AP2147-2016(47074)

2016

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EYDER PATIÑO CABRERA  

Magistrado ponente  

AP2147-2016  

Radicación N° 47.074  

(Aprobado acta N° 118)  

Bogotá, D. C., once (11) de abril de dos mil  dieciséis (2016).   

VISTOS  

          La  Sala  examina  la  demanda  de revisión presentada     a     través     de     apoderada    judicial    por   Wilson  Jaime  Ávila  Parada y Henry  Antonio   Ayala   Segura,  quienes para la época de los hechos se desempeñaban  como   Patrullero  y  Sargento  Primero  de  la  Policía  Nacional,       respectivamente;  contra  la  sentencia  proferida  el  20  de marzo de 2013 por el  Tribunal  Superior  Militar,  la  cual  confirmó  la condena proferida el 20 de  marzo   de   2012  por  el  Juzgado  de  Primera  Instancia  de  Departamento  de Policía del Meta, que los  condenó  como  coautores  del  delito  de  peculado por  apropiación.   

HECHOS  

Se  tiene  referidos  por  el  Ad  quem en segunda instancia:   

“Tuvo ocurrencia  en  el  municipio  de  la  Primavera  (Vichada)  el  21 de enero de 2003, cuando  durante  un  patrullaje  los  señores SI AYALA SEGURA HENRY y PT. ÁVILA PARADA  WILSON,  interceptaron una motocicleta tripulada por los señores WILMAR ERNESTO  FLÓREZ  Y  HAMILTON  ENCISO  MARTÍNEZ, a los cuales  mediante   registro   personal   se  les  incautó  una  motocicleta,  una  cantidad de sustancia alucinógena y una suma de dinero que  de  acuerdo  con  conteo  se determinó en sesenta y cuatro millones novecientos  cincuenta  mil  ($64.950.000.oo)  pesos,  pero  la  referida  suma de dinero fue  ingresada  a  la  casa  del  subintendente  por  parte  del  patrullero Ávila y  solamente  fue  entregada  hasta  el  día  siguiente en horas de la mañana por  presión  del  personal de la estación cuando fuera llevada a las instalaciones  por  parte  de la esposa del subintendente  quien  fue  vista  ingresando  a  la  habitación del TE. TÉLLEZ  SÁNCHEZ  JULIÁN  CAMILO  y  éste  a  su  turno  hace  entrega  del  dinero al  comandante   de  guardia  en  consigna”1.   

ACTUACIÓN PROCESAL  RELEVANTE   

1. El  Juzgado  de  Primera  Instancia  del  Departamento     de     la     Policía     Nacional     del    Meta,       profirió      el  20  de  marzo  de  2012  sentencia en  la    que   condenó   a  los    enjuiciados   SI  ®  Henry  Antonio  Ayala  Segura  y  PT.   Wilson   Jaime   Avila   Parada  como  coautores     del    delito    de    peculado    por    apropiación.   

En  consecuencia,  impuso    como    pena  principal,  setenta  y  dos  (72)  meses de prisión,  multa  de  16  millones  de  pesos e    inhabilidad   para   el   ejercicio   de   derecho  y  funciones  públicas   por  el  mismo  lapso  que  la  sanción  intramural.   

3.  Apelado   el  fallo  por  la    defensa  de     los         sindicados,   el  Tribunal     Superior     Militar    lo  confirmó  parcialmente,  mediante providencia del 20 de marzo  de  2013, modificando el numeral segundo de la parte  resolutiva,  reduciendo  la  pena  en cuarenta (40) meses de prisión y multa de  nueve  millones  doscientos  treinta  y  siete  mil  quinientos ($9.237.500.000)  pesos.    En    lo    demás    la   pena   la   mantuvo   incólume.   

4. En  contra del proveído del Tribunal,  los    sujetos  procesales     interpusieron     el    recurso    extraordinario   de  casación  y  presentaron  la  correspondiente  demanda,  la  cual admitida,     fue     casada  parcialmente  y  de  oficio en  sentencia  del  21  de  octubre  de 2013       (Radicado      42.064).   

