38683(27-02-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA   

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente  JAVIER    ZAPATA  ORTIZ   

Aprobado     acta     N°60   

Bogotá  D.  C.,  febrero   veintisiete   (27)   de   dos   mil  trece  (2013)   

I.           VISTOS   

         Procede   la   Corte  a  resolver  sobre  la  admisibilidad  de  la  demanda       de  revisión  interpuesta  por  el  apoderado de JHON JAIRO  KLINGER     BOLAÑOS,  contra  la  sentencia  del  27   de   abril  de  2011  proferida  por  el  Tribunal  Superior del   Distrito   Judicial  de    Buga,    la    cual   confirmó    parcialmente   el  fallo  condenatorio  promulgado      el     11      de     febrero     de  2011  por  el    Juzgado   Tercero  Penal    del   Circuito  Especializado  de  la misma  ciudad,  que  lo  declaró  responsable  de               los           delitos              de  secuestro  extorsivo  agravado,  hurto calificado, y porte ilegal  de    armas,    en    calidad    de    coautor.   

II.          HECHOS   

           De acuerdo a  lo   narrado   por   los  juzgadores  de  instancia1,  estos  se pueden sintetizar  así:   

         El  18  de enero de 2007, los  señores  James Martínez, Jorge  Caicedo, Jhon García,   junto   con  sus  conductores  Robert  Hurtado     y    Mauricio    Arboleda,    se  desplazaron     de    Buenaventura    a     Cali    con    el    fin    de  programar  una  presentación  de una artista en una  discoteca,  sin  que se hubiera logrado el objetivo,  no      obstante,  James  Martínez  se  contactó  con  un  sujeto  llamado  “Luis  N”  para  abonarle  $  6.000.000  de una  deuda         de         $        48.000.000,      quien,     luego     de    recibir    el  dinero,   los  invitó  a una fiesta en la finca  “Tres        Potrillos”  ubicada  en el corregimiento de Roso,  Municipio  de  Palmira;  James   Martínez,   Jorge   Caicedo   y  Jhon  García  decidieron  aceptar  la  invitación, mientras sus conductores se quedaron en la ciudad.   

        Cuando  llegaron  al  inmueble, fueron  sorprendidos  por  varios individuos armados, quienes los obligaron a despojarse  de  sus pertenencias y los  esposaron,  para  luego recluirlos al interior de la  vivienda.  Allí,  el  señor  “Luis  N”  les  dijo  a  los secuestrados  que  la  deuda  con  intereses  ascendía  a la suma de $ 80.000.000,   imponiéndoles   la  obligación  de  buscar a alguien para  recolectar  el  dinero,  o de lo contrario         morirían,  y  llamar  a sus conductores Robert  Hurtado  y  Mauricio  Arboleda, con el fin de arribar  a  la  finca,  lugar donde también los retuvieron,  no  sin  antes  haberlos  constreñido     a  comunicarse    con  su familia, y así reunir  la plata.   

        Estuvieron  en  cautiverio hasta horas  de  la  mañana  del 24 de enero del mismo año, cuando fueron rescatados por el  GAULA,   operativo   en  el  que  capturaron    a   9   personas.   

III. ACTUACIÓN  PROCESAL   

1.          El 25 de enero del año 2007, se llevó  a  cabo la audiencia de legalización de captura y formulación de imputación a  los  señores Eder Montegranario, Juan Pablo Bonilla, Erika Valencia, JHON JAIRO  KLINGER  BOLAÑOS,  Carlos Arbelaez, Jhon Jader Castaño, Franklin Moreno, José  Álvaro  Bolívar  y  Teresa  Meléndez, por los delitos de secuestro extorsivo,  hurto  calificado,  y  fabricación,  tráfico  y  porte  de  armas  de  fuego o  municiones,  a  excepción  de  los  dos  últimos  a  quienes  se  les dejó en  libertad;  los  imputados  no  se  allanaron  a  cargos, habiéndoseles impuesto  medida  de aseguramiento de detención preventiva en establecimiento carcelario,  apelada   y   confirmada   por   el   Juzgado   2º   Penal   del   Circuito  de  Palmira.   

