AP5909-2014(42278)

2014

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

Magistrado Ponente  

AP  5909-2014  

Radicación  

(Aprobado  Acta No.  318)   

Bogotá D.C., veinticuatro (24) de septiembre  de dos mil catorce (2014).   

Se     pronuncia    la    Sala  sobre la  admisión de las           demandas  de  casación  presentadas         por        los  defensores de CARMEN   LUCY   ARISMENDI  MARTÍNEZ       y      JAIR        LEGUIZAMÓN,    acusados   por   los  delitos  de  peculado   por  apropiación,  falsedad  ideológica  en  documento  público    y   falsedad   en   documento   privado,  contra    la    sentencia    proferida      por      el     Tribunal     Superior     de     Armenia           el  27 de mayo  de    2013,   mediante   la   cual   confirmó   y  modificó  la proferida por  el  Juzgado Quinto Penal del  Circuito  de esa ciudad, de  fecha   20  de  junio  de  2011.     

ANTECEDENTES  

          El   9   de   diciembre  de  2003,  JAIR  LEGUIZAMÓN  en su calidad de técnico administrativo  del    Ministerio    de    Protección    Social,   elaboró   un   cheque   por  $350.000.oo  a  favor  de  Transportes  Armenia  S.A. por la presunta prestación  del  servicio  a  la  entidad  territorial,  título  que  avaló  la  Directora  Territorial   del   Quindío  CARMEN  LUCY  ARISMENDI  MARTÍNEZ,   llevó   a  la  empresa  transportadora  Jorge Eliécer Madrid en su  condición  de  Profesional  Universitario con funciones de Coordinador de Grupo  del    Ministerio,   y   firmó,   endosó,   cobró  el  Gerente  de la sociedad  HERLID    GÓMEZ    ARISTIZABAL,   y   entregó   el   dinero   a   JAIR LEGUIZAMÓN.   

Ante  el  irregular proceso de cancelación  del  rubro,  pues  de tratarse de un servicio de transporte a nivel local debió  hacerse  por  caja  menor, y  de   ser  fuera  del  perímetro  urbano  su  reconocimiento  lo  era  por  acto  administrativo,  el  Ministerio  estableció  que  la prestación no se generó,  y   abrió   actuación  disciplinaria   contra  los  funcionarios,  la  cual  terminó   con   suspensión   del   ejercicio   del   cargo  por  tres   meses   para  los  investigados  y  remisión   de   copia   del   expediente   a   la   Fiscalía   General  de  la  Nación.   

ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE  

Con  resolución del 24 de octubre de 2006 la  Fiscalía  Séptima  Seccional  ordenó  la  apertura  de  investigación contra  JAIR     LEGUIZAMÓN,  CARMEN    LUCY    ARISMENDI    MARTÍNEZ,  Jorge  Eliécer  Madrid  Echeverri y HERLID GÓMEZ ARISTIZABAL, y  los vinculó mediante indagatoria.   

El  27  de  febrero de 2009 la Fiscalía Once  Delegada   ante  los  Jueces  Penales  del  Circuito  de  Armenia  calificó  la  investigación    con    resolución    de    acusación   contra   CARMEN      LUCY     y     JAIR  como  presuntos  responsables de los  delitos   de  peculado  por  apropiación,  falsedad  ideológica  en  documento  público  y  falsedad en documento privado; para Jorge Eliécer Madrid Echeverri  y  HERLID  GÓMEZ  ARISTIZABAL,  acusación  por  los  punibles  de  falsedad en  documento  público  y  falsedad  en  documento  privado,  y  preclusión por el  ilícito    de    peculado    por    apropiación1.   

Recurrida la decisión mediante reposición y  apelación     por     la     defensa     de    JAIR  LEGUIZAMÓN,   y   apelación  por  el  apoderado  de  CARMEN   LUCY  ARISMENDI  y  HERLID  GÓMEZ,  el  8  de  abril  de  2009, la Fiscalía Once Delegada ante los  Jueces  Penales  del Circuito no repuso su decisión2,  y el 2 de febrero de 2010 la  Fiscalía   Delegada  ante  los  Tribunales  Superiores  de  Pereira  y  Armenia  confirmó           la           acusación3.   