En el  referido  proveído,  se     les    impuso    a    Ayala    Segura    y   Ávila  Parada la pena de treinta  y  seis  (36)  meses de prisión, multa de ocho millones de pesos ($8.000.000) e  inhabilitación  para  el ejercicio de derechos y funciones públicas, distintos  a  los  enumerados  en  el  inciso  5º  del  artículo  122  de la Constitución  Política, por el mismo  término de la sanción privativa de la libertad.   

5.  El  3  de  noviembre  de  2015,  los  penados  presentaron demanda de revisión,  cuyo aspecto formal procede la Sala a evaluar, una vez definido  el  impedimento  manifestado  por algunos de sus integrantes que suscribieron el  pronunciamiento casacional.   

RESUMEN    DE    LA   DEMANDA   

1. Luego  de enunciar la competencia de la  Corte  para  conocer  del  presente asunto, de manera  anti     técnica    e    inextricable,       señala      la  censora dos causales de revisión,  así:   

1.1. La prevista  en  el  numeral  segundo del Código de Procedimiento  Penal,  fundada en la existencia de la prescripción  de la acción penal.   

En efecto y luego de engorrosos argumentos,  esgrima  que  por  el motivo revisionista, ya se había instaurado una petición  de   nulidad   que  no  fue  resuelta  en  segunda  instancia  por  la  Fiscalía Delegada ante el Tribunal  Superior  Militar en providencia del 16 de septiembre  de    2009,   ni   notificada   dicha   resolución  en          debida         forma.   

Aduce que en el  proceso  se  desconocieron  los   artículos  340  y  341  de  la  Ley  522  de  1999,  aspecto  que  fue  esbozado   al   interior  de  la  actuación  penal  militar por la defensa de  ese        entonces,       y       ahora,           constituye  argumento  para impetrar la  revisión.                Manifestando        específicamente     que   

“la  resolución  de  acusación es nula  atendiendo  que  la  misma se dictó en un proceso que no podía proseguirse por  hallarse  la  acción penal prescrita, tanto en relación con el delito de hurto  como  respecto  del  delito  de  prevaricato  por  acción,  por cuanto la nueva  situación  frente  al  delito  de  peculado  por apropiación, no se encontraba  ejecutoriada  al momento de presentarse la prescripción, teniendo en cuenta que  la  misma  se había solicitado con antelación por la defensora de confianza de  los      señores      Ayala      y     Ávila.2 ”   

Refiere         que     la     nulidad   se   fundamenta   en   el  numeral  3°  del artículo 207 de  la   Ley   600   de   2000,   por  lo  que  todo  el  trámite  subsiguiente  es  nulo,  al dictarse en un  proceso  que  no  podía  continuarse  por  hallarse  prescrita  la  acción  penal  frente  al  hurto  y  al prevaricato por acción,  contabilizado  en 6 años  y   8   meses   en   razón   a  la  calidad  de  servidores  públicos  de  sus  representados.    

1.2.  Frente    a    los    fundamentos   de  lo  que  pregona como “causal       6ª      del      Código      de      Procedimiento      Penal”,  sin  técnica  ni  hilación  lógica,  describe  los  sistemas de valoración  probatoria, clarifica que  la  justicia  penal  militar  aplica la libre   convicción  frente  al  valor  suasorio   de   las  pruebas  y  enuncia   los   artículos   492,   517,   535,   54   y  545   del   Código  de  Justicia  Penal  Militar,    para    concluir    que   fue  errado  establecer  que  la esposa  del  señor  Ayala Segura  ingresó  en  el  balde  el dinero objeto del delito  investigado  y  que  el  responsable     del     efectivo     era   el   subteniente   Téllez.   

Solicita  se  tenga   como   nula   la   apreciación   del  Juez  Penal,  al  no poderse establecer de los testimonios  aducidos  que  en  dicho  recipiente se encontraba el  elemento incautado.   