2.            El 24 de  febrero  de  2007 la Fiscalía presentó escrito de acusación en contra de Eder  Montegranario,  Juan Pablo Bonilla, Erika Valencia, JHON JAIRO KLINGER BOLAÑOS,  Carlos  Arbelaez,  Jhon  Jader  Castaño  y  Franklin  Moreno,  por los punibles  imputados;  la  audiencia  preparatoria  tuvo  lugar  el  14  de junio del mismo  año.   

3.          Surtido el  juicio  oral, el Juzgado Tercero Penal del Circuito Especializado de Buga, el 11  de  febrero  de  2011,  condenó  a  los  ciudadanos  Eder  Montegranario, Erika  Valencia,  JHON  JAIRO  KLINGER  BOLAÑOS,  y  Jhon  Jader  Castaño,  a la pena  principal  de  522  meses de prisión junto con otras sanciones accesorias, como  responsables   de  los  delitos  mencionados.  El  fallo  fue  apelado  por  los  defensores de los sentenciados.   

4.            El 27 de  abril  de  2011,  la  Sala  Penal  del  Tribunal  del  Distrito Judicial de Buga  confirmó  parcialmente  el  proveído impugnado, pues declaró la prescripción  de  la  acción penal en relación al punible de porte ilegal de armas de fuego,  reduciendo la pena a 516 meses de prisión.   

5.                 El  mandatario  judicial  de  KINGLER  BOLAÑOS  interpuso recurso extraordinario de  casación,  empero  fue  declarado  desierto  por la Sala Penal del Tribunal del  Distrito Judicial de Buga.   

IV.    LA  DEMANDA   

1. Está  destinada a desvirtuar el delito  de   hurto  calificado  a  través  de  la      causal      2º   y  6º  del  artículo 194 de la Ley 906 de 2004   esto   es,   haberse  dictado  sentencia condenatoria en proceso que no podía iniciarse  o    proseguirse    por    prescripción   de   la  acción,  falta de querella o petición válidamente  formulada,  o  por  cualquier  otra  causal  de  extinción  de la acción penal  y,    cuando  se demuestre que el fallo objeto de pedimento de revisión  se fundamentó, en todo o en parte, en prueba falsa.   

        a)  En  punto  de  la  primera  causal  invocada  señaló, que el  actor  fue  condenado  por  el  delito  de  hurto  calificado sin que se hubiera  presentado   querella  por  parte  del  propietario   del   vehículo,   omisión   que  hacía  imposible  adelantar la acción penal contra KLINGER BOLAÑOS.   

        b)  Concerniente  a  la segunda causal,  alusiva    a   la   falsedad   de   la   prueba   en   que   se   fundamentó   el   fallo   condenatorio,  señaló  que:            “el     Juez     ad-quem  de  manera conjetural, supuso que  el  hurto  del vehículo,  supuestamente   propiedad   de   uno   de   los   denominados  secuestrados,  se  perfeccionó,  para  lo  cual, da por CIERTO el dicho de una de las víctimas,     sin     establecer   realmente   quien   era  el                    propietario        del  vehículo  presuntamente  hurtado  o si este EXISTIÓ,  pues  no  REPOSA  certificado de tradición   ni   tarjeta  de  propiedad  del  vehículo”.   

        Por     lo    anterior    concluyó:  “esta   prueba   es  falsa  porque  parte  de  un  presupuesto   subjetivo  del  juez,  cuando,  pudo,  desarrollar  gestión  para  establecer   si   efectivamente   el   vehículo   existió   y   quien  era  su  propietario               (sic)”,  en  consecuencia, como no  hubo  propietarios  ni se  instauró    querella,  no  era dable investigar  el delito.   

