales  de  casación,  pues,   evidentemente,  ni  la  demanda  ni  el  cargo  se  limitan  a  reclamar  exclusivamente   lo  referente     a     la     indemnización     de  perjuicios.   

En  todo  caso,  el  razonamiento  del  recurrente  carece  de idoneidad material, pues, una  vez   más,   su  discurso  se  convierte  en  una  discrepancia  con  la  apreciación  probatoria del  juzgador,  para  quien  la  prueba  documental  acreditaba  que el Banco Agrario  efectivamente              sufrió   un  perjuicio,  dado  que  reembolsó  al  Banco  Agrario   la   suma  defraudada.       En       contraste,       el  casacionista   estima   que  dicha  prueba  no  es  suficiente       para      acreditar   la   legitimidad   del   sujeto  procesal.   

Por  otra  parte,  al  cuestionar que el  procesado  ha  debido  ser  condenado al pago de la  suma    que    efectivamente   retiró  y  no  al  total  de  la  suma defraudada, en razón  a  que  “no existe la estructura  criminal  para  afirmar  que  existe  un  concierto  para  delinquir”,  otra  vez  incurre en el error  común   de   anteponer   su   personal   criterio  jurídico     y  probatorio   al  del  sentenciador,     para    quien,    por   el  contrario,  la  estructura  criminal   a   la   que   se  integró  el  hoy  procesado  tuvo existencia  comprobada,  al  igual que la solidaridad entre sus integrantes para alcanzar la  finalidad  ilícita, lo  que   a   las   claras  determinó  la  condena  al  pago   de   perjuicios,   por   el   monto   antes  indicado.    

Así  las  cosas,  surge  nítido que el recurrente contrae su  razonamiento     a     oponerse     a     las     apreciaciones     probatorias      y     jurídicas  del     fallador,     argumentación   que,   aparte  de  demostrar  su  desacuerdo     con     la    providencia       atacada,      resulta  inidónea para derribar  la  presunción de acierto y legalidad que ampara la  decisión judicial.   

4.       En       conclusión,      por     carecer     de     una     debida     postulación    y    fundamentación,     la     Sala  inadmitirá  los    cargos    de  la  demanda,  sin  que,  por  otra  parte,  del  estudio de las diligencias encuentre motivo que amerite  superar   sus  defectos  para  asegurar,  de  oficio,  el  cumplimiento  de  las  garantías fundamentales.   

En mérito de  lo    expuesto,   la   CORTE   SUPREMA  DE  JUSTICIA,  SALA  DE  CASACIÓN  PENAL,   

R E S U E L V  E   

INADMITIR  la  demanda  de casación presentada por el defensor           del           procesado           José        Fredy       Arias  Carmona.   

Contra    esta    decisión      no     procede     ningún  recurso.   

Cópiese,  notifíquese, cúmplase  y devuélvase al Tribunal de origen.   

JOSÉ  LEONIDAS       BUSTOS       MARTÍNEZ   

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO                  FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

MARÍA  DEL  ROSARIO       GONZÁLEZ       MUÑOZ                                GUSTAVO          ENRIQUE          MALO         FERNÁNDEZ   

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO                                                   JAVIER  ZAPATA  ORTIZ   

                                                              

NUBIA  YOLANDA  NOVA  GARCÍA   

Secretaria    

1 Lo  anterior,   por   cuanto   el   a   quo  no  se  pronunció sobre el delito de  falsedad  en documento privado, omitió las sanciones  pecuniaria   y   accesoria,   faltó  al  deber  de  motivación,  en  especial  respecto de la solicitud  de   la   parte   civil,   e  incurrió    en    improvisación    en    la  dosimetría de la pena.   

2  “ARTÍCULO   368.  Causales.  Son  causales  de  casación:  1.  Ser la sentencia violatoria de una  norma  de  derecho  sustancial.  La  violación  de norma de derecho sustancial,  puede  ocurrir  también como consecuencia de error de derecho por violación de  una  norma  probatoria, o por error de hecho manifiesto en la apreciación de la  demanda,    de   su   contestación   o   de   determinada   prueba.”     

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