Manifestó en el  libelo demandatorio, al respecto:   

“debió aplicarse para mis representados  el  principio de la duda razonable respecto del supuesto ingreso del dinero a la  estación  en  un balde y conducido por la esposa del sr. Ayala a la habitación  del  ST  TELLEZ  (cosa  que resulta y suena muy extraña ya que se puede inferir  que  a  las  habitaciones de los funcionarios no les debe permitir el ingreso de  particulares,  al  señor  Ayala  como al señor Ávila, jamás se les encontró  dinero  alguno, como tampoco exhibieron de sus propias manos el dinero incautado  en  la  diligencia  de  entrega  al  delegado del gobierno municipal   (sic)   el  dinero  incautado  fue  entregado de manos del ST  TELLEZ,  quien lo tenía en custodia para el día de la diligencia por no contar  en  el momento mismo de la incautación con los medios municipales y de gobierno  para    el    proceso    de    entrega.3”   

Adicionalmente,  al  argumentar  la  falta  de trámite del recurso de nulidad dentro del proceso  penal militar, sostiene:   

“todo lleva a considerar que la sentencia  implica   inconveniente   porque   dejó   la   sensación   de   una  decisión  contradictoria  y  que  no  se administró justicia. (…) La sentencia que debe  ser  materia  de  revisión,  se  ha basado en un acto de nulidad como el que se  presentó  en  el  momento  en que se emitió resolución de acusación de fecha  entre  el  5  de  diciembre  de  2008  y  16  de  septiembre de 2009, los hechos  acaecidos  en  el  transcurso  de  las  fechas  expuestas  existe  causales para  declarar  la  nulidad del acto, sin duda alguna esas causales debe ser un factor  determinante    en   favor   de   mis   mandantes4”.   

2.  Presenta la  censora como solicitud:   

“1. Con todo  respeto   señor  juez  (sic)  solicito  se  proceda  a    revisar    el    proceso    penal,   por   encontrarse   dentro  de  los  términos  de  ejecutoria  edicto  (sic) de fecha 30  de octubre de 2013.   

2. Se decrete la nulidad de lo actuado y la  caducidad, de la acción.   

3.   En   favor   de  mis  representados  despáchese  la  presente  acción en favor (sic) de  sus  derechos  fundamentales  y  el desarrollo del debido proceso”5   

Así  mismo,  enuncia   en   un   acápite   de  caución,  “que  previamente  a  la  admisión  del recurso extraordinario que invoco, sea fijado  (sic)  la  caución  de  que  trata  el  artículo  190  del código Contencioso  Administrativo”6.   

Como      anexos,     se    allegan    junto    con    la  demanda:   

    

* Poder  para  actuar  suscrito  por los  penados   dirigido   a,   “Honorables  Magistrados  CONSEJO  DE  ESTADO  SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO O A QUIEN CORRESPONDA  SEGÚN          LA          COMPETENCIA”7.   

* Copias     de    los    fallos    de  primer    y   segundo  grado,   proferidos   por   el  Juzgado  de  Primera  Instancia  del   Departamento  de  Policía  del  Meta  y  Tribunal  Superior  Militar.   

* Copia   del  edicto  187  de  la  causa  42064  en  la  Sala  de  Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia     

CONSIDERACIONES  

1.  La  Sala  es  competente  para  conocer  de la demanda de revisión propuesta por la defensora  de    Wilson   Jaime   Ávila   Parada   y  Henry  Antonio Ayala Segura  al tenor de lo establecido en el numeral 2 del artículo 234 de la  Ley  522  de  1999  (Código  Penal  Militar de 1999), ahora reglamentado por el  numeral  2  del  artículo  199  de  la  Ley 1407 de 2010, al incoarse contra la  sentencia  de  segunda  instancia  del 20 de marzo de 2013 del Tribunal Superior  Militar,  que confirmó parcialmente el fallo de 20 de marzo de 2012 del Juzgado  de Primera Instancia del Departamento de Policía del Meta.   