        A  renglón  seguido  solicita:  “se  revise  la  sentencia impugnada por infracción directa en la modalidad de falso  juicio  de  convicción que lo llevaron a cometer errores de hecho que afectaron  el  derecho  sustancial  del condenado derivada de la  prueba    testimonial    RECEPCIONADA      EN     EL     Juicio    Oral    y    convertida   en  reconocimiento  de  personas sin el lleno de los requisitos legales establecidos  en     el     artículo     253     de  la  ley  906      de      2004     (sic)     …”   

        También  señaló  la existencia de un  error  de  hecho por falso juicio de existencia, por  cuanto  el juez dio por demostrado un reconocimiento  en  fila  de  personas  que no llenó las        formalidades  legales.   

        c)             Finalmente,      esgrimió        una       “causal  extraordinaria”,  originada  en el desconocimiento  de  la  estructura  del  debido  proceso por falta de  motivación     de    la    sentencia,   la   cual   soportó  en  variada  jurisprudencia,  para luego requerir: “se  Revise (sic) la sentencia impugnada  por  nulidad  parcial  de la Sentencia (sic)   en   lo   referente  a  JHON  JAIRO  KLINGER  BOLAÑOS,  por  incompleta  motivación,  de  conformidad  con  lo  establecido  en el numeral segundo del artículo  181  del   C.P.P…   derivada   de  la  incompleta  motivación  de  los  elementos  que  conforman  la conducta punible ESPECIALMENTE en el agravante del  dolo2          (sic)”.   

Ultimó  el  escrito  peticionando  se superen los defectos de la  demanda y se revise de oficio.   

V.          CONSIDERACIONES   

        1.  La Sala  de  Casación  Penal de la Corte Suprema de Justicia, es competente para conocer  de  la presente demanda de revisión, dirigida contra  la  sentencia  de  segunda  instancia  proferida  por  el  Tribunal Superior del  Distrito  Judicial de Buga, conforme el art.  32-2 de la Ley 906 de         2004.    

2.  Conforme lo  ha  reiterado  la Sala, la  acción  de  revisión es  un     mecanismo     excepcional     de  control  que  se concreta a través de un proceso judicial      independiente,     el  cual,   por   voluntad  del  legislador  excluye los efectos de cosa juzgada y  la   presunción   de  legalidad  de  una  decisión  judicial   ejecutoriada,   por   considerarla  injusta,   claramente  alejada  de  la verdad real e histórica  que  contraviene  los  fines  de una  recta  administración  de  justicia,  para,  en  su  lugar,  emitir una nueva y  conseguir la justicia en el caso particular.   

Quiere    ello    decir   que   no  obstante  la  importancia  de    la    seguridad    jurídica    representada   en   el  principio  de    la    cosa   juzgada   y   la   garantía   del   non  bis in idem, estos no son derechos  absolutos  cuando  trascienden el valor justicia. Es  aquí  donde  cobra importancia la acción extraordinaria de revisión, prevista  con   el   propósito   de   enfrentar   situaciones  en  las  que  a  pesar  de haber operado el fenómeno  de   la   res  iudicata,  se   la   debe  dejar  de  lado para privilegiar  el  orden  justo  y así  cesar la injusticia material contenida en la decisión.   

Desde   esa  perspectiva,  la  revisión  no puede ser vista como  una  instancia  adicional  a  las ordinarias, en la cual sea posible reabrir los  debates   jurídico   o  probatorios  agotados  con  la  sentencia mediante la  cual   le   pone  fin  al  proceso;  su  naturaleza  excepcional,  hace  que  proceda      únicamente      por      las     causales     taxativas  previstas  en  la  ley  y bajo las  exigencias  requeridas para su admisión, las cuales, por razón de las notas de  inmutabilidad    e    intangibilidad   propias   de  la        res  iudicata,       compete       acreditar      al  accionante.   

