38093(29-02-12)

2012

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso nº 38093  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                                                    Magistrado Ponente   

                                                    JULIO    ENRIQUE  SOCHA SALAMANCA   

                                                    Aprobado  Acta  No.  62   

Bogotá,  D.C.,  veintinueve   (29)   de  febrero  de  dos  mil  doce  (2012).   

VISTOS  

Decide  la  Sala  el  recurso  de  apelación  interpuesto    por   el  apoderado  de  los  señores Juan de Jesús Díaz Sanabria, Leonor Rodríguez de  Walteros  y Gloria Marina Cuellar Salamanca, contra la  providencia   dictada  en  audiencia  preliminar   cumplida   el   5   de   diciembre   de  2011  por  la  Magistrada  con  funciones de  control  de  garantías  de  la  Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior de  Barranquilla,   mediante  la      cual      negó     la     práctica      de      unas              pruebas  dentro  del trámite incidental  de  oposición  que  allí  se  adelanta,  como  consecuencia  de haber ordenado  la   entrega  provisional  de  los  predios La Paz y San Carlos.   

ANTECEDENTES  

1.    Dentro  del  proceso que en virtud  de  la  Ley  975  de  2005 se adelanta contra HERNÁN GIRALDO SERNA, alias “El  Patrón  o  Taladro”,  NORBERTO QUIROGA POVEDA, alias “Cinco Cinco, Brasil o  El  Gato”  y  JOSÉ  DANIEL  MORA  LÓPEZ,  alias  “Guerrero  o  101”, una  magistrada con funciones       de      control       de       garantías  de la Sala Penal de Justicia  y  Paz  del  Tribunal  Superior  de Barranquilla ordenó en audiencia preliminar  celebrada  el  1º  de julio de 2010, la restitución provisional de los predios  La  Paz  y  San  Carlos,  identificados  con  matrículas inmobiliarias números  222-20692  y  222-25619, ubicados en el corregimiento de San Pedro de la Sierra,  municipio  de  Minca,  departamento  del  Magdalena,  a  favor de la Cooperativa  Agropecuaria   San   Carlos   COOAGROSAC   LIMITADA1.   

2. Juan de Jesús  Díaz   Sanabria,   Leonor  Rodríguez  de  Walteros  y  Gloria  Marina  Cuellar  Salamanca,      actuando     a     través     de  apoderado,   presentaron  oposición  a  la         orden        de        entrega,    argumentando    que   en  el     caso     del  primero,  venía    ejerciendo   la   posesión  sobre  el  predio  San Carlos desde el año 2002, en  tanto  que  Gloria Marina  Cuellar  Salamanca  y Leonor Rodríguez de Walteros en relación con el fundo La  Paz, desde los inicios del año 2003.   

Sostuvieron        que  en  la posesión ejercida siempre  ha  existido  buena  fe,  pues    los    predios   se   encontraban   abandonados   y   creían  que  la  Cooperativa  COOAGROSAC  LIMITADA  no  los   volvería  a  ocupar,      pues      era          conocido   que  dicha  agremiación  había  sido  disuelta      y      sus     integrantes  desalojados  de     esos     terrenos     por     parte     del    Ejército   Nacional,   luego  de  la  confrontación    que   sostuvieron   las  fuerzas del orden con el Frente 19  de las FARC.   

Además,     porque     la  titularidad  de  los fundos en cabeza de la Cooperativa estaba  viciada   como  quiera  que:    i).  La  Ley  160 de 1994, se  refirió  al  otorgamiento  de  subsidios  para  la  compra  de  tierras  a  personas  naturales  y  no  a  la  concesión  a personas jurídicas,    siendo   aquellos   indelegables;      ii).     La     Empresa    Inversiones  Fernández de Castro y Cia S.C.A. “INFERDI” tenia  domicilio       en       Barranquilla,       mientras      que      COOAGROSAC   LIMITADA   en  Santa  Marta,  no entendiendo la razón por la cual se otorgó  la  escritura pública en el municipio de  Plato    (Magdalena),  incluso       fuera       del      domicilio   del   INCORA,    cuya    Regional    Magdalena      fue     la      que      tramitó      los  subsidios.   

Precisaron  que en el proceso penal radicado  bajo     el     número     87.340    que  se  tramita  en la Fiscalía 18 Especializada de Santa Marta,  se  encuentra  anexado el informe 361 de 18 de septiembre de 2006, realizado por  el  CTI,  DAS  y  Policía  Nacional,  en  el  que  se da cuenta de que    la    Cooperativa   COOAGROSAC  LIMITADA  fue  creada por el grupo guerrillero   de  las  FARC y que utilizó dichos predios para planear y cometer toda clase de  actos  terroristas,  de  los  cuales fueron víctimas campesinos de la          región,         ciudadanos        del  departamento,   de   otras   partes  del    país    e    incluso   miembros  de la fuerza pública.   

De  acuerdo con  dicho   informe,  Arnobio  Ramírez  Monsalve,  Juan  Horacio   Beltrán  y  Víctor  Hugo  Carrillo  son  guerrilleros  y  pertenecen  a       la       Cooperativa       COOAGROSAC    LIMITADA  y  además,  algunos   hacen   parte  del  órgano  directivo.   

En   su   criterio,   es   claro  el  engaño  de los integrantes  de       la       Cooperativa      Coograsac   que   reclaman  la restitución de los predios   La   Paz   y   San  Carlos,  ya  que  no  solamente le  mintieron  a  la  fiscalía,  sino  que hicieron  incurrir en error a la juez de control de garantías, al  manifestar     que  habían  sido desplazados  por  las  AUC, cuando quien los desalojó  en el  año 2001 fue el Ejército Nacional.   