Surtida la etapa de juicio, el 20 de junio de  2011  el  Juzgado  Quinto  Penal  del Circuito de Armenia negó la nulidad de la  actuación,   condenando   a   CARMEN  LUCY  ARISMENDI  y    JAIR    LEGUIZAMÓN  a las penas principales de 58 meses de prisión, multa  de  $350.000.oo,  y  prohibición  intemporal  para  el  ejercicio de derechos y  funciones  públicas,  como  autores  responsables  de  los  delitos por los que  fueron acusados.   

A  su  vez,  condenó a JORGE ELIÉCER MADRID  ECHEVERRI  a  52  meses de prisión y a HERLID GÓMEZ ARISTIZÁBAL a 40 meses de  prisión,  y  a  la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y  funciones  públicas  por  60  y  45 meses, respectivamente, por los punibles de  falsedad  ideológica  en  documento  público  y falsedad en documento privado.   

Igualmente negó la suspensión condicional de  la  ejecución  de  la  pena  y  la  prisión  domiciliaria  a  la  totalidad de  procesados,  y  ordenó su captura una vez ejecutoriada la decisión4.      

Apelado este fallo por los defensores de los  sentenciados,  y  previa  resolución de los recursos, el 15 de junio de 2012 el  Tribunal  Superior  de Armenia declaró la extinción de la acción penal por la  muerte   de   HERLID  GÓMEZ  ARISTIZÁBAL,  dado  su  fallecimiento5.   

El  27  de  mayo  de 2013, esa misma Sala de  Decisión  confirmó  la  condena  contra  CARMEN LUCY  ARISMENDI,      JAIR  LEGUIZAMÓN  y  Jorge  Eliécer  Madrid, modificó las  penas  principales de prisión e inhabilitación para el ejercicio de derechos y  funciones  públicas  a  54 meses para los dos primeros, y concedió la prisión  domiciliaria     a     favor     del     último6.   

LAS DEMANDAS  

          Con  fundamento  en  la  causal  prevista  en el numeral tercero del  artículo  181 de la Ley 906 de 2004, y las causales primera y segunda de la Ley  600    de    2000,    los    apoderados    de    JAIR  LEGUIZAMÓN  y  CARMEN  LUCY  ARISMENDI   MARTÍNEZ   plantean   cargos  contra  la  sentencia   emitida  por  el  Tribunal  Superior  de  Armenia,  por  errores  de  apreciación  probatoria,  violación  directa  de la ley sustancial, y falta de  consonancia de la decisión de condena con la acusación.    

                                     

          Demanda de CARMEN LUCY ARISMENDI MARTÍNEZ.   

Causal primera.  

En  su  primera  censura  de orden jurídico  advierte  el recurrente su aceptación de los hechos y la valoración probatoria  realizada   por   el  Tribunal,  al  considerar  que  el  comportamiento  de  la  funcionaria  obedeció  a  la  violación  del  deber objetivo de cuidado y a la  confianza  que  tenía  en su subalterno, lo que determinó la imposición de su  firma  en  el documento para la ejecución del dinero, condiciones insuficientes  para  la  declaración  de  responsabilidad por un delito de modalidad diferente  como lo es el peculado por apropiación.   

Indica  la transcendencia para el caso de la  determinación  del  apoderamiento  del  dinero,  aspecto  que  no  definió  el  Tribunal  en  su  decisión y hasta consideró irrelevante por ser suficiente el  menoscabo  o  puesta  en  peligro del recto funcionamiento de la administración  pública,   omitiendo   el   esencial  elemento  del  ilícito  concerniente  al  provecho.   

          Con  sustento  en  el  razonamiento  precedente,  expone  la segunda  censura  dirigida  a  la  configuración  de prescripción, porque existiendo el  error  de  orden  jurídico  del  delito,  para  el  momento  de  emisión de la  decisión  de  segunda  instancia  por la Fiscalía Delegada ante los Tribunales  Superiores  de Armenia y Pereira, había prescrito la acción por el ilícito de  peculado  culposo,  modalidad  que  a  su vez imposibilitaba la comisión de los  punibles de falsedad por ser de naturaleza dolosa.   