2.  Conforme lo ha  reiterado  la  Corte,  la acción de revisión en materia penal es un medio para  conseguir  la  realización  de la justicia y un mecanismo excepcional contra la  inmutabilidad  de  la  cosa  juzgada  por  la  ocurrencia  de hechos y conductas  contrarias  a  derecho  que una vez configuradas, desvirtúan la oponibilidad de  la  sentencia  en  firme  y  la  seguridad jurídica que le sirve de fundamento.   

En    efecto,   tiene   establecido   la  jurisprudencia, que:   

«Dentro de este contexto, la razón de ser  del   instituto   es   la  de  subsanar  los  defectos  materiales  de  aquellas  providencias  que ponen fin al proceso penal tanto en la instrucción como en el  juicio,  proferidas  en  contravía  de  una  recta administración de justicia,  atendiendo  al  interés  general  de  la  verdad y de la justicia como forma de  garantizar  una  convivencia  pacífica  y  un  orden justo para el conglomerado  social.   

Por  lo  mismo,  no  es  un mecanismo para  revisar  la  legalidad  de la sentencia como sucede con el recurso de casación,  sino  la  justicia  en  su  dimensión  positiva,  para  evitar que se condene a  inocentes,  se  absuelva  a  los responsables o se otorgue firmeza a un trámite  que  objetivamente  no  podía  adelantarse  o  culminar  ordinariamente». (CSJ  AP1748-2015. Rad. 44829)   

Por  tanto  y  en atención a las especiales  características  que,  como  se  dijo, se dirigen a derruir la cosa juzgada, su  ejercicio  debe  someterse  a  las  taxativas  causales  que para su prosperidad  indica   el   artículo  373  del  Código  Penal  Militar  de  19998    (hoy,  previsto  en  el  355 de la Ley 1407 de 2010), en atención a la especialidad de  la  materia, los cuales son similares en su redacción a la disposición 220 del  Código de Procedimiento Penal de 2000.   

Además,  el  libelo  incoado,  requiere del  aporte  de medios de prueba serios, procedentes, idóneos y con suficiente grado  de  credibilidad y trascendencia para conducir a la rectificación del error que  se  enrostra  a  la  sentencia demandada, superando en ella la injusticia que el  actor le adjudica.   

3.  Así mismo, la  demanda  de revisión para la jurisdicción penal militar y por especialidad, en  atención  al  trámite  de  la  actuación  surtida  por el procedimiento penal  militar,  debe  observar  los  presupuestos específicos del artículo 375 de la  Ley 522 de 1999 (Código Penal Militar de 1999), la cual exige:   

“  ARTÍCULO 375. INSTAURACIÓN DE LA ACCIÓN.  La acción se  promoverá  por  medio  de  escrito dirigido al funcionario competente y deberá  contener:   

1.  La  determinación  de  la  actuación  procesal  cuya  revisión  se  demanda  con  la identificación del despacho que  produjo el fallo.   

2.  El  delito  o delitos que motivaron la  actuación procesal y la decisión.   

3.  La causal que invoca y los fundamentos  de hecho y de derecho en que se apoya la solicitud.   

4.  La  relación  de  las  pruebas que se  aporten para demostrar los hechos básicos de la petición.   

Se  acompañará  copia  o fotocopia de la  decisión  de  primera  instancia y constancia de su ejecutoria, proferida en la  actuación cuya revisión se demanda.”   

Es  de  resaltar  que,  similar  regulación  recoge  el  artículo  357 de la Ley 1407 de 2010 (actual Código Penal Militar)  y,  la  norma  general  del  222 de la Ley 600 de 2000 (Código de Procedimiento  Penal).   

4.  En  el  caso  concreto,  la  petición a nombre de los penados Ávila  Parada     y     Ayala  Segura no cumple los requisitos legales, en efecto, se  deja  de  mencionar  la actuación procesal cuya revisión se demanda (de manera  lacónica  se  identifica  los juzgados de instancia); Así mismo, la demandante  en  una  confusión del motivo de revisión, deja sin precisar las conductas por  las  que obró la condena, las cuales enuncia, en un primer momento como hurto y  prevaricato    por    acción,    para    luego,    citar    el   peculado   por  apropiación.   

Además,  las causales propuestas carecen de  los  fundamentos  de  hecho en que se soportan y no cuenta con prueba alguna que  las apoye.   