        3.  Entre  las     exigencias     previstas     para   dar   curso   a   la  acción,  se  encuentran  algunas de  forma,     comunes  a  todas  las  demandas  y     otras     de  fondo,   necesarias   para   la   adecuada  fundamentación  de  la  causal  invocada.    

3.1.  En   el  grupo  de  las  primeras,   según  el  artículo        193       y       194     de     la     Ley  906  de  2004,       se  matriculan:  la  presentación del escrito de demanda   donde  se  exprese  con  claridad  la  causal  invocada  y  los  fundamentos  de hecho y derecho en que se fundamenta,  la  acreditación  de la  titularidad  o  del  interés  para actuar, el poder  para    hacerlo,   la  aportación  de  copias  de  las  sentencias  de  primera  y  segunda  instancia  proferidas   en   la  actuación  cuya  revisión  se  demanda,  y  la             constancia  de  ejecutoria  del  fallo.  3   

3.2 Dentro           de   las  segundas,  se  inscriben  las  pruebas que deben ser aportadas para acreditar  los  hechos  básicos del  motivo       de       revisión       alegado,  verbigracia:  las pruebas  ex  novo  en  el caso de  la  causal  tercera;    las   decisiones   judiciales   en   donde  se   establezca   que   la   sentencia  objeto  de  revisión  fue  determinada  por  la conducta delictiva del juez o de un tercero, en el supuesto  de  la  causal  quinta; y  las  decisiones  de  la  Corte  Suprema  de  Justicia  donde  haya  adoptado  un  criterio  jurídico  distinto  el  cual sirvió  para  fundamentar el fallo, en la hipótesis de la causal  séptima de la actual Ley 906 de 2004.   

        4.  Descendiendo  al  caso  que  nos  concita,  la  Sala  encuentra  defectos en uno y otro aspecto,  veamos:   

        4.1     En    cuanto a los requisitos de forma.   

        a)  El actor  incumplió    con    la    obligación    de    allegar    el   certificado   de  ejecutoria    de    la    decisión    contra   la  cual    dirige    la  demanda,   en  abierto  desacato  a  lo  previsto  en  el inciso último del  artículo  194  ibídem, presupuesto inobjetable para  dar  trámite,  toda  vez  que  esta  acción  procede  solo  contra  sentencias  ejecutoriadas.   

                  Según la  Corte,     es     esta    una    pieza    procesal  trascendental,  porque  certifica  la firmeza de los  fallos   acusados  de  los  cuales  se  demanda  el  levantamiento  de  la res  iudicata,   en   consecuencia,  tal  incumplimiento  resulta     suficiente    para    inadmitir    la  demanda.   

                 b)        También  observa  la  Sala,  falta de  coherencia   entre   las  causales                 invocadas y  los  fundamentos  de  hecho  y  de  derecho argüidos, confundiendo las   de  revisión    y    las   de   casación,   pues   en   el  mismo  relato  en  el   que  solicita  dar  aplicación  a la causal  6º,  señala, a renglón  seguido:  “se revise la  sentencia  impugnada  por  infracción directa en la  modalidad  de  falso  juicio  de  convicción que lo  llevaron  a  cometer  errores  de  hecho que afectaron el derecho sustancial del  condenado     derivada    de    la    prueba    testimonial    RECEPCIONADA  EN  EL (sic)        Juicio       Oral  y  convertida  en reconocimiento de personas sin el lleno de  los  requisitos  legales establecidos en el artículo  253   de  la  ley  906 de 2004 (sic) …”   

        c)  Y  que  decir,   cuando   con  prescindencia  del   principio   de  taxatividad,     el     actor  presentó  una  nueva causal a la que  llamó                 “extraordinaria     por  desconocimiento  de la estructura del debido proceso por falta de motivación de  la              sentencia”, enunciado que no se encuentra dentro  de    las    contempladas    en   el   artículo   192   ibídem,   olvidando  que  la  demanda  no  es un escrito de libre e informal  argumentación,  pues  por expreso mandato del legislador, resulta necesario que  se   sujete  a  las  exigencias  contenidas  en  los  artículos     193     y    194    ibídem.   