          Postula  la configuración de error de raciocinio porque el Tribunal  no  analizó en debida forma los testimonios de LEGUIZAMÓN y ARISMENDI sobre la  presunta  negativa  relación  entre  ellos,  la  confianza  depositada  por  la  ordenadora  del  gasto  en el profesional con funciones de pagador, y la mínima  ganancia   que   la   parte   de  dinero  apropiado7  representaría  para  CARMEN  LUCY   ARIZMENDI   en  comparación  con  la  expectativa  de  una  pensión  de  jubilación,  aspectos  que  nuevamente permitían concluir la modalidad culposa  del comportamiento de la funcionaria.   

          Considera  que  el  testimonio  de  JAIR  LEGUIZAMÓN  fue la única  prueba  para establecer la responsabilidad de CARMEN LUCY ARISMENDI, a pesar que  ella  no  negó  la suscripción de los documentos de los cuales se reprochó la  falsedad,   pues   lo   relevante   fue   el   engaño   en  que  la  indujo  el  subalterno.    

          Subsidiariamente  solicita,  por  violación directa de una norma de  derecho  sustancial,  la  concesión  de  la  prisión domiciliaria, en tanto el  Tribunal  la negó por considerar que la pena mínima prevista para el delito de  peculado  por  apropiación  era  de 6 años, cuando lo establecido en el inciso  3º  del  artículo  397  del Código Penal es una pena de prisión mínima de 4  años.   

          Causal segunda.   

          De  forma  subsidiaria  plantea que la sentencia no tuvo consonancia  con  los  cargos  formulados  en la resolución de acusación, porque la primera  instancia,  al momento de individualizar la pena de prisión, y pese a reconocer  que  la  Fiscalía  no  atribuyó  ninguna de las circunstancias previstas en el  artículo  58  del  Código  Penal, estimó que la sanción a imponer si bien lo  era  dentro  del primer cuarto, no sería la correspondiente al mínimo previsto  para   el  delito  y  la  incrementó  por  mayor  dolo  en  el  despliegue  del  comportamiento   delictivo,   desconociendo   los  criterios  del  artículo  61  ibídem.   

Demanda de JAIR LEGUIZAMÓN.  

Fundamentada en la causal tercera.  

          Considera   el  accionante  equivocadas  las  apreciaciones  de  las  instancias  judiciales,  al  no sopesar la carencia de formación académica del  sentenciado  para desempeñar funciones relacionadas con contabilidad pública y  pagaduría,  la  escasa experiencia que tenía para cumplir con el cargo para la  fecha  de los hechos, pues sólo llevaba un mes de ejercerlo, y la asunción del  mismo  sin  capacitación  o instrucción alguna, aunado a que previo a ejecutar  el  procedimiento  para  la  asignación  del  rubro  de  $350.000.oo a favor de  Transportes  Armenia,  consultó  a la Coordinadora de Presupuesto de Bogotá, a  las  Pagadoras  de  las  Oficinas  del  Ministerio  en Medellín y Montería sin  obtener  respuesta,  y  a  que  fue  Jorge  Eliécer  Madrid  quien dio orden de  elaboración  del  cheque,  exigiendo  la  entrega del título valor, para luego  cobrarlo  en  el  Banco  Ganadero,  y  guardar  el dinero en un escritorio de la  entidad,   situación   que   representó   constreñimiento  para  LEGUIZAMÓN.     

Lo  anterior,  porque  desde el año 1997 su  representado   denunció   irregularidades  de  similar  índole  por  parte  de  CARMEN  LUCY ARISMENDI, y fue  sujeto  de  acoso laboral por aquella; no obstante, en marzo de 2004 comunicó a  Ana  Gladys  Mejía  Giraldo,  los  presuntos actos de corrupción cometidos por  ARISMENDI  y  Madrid  durante  los  5  años  anteriores, e informó el indebido  manejo  del  presupuesto asignado para transporte y comunicaciones, pero sintió  temor  de  manifestar  los hechos objeto de la sentencia, ante la posibilidad de  perder  el  empleo,  debido  a  su  condición  de  subordinado  de CARMEN  LUCY  y la situación de conflicto  laboral con ella.   