Incumplimientos  que  hacen  improcedente la  admisión  de la demanda de revisión presentada a través de apoderada judicial  por  Wilson  Jaime Ávila Parada y Henry Antonio Ayala  Segura.   

5.  Adicional a las  falencias  esbozadas,  la  fundamentación de derecho de las causales citadas en  el libelo petitorio, son engorrosas, enredadas y difusas.   

Con  el fin metodológico de dar respuesta a  la petición demandatoria, precísese:   

5.1.  Cuando  la  actora,  cita como motivo de revisión, “la segunda  del   CPP”9,  para  más  adelante referir que, se trata de la prescripción de  la  acción penal, lo menos que debía aportar es la información pertinente que  demuestre  efectivamente materializada la causal propuesta; para el caso, que de  verdad  el  decurso  del  tiempo  obligaba,  previo  a  la  sentencia de primera  instancia,  terminar  abruptamente  la  acción  penal,  a  manera  de  sanción  constitucional  y  legal  establecida  para  la  morosidad de la justicia por la  presunta concurrencia de la extinción del delito.   

Desde luego, implica para la censora aportar  los  elementos  fácticos  y  jurídicos  de su pretensión de prescripción del  delito  apoyada  en  la  actuación  desplegada  en el proceso penal militar que  culminó  con  la sentencia de condena de Ávila Parada  y  Ayala  Segura,  sin  modificarlos adicionarlos o suprimirlos, es decir, reconocer  las etapas procesales, refirió recientemente la Corporación:   

« Es decir, cuando se exige que la causal  se  muestre  como  objetiva,  significa  que  las  hipótesis que consagra deben  surgir  nítidas  de  la simple confrontación de la actuación procesal con las  condiciones   exigidas   por  la  ley  para  su  consolidación,  sin  acudir  a  consideraciones  de  orden  subjetivo  o  valorativo  orientadas a modificar las  conclusiones fácticas o jurídicas que los fallos contienen.   

Reiteradamente se ha manifestado por esta  Corporación:   

«Cualquier   pretensión  orientada  a  remover  estas  conclusiones,  con  el  propósito  de  obtener una declaración  distinta  de  las  que  sustentaron  la  definición del asunto, para elaborar a  partir  de allí la tesis de la prescripción, no tiene cabida en esta sede, por  no  ser  la acción de revisión una prolongación del procedimiento instancial,  en  la  que  sea  posible  seguir  discutiendo  la  corrección  material de sus  fundamentos  probatorios o jurídicos.» (CSJ AP1452-2015, rad. 31067, citado en  CSJ AP6339-2015, rad. 45950)   

Pues  bien,  del  libelo  presentado por la  defensora     de    Ávila    Parada    y  Ayala  Segura  puede    advertirse    de    manera    diáfana   que   no   cumple   con   esas  previsiones.   

Lo  anterior, por cuanto de la inextricable  argumentación   pretende   aducir  que  al  momento  de  la  ejecutoria  de  la  resolución  de  acusación del 21 de septiembre de 2009, ya estaban prescriptas  las  conductas punibles por las que se adelantó la investigación, en este caso  hurto  y  prevaricato por acción, aún incluso atiendo el aumento de la tercera  parte por la calidad de servidores públicos de los procesados.   

5.2. La accionante  sin  seria  fundamentación  se  ocupa  de  examinar  presuntas  irregularidades  relacionadas  con  la notificación de las decisiones, que causarían la nulidad  de  la actuación, afectando las sentencias de condena y que a su criterio hacen  viable  la  prescripción  de  la  acción  penal  por  no estar ejecutoriada la  resolución          de         acusación.10   

Luego,  la petición de nulidad incoada por  la  demandante, no se muestra objetiva, es decir, el planteamiento del motivo de  revisión  se  aleja  diametralmente de las hipótesis que consagra el numeral 2  del  artículo  355  de  la  Ley  522  de  2009,  en primer lugar, por pretender  modificar  las conclusiones jurídicas, ya que alega que al existir una indebida  notificación  no  se  surtió  la ejecutoria de la resolución que calificó el  mérito  del  sumario  con  acusación  contra  Ávila  Parada  y  Ayala  Segura;  en segundo lugar, porque el  motivo  de  nulidad  fue analizado por los juzgadores, es decir, desestimado por  el Juez de Primera Instancia del Departamento de Policía del Meta.   