        Los  mencionados  desatinos  en  la forma de construir la demanda,  hacen   imperioso   aplicar   la  consecuencia  procesal  prevista  cual  es  su  inadmisión.   

                                          4.2.  En  cuanto a los requisitos de fondo.   

          Si  bien, las falencias de  forma  indicadas  relevarían a la  Sala  de  cualquier  otro  estudio,  considera  necesario analizar cada causal a  fin  de  evitar  que  se  interponga   nuevamente   demanda  con  los  mismos  argumentos, veamos:   

a) Concerniente  a        la       causal       2º, su invocación resulta viable cuando  se  ha  establecido que al momento de proferirse el fallo de condena,     el     Estado    no     podía     ejercer    la    acción   penal,   por,  entre  otras,  falta  de  querella,  objeción  ésta  presentada  por  el  actor  para  el  caso  del hurto calificado por el cual fue  condenado KLINGER BOLAÑOS.   

No    obstante,    este   requisito   de   procedibilidad   para  iniciar  la acción penal  respecto  de  algunos  tipos  señalados  expresamente  en la ley, no incluye al  hurto  calificado  por  el  que  fue  condenado  KLINGER  BOLAÑOS,  pues  no es  querellable  conforme  el  artículo  74  de  la  Ley  906  de  2004, resultando  equivocada su invocación.   

b)  Conforme  la causal 6º,   para  su  prosperidad  se  exige la demostración de que el  fallo    objeto   de   revisión   se   fundamentó  en  todo  o  en parte en  prueba  falsa,  de donde  resulta  imprescindible  aportar junto con el libelo  la      “sentencia     en     firme”  en  la  cual así se declare, desde luego, acreditando que al  marginar  dichos  medios de prueba declarados judicialmente espurios, el sentido  de  la  providencia  cuyo  revisión  se  depreca  es  sustancialmente diverso y  favorable  a  los  intereses  del  actor, como la ha  señalado esta Corporación:   

“Al respecto  la  jurisprudencia  de  la  Corte tiene establecido que, en orden a demostrar la  existencia  de  esta  causal,  la ley exige al actor  acreditar,  mediante  fallo  que hizo tránsito a cosa juzgada, que la prueba en  la  cual  se  soporta  la  decisión  cuya  remoción  persigue,  fue  declarada  judicialmente  falsa,  pues no se trata de perseguir  una  revaloración  de  la  prueba  recaudada  en  el proceso concluido, sino de  demostrar  que la misma no es auténtica porque así se determinó judicialmente  por          sentencia         ejecutoriada4”.   

Para  el caso,  al    examinar    la   demanda,   se  advierte  que  el  libelista  no  acreditó  la  falsedad de las pruebas recaudadas,  esto  es,  no  probó a través de providencia en firme que el fallo se soportó  en  medios  de  convicción  falsos.  Su  discurso sólo se ocupó de exponer en  forma  incoherente, confusa, desordenada  su  apreciación sobre las decisiones  que  desfavorecieron los intereses de su representado  en  el curso del proceso sin sujetarse a la causal de  revisión  invocada,  plateando  al mismo tiempo las  propias  del  recurso  de casación como, infracción  directa   en   la   modalidad  de  falso  juicio  de  convicción  y  hasta error de hecho por falso juicio  de     existencia,  con  lo cual demuestra que confundió este instituto  con  el  de  la revisión, los que tienen       motivos,      propósitos,  trámite,  exigencias  y  efectos             diversos.   