          Insiste  el  casacionista  en  la  condición  de  su patrocinado de  tercero  desconocedor  del  actuar  ilícito  de  la  Directora  Territorial del  Ministerio,  aunado  a que no tuvo beneficio patrimonial, lo que imposibilita un  juicio  de responsabilidad, pues admitió la irregularidad del procedimiento, no  conoció   la   forma  de  agotamiento  del  presupuesto  para  comunicación  y  transporte  y, por tanto, consideró su actuar un error consecuente con la falta  de conocimientos y capacitación mencionada.   

          Califica    de    desacertada    la   apreciación   probatoria   de  responsabilidad   fundada   en  la  elaboración  del  cheque  por  LEGUIZAMÓN,  así  como  contraria  a las  reglas  de  la  sana  crítica,  porque  no  era  el ordenador del gasto y no se  apropió  del  dinero.  Considera entonces errada la valoración del Tribunal de  las  manifestaciones  del  sentenciado  relacionadas con la falta de dominio del  hecho,  consideración  de irregularidad del procedimiento, y desconocimiento de  la  destinación del dinero ante su carencia probatoria, cuando lo cierto es que  el  acusado  es  una  persona  honesta  que  ha actuado conforme con la Ley y la  Constitución.   

          Sostiene  que las pruebas deben ser analizadas en conjunto, conforme  con  lo  previsto  en  el  artículo 380 de la Ley 906 de 2004, y si bien éstas  comprometen          la          responsabilidad         de         LEGUIZAMON,   lo   hacen   en   grado  de  probabilidad   y  no  de  certeza,  ante  lo  cual  prevalece  el  principio  de  presunción  de  inocencia,  sentido  en que deben ser corregidos los errores de  apreciación probatorios en sede de casación.   

CONSIDERACIONES  

La Sala inadmitirá las demandas de casación  que  se  estudian  por  no cumplir los requisitos mínimos referidos a la debida  sustentación  de los cargos propuestos, ni satisfacer los presupuestos básicos  de  idoneidad  sustancial  necesarios  para  la  realización  de  los fines del  recurso.  Separadamente  analizará  cada  uno  de  los  ataques,  en  orden  al  principio de trascendencia.   

          Desde  el  inicio tendrá que aclararse que la actuación se surtió  bajo  el  procedimiento  previsto en la Ley 600 de 2000; por tanto, las causales  de  casación  se  originan en esa normatividad y la jurisprudencia proferida en  los asuntos adelantados bajo la misma.   

          Lo  precedente  porque, si bien la causal invocada por la defensa de  JAIR  LEGUIZAMÓN  ha  sido  definida  por  la  jurisprudencia  para  actuaciones  adelantadas con las normas  adjetivas  del  año  2000,  la  norma  traída  en referencia como sustento del  recurso    extraordinario   de   casación   por   el   apoderado   –artículo 181 de la Ley 906 de 2004-,  no  corresponde  al  procedimiento  dentro del cual fue acusado y sentenciado su  poderdante.   

          Bajo  esta  precisión,  procederá  la  Corporación  a realizar el  estudio correspondiente.   

Demanda de JAIR LEGUIZAMÓN.  

         

          Como  se  precisó  previamente,  la  defensa del sentenciado faltó  desde  el  inicio  a  la  técnica  del recurso extraordinario al no precisar la  causal  pertinente  conforme con lo establecido en el procedimiento bajo el cual  fue   sentenciado  su  representado  –Ley  600  de 2000-, y de manera inconsistente invocó la establecida  en  el  numeral  3º  de  la  Ley  906  de  2004 «El  manifiesto  desconocimiento  de  las  reglas de producción y apreciación de la  prueba    sobre    la    cual    se    ha   fundado   la   sentencia».   

          Teniendo  en cuenta el principio de limitación, se debe recordar la  imposibilidad  de  la Corporación para complementar o corregir las deficiencias  de  los  cargos  postulados  en  la  demanda  de  casación, o analizar causales  distintas a las promovidas por los recurrentes.   