Así   lo   sostuvo   el   A quo:   

“Antes  de  realizar  el  análisis del  delito   de  peculado  por  apropiación,  conducta  punible  endilgada  por  la  Fiscalía  146  Penal  Militar  en  providencia de fecha 30/11/2009 y confirmada  mediante  interlocutorio  del  21/09/2011 por la Fiscalía Primera Penal Militar  ante  el  Tribunal  Superior  Militar,  es  del  caso pronunciarnos acerca de la  petición  de  nulidad  solicitada  por la defensa en la vista pública de corte  marcial.   

En   efecto,   la   defensa   reitera  planteamientos  que  ya  fueron  resueltos  en  sede  de apelación y que fueron  negados  por la Fiscalía Ad quem en su pronunciamiento de fecha antes referida,  especialmente  en  lo  referente  al  fenómeno  de  la  prescripción, tanto en  relación  con  el  delito de hurto, como respecto del delito de prevaricato por  omisión,  por  cuanto  la  nueva  situación  (adecuación  de la calificación  jurídica)  frente  al  delito  de  peculado  por  apropiación no se encontraba  ejecutoriada  al  momento  de  presentarse la prescripción. De igual manera, la  defensa  refiere que se hizo indebida notificación por parte del superior de la  Fiscalía  ante  el  Tribunal,  irregularidades que a su forma de ver afectan el  debido proceso y derecho de defensa en trámite procesal.   

(…)  

Ahora  en  la  etapa de juicio y luego de  haberse  realizado  la  audiencia  de  corte  marcial,  tampoco encuentra que se  hubiese  incurrido  en  irregularidades  al  haber  ordenado  por  parte  de  la  Fiscalía  ante  el  tribunal a su subordinada judicial A quo procediera adecuar  la  “calificación de la instrucción o mérito sumarial” como finalmente se  hizo y que ahora no comparte la defensa.   

Nada impedía al superior en su legítima  competencia  en  sede  de apelación, decretar la nulidad a partir del cierre de  la  investigación y le advirtiera a la Fiscalía 146 Penal Militar, que el tipo  penal   por  el  que  se  debía  proceder  para  acusar  era:  “PECULADO  POR  APROPIACIÓN  en vez de hurto y prevaricato por omisión, conservando eso sí el  aspecto  fáctico  como núcleo esencial de la investigación y acusación, como  finalmente se realizó.   

(…)  

En  efecto,  mediante  providencia  del  16/09/2009  la Fiscalía Primera Penal Militar ante el Tribunal Superior Militar  decretó  la  nulidad  a  partir  del auto cierre de investigación, para que la  Fiscalía  146  Penal Militar ante este Juzgado de primera instancia, procediera  a  adecuar  la  calificación  al punible de peculado por apropiación en vez de  hurto,  en  atención  a  que  los dos policiales tenían para el momento de los  hechos   la   connotación   de   servidores   públicos,   que  se  encontraban  desarrollando  una función propia del servicio y que si bien el dinero ésta en  manos  de  dos particulares, les correspondía a estos policiales entregar entre  otros  elementos  el  dinero,  por  ende,  es  un  delito  que  atenta contra la  administración pública   

(…)  

La conducta imputada fue por peculado por  apropiación,  la que consagra un tiempo de prescripción mayor a las anteriores  de  hurto  y  prevaricato  por  omisión  que  en forma provisional, realizó la  Fiscalía  a  quo,  lo  que  motivo  el  inconformismo de la defensa11.”   