Es claro que  la  acción de revisión  se     dirige    contra    sentencias    y    otras    decisiones    de    fondo  ejecutoriadas,  cuando  a la postre se ha podido  incurrir    en    una  injusticia, no             siendo     posible     a      través      de      este      mecanismo,      controvertir  la  actuación  procesal acerca de la  correcta  o  incorrecta  interpretación   de   las   normas  o  de    las   pruebas   que   sirvieron  de   sustento   a   la  decisión,  pues  la  casación  es  el  escenario  adecuado  para  discutir  estos tópicos,  sea  por  vía  directa  o  indirecta  de  transgresión  de la  ley    sustancial,    toda   vez   que  procede  contra  fallos  que  no  han  hecho  tránsito  a  cosa  juzgada.   

Sobre   el   tema  la  Corte  ha  dicho:   

         

“1. La acción  de  revisión, a diferencia del recurso extraordinario de casación –a  través  del  cual, con apoyo en  los  motivos legales que lo hacen procedente, es posible discutir la regularidad  del  trámite  procesal, el cumplimiento de las garantías debidas a las partes,  los  supuestos  de  hecho de la sentencia de segunda instancia no ejecutoriada y  sus     consecuencias    jurídicas—,   tiene   como   objeto  una  sentencia,  un  auto  de  cesación  de procedimiento o una  resolución  de  preclusión  de  la  investigación  que  hizo tránsito a cosa  juzgada     y    como    finalidad    remediar  errores  judiciales  originados  en  causas  que  no  se  conocieron  durante  el desarrollo de la actuación y que están limitadas a las  previstas en la ley.   

“No es la acción de revisión por tanto  un  mecanismo  disponible  para  reabrir el debate procesal, resultando indebido  por  lo  mismo  sustentarla  en  fundamentos  propios  del recurso de casación.  Tampoco  es  una  tercera instancia a la que se accede para discutir lo resuelto  por  los  jueces o fiscales con base en los mismos elementos probatorios que les  sirvieron a aquellos para tomar las decisiones.   

“Lo  anterior significa que por medio de  la  acción de revisión no se puede abrir de nuevo el debate sobre lo declarado  en             la             sentencia5.”   

Por todo lo anterior, se observa claro que  el  actor  es ignaro en cuanto al tema se refiere, y  puntualmente,  no  allegó los documentos necesarios  para  acreditar  la  falsedad  esgrimida, haciéndose  impróspera su pretensión.   

        Entonces,  ante la el incumplimiento de  las  previsiones  contenidas  en  los artículos 192, 193 y 194 de la Ley 906 de  2004   se   impone   la   inadmisión   de   la  demanda  conforme  el artículo 195 del mismo estatuto.   

En mérito de lo expuesto, la SALA    DE    CASACIÓN    PENAL    DE   LA   CORTE   SUPREMA   DE  JUSTICIA,   

RESUELVE  

1. INADMITIR la  demanda  de  revisión  contra  el  fallo  proferido  por  el  Tribunal Superior  del  Distrito Judicial de  Buga,   confirmatorio   de   la      sentencia      condenatoria  a  JHON  JAIRO  KILNGER  BOLAÑOS y otros.   

2. Contra     esta     decisión     procede     el     recurso    de  reposición.   

        Cópiese, notifíquese y cúmplase.   

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

JOSÉ      LUIS     BARCELÓ  CAMACHO           FERNANDO  ALBERTO  CASTRO CABALLERO   

           

    

MARIA    DEL    ROSARIO    GONZÁLEZ  MUÑÓZ            GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ   

LUIS      GUILLERMO      SALAZAR  OTERO                          JULIO            ENRIQUE            SOCHA  SALAMANCA                                        

JAVIER ZAPATA ORTIZ  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria    

1 Folio  No. 22- 124 Cuaderno de Revisión   

2  Folio No. 14 Cuaderno de Revisión.   

3  Corte  Suprema  de  Justicia,  auto de 6 de julio de  2005, radicado 23838, entre otros.   

4  Corte Suprema de Justicia Sala Penal. Auto del 30 de  septiembre del 2011. Rad: 30961   

5  Corte  Suprema  de  Justicia Sala Penal Auto del 6 de  febrero de 2007, radicado23839     

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