          Como  bien  es  sabido,  el ejercicio de elaboración del escrito de  casación  debe  contener: (i)  el  señalamiento  de  la  vía  de  impugnación  que  se  acoge,  (ii)   la   transgresión  legal  que  en  concreto  se  provocó,  (iii)  la  especificación  de  los medios de prueba sobre los cuales recayó el yerro,  (iv)  el  señalamiento  del  contenido   objetivo  de  la  prueba,  (v)  las  consecuencias  probatorias  adjudicadas  por el fallador, las  repercusiones      de      éstas      en     la     decisión,     (vi)  la  determinación  de  la  norma de  derecho  sustancial que resultó excluida o indebidamente aplicada, (vii) la demostración de cómo el sentido  del  fallo  hubiera  sido  sustancialmente  opuesto  al  impugnado,  de no haber  ocurrido  el  yerro, (viii) la  evacuación  de  un  nuevo  análisis  del  material  probatorio,  en el cual se  corrija  el  error,  bien  sea  introduciendo  la  valoración  de  las  pruebas  suprimidas  o  cercenadas,  enderezando  la  apreciación  de las tergiversadas,  apreciando  de  acuerdo con las reglas de la sana crítica aquellas en que en su  valoración  transgredieron  los  postulados  de  la  lógica,  las  leyes de la  ciencia  o los dictados de la experiencia; y, de ser ese el caso, excluyendo las  supuestas     o     ilegalmente     allegadas    o    valoradas,    (ix)  confrontar  los  resultados  de este  examen  con  el  producto  del  análisis  de  las  pruebas que no se atacan por  considerarlas        acertadamente        apreciadas       y,       (x)  la  exposición de cómo, con base en  el  análisis anterior, debe corregirse el error o violación denunciada, con su  consecuente   modificación   en  la  facticidad  y  en  la  definición  de  la  sentencia.   

          Conforme  con lo delimitado, es evidente que el escrito que sirve de  fundamentación  al  recurso  está  bastante  lejos  de reunir los presupuestos  mínimos  exigidos  para  ser tenido como una demanda idónea, pues el libelista  se  dedica a contradecir por múltiples motivos las conclusiones probatorias del  Tribunal,  sin  indicar,  en  cada  caso,  qué  error en concreto cometió, los  motivos  de  ocurrencia  de los mismos, y la trascendencia de esas apreciaciones  en la decisión objeto de demanda.   

          En  el  marco  de  una  alegación  totalmente  alejada  de las más  elementales  exigencias  lógico  jurídicas  del  recurso,  no  identifica  las  posibles  violaciones, errores o falta de consonancia del fallo, no determina la  trascendencia  de  esas  posibles  irregularidades,  en  una  mezcla indebida de  argumentaciones   que   impide   conocer   el   verdadero  alcance  del  recurso  extraordinario;  atentando  además contra el principio de autonomía, que exige  no   entremezclar   ataques   de   naturaleza   distinta  dentro  de  una  misma  censura.    

          En  suma,  se  trata  de  un  escrito sin ningún rigor técnico, de  crítica   abierta,  donde  el  casacionista  se  dedica  a  contraponer  a  las  conclusiones  probatorias  del  Tribunal  su propia valoración de los medios de  prueba,  con  fundamento  en interpretaciones interesadas de los hechos, carente  totalmente  de idoneidad para su admisión a trámite, si se tiene en cuenta que  la  sentencia de segunda instancia se encuentra amparada de la doble presunción  de  acierto  y legalidad, y porque para desvirtuar esta presunción es necesario  probar  que  el Tribunal incurrió en uno cualquiera de los errores mencionados,  y el recurrente no lo hace.   

Con fundamento en estos presupuestos, la Sala  se  encuentra inexorablemente compelida a inadmitir la demanda presentada por el  representante de JAIR LEGUIZAMÓN.   

Demanda   de   CARMEN   LUCY   ARISMENDI  MARTÍNEZ.   