Conforme lo expuesto, el tema de la nulidad  por  indebida notificación y la prescripción de la conducta punible enrostrada  a    Ayala   Segura   y   Ávila   Parada,  ahora esbozado por la demandante fue asunto de pronunciamiento en  el   proceso   penal,   que   hacen   improcedente  su  alegación  como  causal  revisionista,   al  presentarse  como  una  pretensión  de  continuar  con  una  discusión  propia  de  las  instancias y/o tema de casación, que desdibujan el  objeto    de    la    acción   de   revisión   y   confunden   su   naturaleza  jurídica.   

5.3.  En  lo  que  respecta  a  la  extinción  de  la  acción  penal del ilícito de peculado por  apropiación,   ninguna  prueba  acredita  la  censora,  en  efecto,  tenía  la  demandante  la  carga  procesal  de allegar la constancia de la ejecutoria de la  resolución  de  acusación  para  establecer  el  hito  de  finalización de la  prescripción, lo cual no cumplió.   

Luego,  deja  a la Corte sin posibilidad de  establecer  tal  supuesto.  En  gracia de discusión, al ser el delito contra la  administración   pública  de  ejecución  instantánea,  el  cual  inició  su  consumación    el    21   de   enero   de   200312, partiendo del máximo de la  pena  para  el punible en referencia (conforme el artículo 397 de la Ley 599 de  2000  –  es de 15 años,  con  el  aumento de una tercera parte –artículo    83    ibídem-  por la calidad de servidores públicos que ostentaban los penados  y  por haberse cometido en servicio), la conducta prescribiría en el año 2023,  sin  tener  en  cuenta  que  la  interrupción de dicho término ocurrió con la  ejecutoria  de  la  resolución  de  acusación,  de  la  cual  se  indica en la  sentencia   de   instancia,   aconteció   el   pasado   21   de  septiembre  de  201113.   

Por  tanto, sin vocación de prosperidad la  causal  de  prescripción  alegada  en  la  demanda. Al efecto, reitérese en la  forma  de  contabilización  de las conductas independientemente de relacionarse  con   actos   del   servicio,   sobre   las   cuales   ha  decantado  la  Corte,  así:   

«Pero  la  Sala,  tiempo  atrás  dejó  establecido  que  las  reglas  de  prescripción  del Estatuto Penal Militar, se  debían  aplicar  en  armonía  con  las previstas en el artículo 82 del común  (Decreto  100  de 1980). Así, por ejemplo, en sentencia del 20 de abril de 1999  expuso:   

“El  artículo  13  de la Constitución  Nacional  garantiza  la  igualdad  de  las  personas  ante  la  Ley y prevé que  recibirán  el  mismo trato de las autoridades, sin discriminación alguna, a la  vez  que   advierte  que  el  Estado promoverá las condiciones para que la  igualdad sea real y efectiva”.   

“Y no consulta el principio de igualdad  el  hecho  de que para el servidor público civil que comete delito por razón o  con  ocasión  de  sus  funciones  o  abusando de su investidura, el término de  prescripción  de  la  acción  penal  tenga  un incremento de una tercera parte  según  lo  dispone  el  artículo  82  del  C.P.,  mientras que cuando el hecho  punible  es cometido por un servidor público investido de la calidad de miembro  de  la  fuerza  pública, por razón o con ocasión de sus funciones o con abuso  de  su  investidura,  ese  incremento no tenga operancia porque el Código Penal  Militar  no  lo  contempla expresamente. Ante iguales circunstancias de hecho la  autoridad  competente  debe aplicar idénticas soluciones de derecho; este es el  apotegma  que  rige el principio fundamental de igualdad de las personas ante la  ley, y debe ser respetado…”.   

(…)  

3. Con el advenimiento del nuevo Estatuto  Militar  (Ley  522  de  1999),  esos  criterios tomaron fuerza legal. En efecto,  tratándose  de  “delitos comunes” su artículo 195 impone la remisión a la  Ley  599  del  2000.  Además,  el  parágrafo  de  su  artículo 83 dispone que  “Cuando  se  trate de delitos comunes la acción penal prescribirá de acuerdo  con  las  previsiones  contenidas  en el Código Penal ordinario para los hechos  punibles cometidos por servidores públicos”.   