Causal primera  

          El  demandante esgrime en su escrito la violación directa de la ley  sustancial  por  aplicación  indebida, porque en su criterio, el comportamiento  configuró  el  delito de peculado culposo y no peculado por apropiación por el  que   fue   condenada  su  representada,  aduciéndose  que  la  censura  es  de  «carácter  eminentemente jurídico en el entendido  que  se  aceptan los hechos y la valoración probatoria del Tribunal»,  y  agrega  que  al  tratarse  de  peculado culposo se encuentra  prescrita  la  acción  penal, incluso, antes de la decisión de los recursos de  apelación promovidos contra la resolución de acusación.   

Sin  embargo,  la  Sala  observa  que  en el  desarrollo  de  este ataque, el accionante contradice el requisito y presupuesto  inicial  de  aceptación de la apreciación probatoria efectuada por el juzgador  de  segunda  instancia,  pues  lo  formulado  por  el  recurrente  es una clara,  evidente,  expresa e insistente inconformidad de la valoración realizada de los  testimonios  de  CARMEN  LUCY  ARISMENDI  MARTÍNEZ  y  JAIR LEGUIZAMÓN por las  instancias, lo que excede el ámbito de la violación directa.   

De esta forma, se aparta el recurrente de los  parámetros  lógicos que gobiernan la causal primera de casación, esto es, por  la  violación  directa de la ley sustancial, que para el caso implicaba aceptar  sin  reparos  que  los   hechos  fijados  en  el  fallo  corresponden a los  delineados  como marco fáctico en la acusación, en orden a demostrar, con base  en  una discusión jurídica, que el juzgador incurrió en violación directa de  la   ley,   por   aplicación  indebida,  exclusión  evidente  o interpretación errónea de las respectivas  normas sustantivas.   

Contrario  a  lo  anterior, el impugnante no  acepta   el   alcance   otorgado   por  el  ad  quem  a  las  pruebas testimoniales, y termina postulando la  configuración  de  un delito distinto y con ello la prescripción de la acción  penal,  circunstancias  que  no corresponden con los elementos y técnicas de la  causal de casación.   

En  ese mismo sentido sustenta el recurrente  la  incorrecta  valoración  de  las  pruebas  por el Tribunal, aduciendo que el  comportamiento  de  CARMEN  LUCY  ARISMENDI  fue  el  resultado  de la confianza  depositada  en  su  subalterno,  la  que  a  su  vez  le  produjo un error en la  violación  del  deber  objetivo  de  cuidado  por  la funcionaria, quien debió  revisar  y analizar la generación del título valor que LEGUIZAMÓN le entregó  para  firma,  y así debieron ser analizados y apreciados los testimonios de los  mencionados,   postulación   que  resulta  contradictoria  con  la  inicial  de  prescripción  y se opone a las técnicas de casación de claridad, precisión y  fundamentación por contradecir la lógica argumentativa.   

Luego, lo realmente aducido en la demanda de  casación  es una censura a la valoración probatoria realizada por el Tribunal,  y  por  tanto,  lo que correspondía era la construcción adecuada y técnica de  la  causal  primera  -violación  indirecta-  por  error de hecho consistente en  falso raciocinio o falso juicio de apreciación.   

No  obstante,  en  el  escrito  se  acudió  seguidamente  a  la  misma  causal  por  falso  raciocinio, pero una vez más en  contradicción  e  inobservancia  de  la  técnica de casación, por la evidente  oposición entre los planteamientos realizados.   

De   manera,   que  la  técnica  en  sede  extraordinaria  no  implica  el  ejercicio  de  la facultad de argumentación de  todas  y  cada una de las posibilidades casacionales previstas por el legislador  y   de   analizarlas  con  amplitud  al  tenor  de  la  jurisprudencia  de  esta  Corporación,  pues,  por  ejemplo,  la  falta  de  unidad conceptual que de las  mismas  se  pudiese  generar,  indudablemente  comportaría la ausencia de   técnica  en la elaboración de las causales, por inobservancia del principio de  no exclusión, como aquí ocurre.   

La  confusión  inclusive  se da en la misma  propuesta  de violación indirecta por falso raciocinio, por la apreciación del  testimonio  de LEGUIZAMÓN, de quien se solicita acoger manifestaciones opuestas  como  lo  son los calificativos negativos de la relación laboral que tenía con  ARISMENDI,  en  tanto  éstos  permitirían  inferir  la inexistencia de acuerdo  previo  para  la  comisión  de los ilícitos porque hasta indicó ser sujeto de  acoso  laboral  por  parte  de  la funcionaria, así como admitir que el trato y  desarrollo  de  la  actividad de trabajo entre los sentenciados fue tan positiva  que  existió  un  alto  grado  de  confianza, por el cual CARMEN LUCY ARIZMENDI  avaló  con  violación al deber objetivo de cuidado el cheque girado a favor de  la   empresa   transportadora   e,   incluso,  generó  la  promoción  de  JAIR  LEGUIZAMÓN.   

No señala el recurrente los yerros cometidos  por  el  juzgador, pues su labor se contrae a una apreciación de cómo debieron  analizarse    los   testimonios   referidos,   mientras   resulta   ausente   la  confrontación  de  las demás pruebas allegadas a la actuación y valoradas por  el  Tribunal  para  acoger  o  no  cada  uno  de los testimonios o para restarle  credibilidad a las manifestaciones de los entonces acusados.   

Finalmente,  acude  bajo  la misma causal de  violación  directa  por  aplicación  indebida de los artículos 38 y 397   inciso  3º  del  Código  Penal,  porque  a  pesar  que la norma prevé para el  peculado  por  apropiación  pena de prisión de 4 años, cuando el valor de los  apropiado  no  supera  los  50  salarios  mínimos legales mensuales vigentes al  momento  de  los  hechos,  la  sanción  establecida  por el Juzgado Quinto y el  Tribunal  para  el estudio de procedencia del mecanismo de prisión domiciliaria  fue   la  establecida  en  el  inciso  1º   que  corresponde  a  6  años.   

No  obstante,  el  desarrollo  del  sustento  esencial  del  cargo  lo  efectuó  bajo  una causal distinta, la prevista en el  numeral  segundo,  lo que si bien evidencia una vez más falencia técnica en la  formulación  de  la  censura  y ello resultaría suficiente para la inadmisión  por  carencia  de  precisión  y  claridad  de  lo  propuesto, y por deficiencia  argumentativa  respecto  de  la violación aducida, la Sala procederá a revisar  los    requisitos    lógico-formales    de   la   causal   que   el   libelista  construyó.   

Causal segunda  

Estima  el  defensor  de la sentenciada, que  existe  falta  de  consonancia  de  la sentencia con los cargos formulados en la  resolución  de  acusación,  pues  pese  a la inexistencia de causales de mayor  punibilidad,  la  pena fue incrementada por el Juzgado Quinto Penal del Circuito  con  sustento en el numeral 10º del artículo 58 del Código Penal –obrar  en coparticipación criminal-,  incremento  que  no  había  sido definido en la acusación y, con fundamento en  él,  se  impuso  la  pena  mínima  prevista  para  el  delito  de peculado por  apropiación,    dosificación    punitiva    que    fue    avalada    por    el  Tribunal.   

Ciertamente,  no identifica el recurrente de  manera  clara  y  precisa  la  configuración  del  yerro  en las decisiones del  Juzgado  Quinto  Penal  del  Circuito  y  del  Tribunal  Superior de Armenia con  sujeción  a  la causal de incongruencia aducida, o la alteración de los cargos  formulados  contra los procesados y la condena de prisión impuesta a los mismos  en segunda instancia.   

En efecto, la imprecisión y confusión en la  formulación  de  la  inconformidad,  bajo  el  amparo  de  la causal segunda de  casación,  consiste en que el proceso de dosificación punitiva, no partió del  mínimo  previsto  para  el  delito  base  de peculado por apropiación, como lo  indicaba  la  inexistencia de circunstancias de mayor punibilidad normadas en el  artículo  58  del Código Penal y, sin embargo, los juzgadores la incrementaron  por  la  forma  en  que se produjo la comisión del ilícito y el comportamiento  doloso  de  los  procesados,  dando  aplicación a unos agravantes que no fueron  definidos  en la acusación.  Seguidamente, el recurrente dirige el núcleo  de  la  discusión  a  la  ausencia de debida aplicación del artículo 61 de la  norma sustantiva.   