Así,  la  ley  militar  manda aplicar el  artículo  83  del Código Penal común. Esta norma, para que opere el instituto  de  la  prescripción,  establece  el  aumento  punitivo  en  los  términos  ya  previstos,  los  que  no han vencido». (CSJ  SP,  22  mayo 2003, Rad. 20719, y reiterado en CSJ SP, 21 abril  2010, Rad. 32201)   

Conforme  la jurisprudencia en cita, y para  el  caso en concreto el aumento de los términos de prescripción no corresponde  a     la     interpretación     que    hace    la    demandante    “cuando  el  delito se hubiere cometido por un servidor público  no  puede  ser inferior a seis año y ocho meses”, ya  que  aplica,  como  se indicó en precedencia, el máximo del tipo penal más el  aumento  de  la  tercera  parte, que dista del quantum propuesto en la demanda y  dejan sin fundamento de admisibilidad la causal propuesta.   

5.5. Respecto a lo  que  la  censora denominó “la causal 6 del Código  de  Procedimiento  Penal”,  la  misma  no  puede ser  atendida  por  la  Corporación  por  su  indeterminación  en la citación, que  dificultan   la   propuesta   de   la   apoderada   judicial   de   Ayala  Segura  y Ávila Parada frente a que  existen errores en la valoración probatoria de los testimonios.   

Tal planteamiento, no corresponde a ninguno  de  los  motivos  previstos  en  el artículo 355 de la Ley 522 de 1999- vigente  para  la  época  de  los hechos-, en consecuencia, se negará por no constituir  los  motivos demandatorios causal de revisión y más bien asemejarse a alegatos  de instancia y/o argumentos de casación.   

Pues  bien,  de la engorrosa e inextricable  demanda  propuesta en este asunto, solamente queda claro que la censora confunde  las  normas  procesales que regulan la acción de revisión en materia penal con  las  establecidas  en  la jurisdicción contenciosa administrativa, así como la  finalidad  y  deber  de  argumentación  para  el  caso  de  esta especialísima  acción.   

En  consecuencia,  por  falta  de  lógica,  coherencia  y  adecuada fundamentación deberá despacharse desfavorablemente la  demanda de revisión propuesta en este asunto.   

En  mérito  de  lo  expuesto, la  Corte  Suprema  de Justicia, Sala de Casación Penal,   

RESUELVE  

         Primero.  INADMITIR la demanda de revisión  presentada    por    el    apoderado    de    los   penados    Wilson Jaime Ávila Parada y Henry Antonio Ayala Segura   

Contra esta decisión procede el recurso de  reposición.   

Notifíquese   y   cúmplase.   

JOSÉ LUÍS BARCELÓ CAMACHO  

Magistrado  

EYDER PATIÑO CABRERA  

Magistrado  

PATRICIA SALAZAR CUELLAR  

Magistrada  

DIEGO EUGENIO CORREDOR BERTRÁN  

Conjuez  

ALFONSO DAZA GONZÁLEZ  

Conjuez  

ABEL DARÍO GONZÁLEZ SALAZAR  

Conjuez  

MAURICIO LUNA BISBAL  

Conjuez  

RAMIRO ALFONSO MARÍN VÁSQUEZ  

Conjuez  

Nubia Yolanda Nova García  

Secretaria  

    

1 Folio  58 cuaderno de revisión.   

2 Folio  4 cuaderno de revisión   

3 Folio  8 y 9 cuaderno de revisión.   

4 Folio  10 Ibídem.   

5 Folio  11 Ibídem.   

6 Folio  12 Ibídem.   

7 Folio  14 y 15 cuaderno de revisión.   

8  Procedimiento  aplicable  al  juzgamiento de los penados, en atención a que los  hechos datan del año 2003.   

9 Folio  2 Cuaderno de Revisión Corte.   

10  Folio 5 cuaderno de revisión.   

11  Folios 34 y 35 Ibídem.   

12  Fecha    de    los    hechos    establecida   en   la   sentencia   de   primera  instancia   

13  Cfr. Folio 31 cuaderno de revisión     

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