Ello  evidencia  la forzada elaboración del  cargo  y  las  razones  de  la  carencia  argumentativa  por  no  tratarse de la  incongruencia  reclamada,  pues  lo  cierto es que la acusación fue entre otros  ilícitos,  por  peculado  por apropiación y este es uno de los delitos por los  que  se  declaró  la  responsabilidad penal de LEGUIZAMÓN y ARISMENDI y se les  impuso  la  sanción  de  prisión,  en  estricto  cumplimiento del principio de  congruencia,   sin   indebida   adición  de  ninguna  causal  agravante  de  la  punibilidad.   

Fueron  esas las razones que imposibilitaron  la  determinación  de  los equívocos del Juzgado y el Tribunal, como delimitar  de  manera exacta las presuntas circunstancias agravantes del artículo 58 de la  codificación  sustantiva  aplicadas  por  los  falladores,  y  explicar  que de  acuerdo  con  el  inciso  segundo del artículo 61 del Código Penal, la pena se  individualizó  en un cuarto punitivo distinto al previsto cuando no se formulan  circunstancias        agravantes        de        punibilidad       –cuarto mínimo-.   

Como   ello  no  ocurrió  porque  en  las  sentencias  la pena de prisión se definió dentro del cuarto mínimo, e incluso  el  Tribunal  la  modificó  a favor de los procesados conforme con los extremos  punitivos  previstos para el delito base de peculado por apropiación, de 4 a 10  años,  sustentando  la  individualización  en  la  intensidad  del  dolo y las  circunstancias  del  ilícito  de  acuerdo  con  lo expresamente señalado en el  inciso  tercero  del  artículo  60  de  la  Ley  599 de 2000 para el proceso de  individualización   de   la   pena   al   interior  del  cuarto  punitivo (lo que ninguna conexión tenía  con  circunstancias agravantes y menos de incongruencia con la acusación), esas  condiciones  denotan  la  confusión  del  demandante  y  su  falta  de claridad  argumentativa.   

En  suma,  el  planteamiento  está lejos de  corresponder  a  la  causal  de  casación  prevista  en  el numeral segundo del  artículo 207.   

Visto entonces que las demandas estudiadas no  cumplen  las  condiciones mínimas de orden formal y sustancial exigidas para su  selección,  se  inadmitirán  a  trámite, en aplicación de lo dispuesto en el  artículo  213  de  la  Ley 600 de 2000, y se ordenará devolver el proceso a la  oficina  de  origen,  toda  vez  que  no  se  advierten violaciones a garantías  fundamentales   que   la   Corte  esté  en  el  deber  de  proteger  de  manera  oficiosa.   

Finalmente  se  señala  que  esta decisión  causa  ejecutoria  con  su suscripción y contra ella no procede recurso alguno,  conforme  a  lo  estipulado por el inciso 2º del artículo 187 de la Ley 600 de  2000,   pese   a   que   los  efectos  jurídicos  se  surtan  a  partir  de  su  comunicación.   

En  mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA  DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

                     

RESUELVE  

Inadmitir   las  demandas   de   casación   presentadas   por  los  defensores  de  JAIR      LEGUIZAMÓN     y       CARMEN       LUCY       ARISMENDI       MARTÍNEZ.   

Contra    la    decisión   procede   la  insistencia.   

Notifíquese y Cúmplase.  

                FERNANDO      ALBERTO     CASTRO  CABALLERO   

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ MUÑOZ  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1Cfr.  Folios 182 a 193 del c.o. 3.   

2Cfr.  Folios 257 a 260 del c.o. 3.   

3Cfr.  Folios 275 a 291 del c.o. 3.   

4 Cfr.  Folios 208 a 230 del c.o. 3.   

5 Cfr.  Folios 7 a 9 del c.o. 5.   

6  Cfr.Folios 13 a 40 del c.o. 5.   

7  $87.500.oo  que sería la cuantía resultante de dividir la suma total entre las  cuatro personas implicadas en los hechos.     

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