Como pruebas que soportaban su pretensión,  el          apoderado          solicitó  entre  otras y para los efectos que aquí interesan,  oficiar:   

“1.1.- Al INCODER OET de Santa Marta, para  que  se  allegue  al  plenario  toda la información acerca de la asignación de  subsidios   realizado   a   los   miembros   de   la   cooperativa  COOAGROSAC LTDA.   

“1.2.-  A  la  Fiscalía  Dieciocho  Especializada de Santa Marta, para que allegue al plenario  copia  auténtica  del informe No. 361 del 18 de septiembre de 2006, relacionado  en  el  proceso  No.  87.340  que cursa en dicho despacho y cuyo denunciante es:  ÉDGAR  ARENAS MÁRQUEZ y  otros.   

“1.3.  A  la  Segunda  Brigada  del Ejército Nacional con sede en Barranquilla en la Calle 58  No.  59-136,  con  el  fin  de  que  informe  sobre  las  operaciones  militares  realizadas  en  el  año  2001  y  que lograron la retoma de la Sierra Nevada de  Santa  Marta  que  estaba  asediada por el Frente 19 de las FARC y otros frentes  guerrilleros,  específicamente  los  corregimientos de San Pedro de la Sierra y  San  Javier  y las veredas Kennedy, Camagual, el Guaimaro etc., pertenecientes a  la zona rural del municipio de Ciénega.   

“1.4-  A  la  Notaría   Única   del  Círculo  de  Plato  (Magdalena)  para  que  allegue  a  este   despacho   la  escritura  pública  No.  694 de 17 de diciembre  de  1998, en la que consta la compraventa de los predios  La  Paz  y  San  Carlos, las partes que se involucraron en la negociación y las  cláusulas pactadas sobre la misma.   

“INSPECCIÓN  JUDICIAL  a  los  archivos  del  Registro Mercantil de la Cámara de Comercio de  Santa  Marta,  para  constatar  la información concerniente a la documentación  que    reposa    en    dicha   entidad   sobre   la   Cooperativa   COOAGROSAC      Ltda.”   

Así    mismo,    los    testimonios  de:   

El  General  Freddy          Padilla         de            León,   cuya   importancia   radica   en  que  “puede  dar  información  precisa  sobre las  operaciones  militares que él realizó en el año 2001, siendo comandante de la  Segunda  Brigada  del  Ejército  Nacional y que lograron la retoma de la Sierra  Nevada  de  Santa  Marta  que  estaba  asediada  por  el Frente 19 de las FARC y  otros     frentes  guerrilleros,  específicamente  los  corregimientos de San Pedro de la Sierra y  San  Javier  y  las veredas Kennedy, Camagual, el Guaimaro, etc, y de las fincas  La  Paz  y  San  Carlos,  todas  las  locaciones pertenecientes a la     zona     rural     del    municipio    de    Ciénaga.”   

Bresnidia   Paternina   González,    Luis    Nieto    Ceballos  y    Emilce    Rueda  Zamora,  los dos   últimos   de   quienes  solicitó  medidas  de  protección  personal,       para      que      refirieran        “sobre  las  circunstancias  de tiempo, modo y lugar de su supuesto  desplazamiento      y      demás      hechos      manifestados      en     esta  presentación”.   

José         Henry          Hernández        Calderón,   Gustavo   Baracaldo   Méndez  y    Olimpo   Cardona  Trujillo,        quienes       “pueden  dar testimonio acerca de los hechos y actos mencionados en  el  presente escrito atinentes a la posesión  de mis mandantes….”.   

3. En audiencia  preliminar   de   5  de  diciembre     de     2011,    la    magistrada               con  funciones  de control de garantías,  luego  de  hacer  alusión  a  las  pruebas   solicitadas,  corrió  traslado  a  los intervinientes;             interregno        dentro  del  cual, los apoderados de las  víctimas    y   la   representante   del   Ministerio   Público   pidieron      el     rechazo     de  plano   del  incidente,  negado  al  considerar  que  de  acuerdo con lo previsto en el artículo 338  del   Código   de   Procedimiento  Civil,  para  su  prosperidad  se  requiere  la  concurrencia  de dos requisitos a saber: 1). Que  la  entrega  que  se esté ejecutando haya sido ordenada en sentencia y, 2). Que  dicha sentencia produzca efectos jurídicos contra quien se opone.   

Así,    como    dichos   presupuestos     no     se         configuraban,  pues la entrega materializada no  obedeció a la ejecución  de  una  sentencia,  sino  a  un  auto  que  decretó  la medida cautelar que no  constituía    una    restitución    definitiva,    pues    ello   estaría   a   cargo  de  la  Sala  de  conocimiento  de  Justicia  y  Paz  y,  la  orden  de devolución o restitución  provisional  de  los  predios  San Carlos y La Paz no estuvo dirigida contra los  opositores o los miembros  del  grupo  religioso  al  cual pertenecían, amén de que no fueron citados, ni  participaron  en la audiencia reservada que decretó la medida, por lo  que no pudieron alegar,       oponerse,      contraprobar  o  esgrimir  su supuesta  condición  de  terceros de buena fe exenta de culpa;  concluyó        que         rechazarles  de  plano  su  oposición  implicaría  violarles las  garantías  fundamentales  como  el  derecho  a  la defensa, el debido proceso y  la                    contradicción.   

En   cuanto   a  las  pruebas,  consideró que el problema jurídico  consistía  en  determinar  si las solicitadas debían ser decretadas porque: i)  son  legalmente  permitidas  (no están prohibidas), son conducentes o eficaces,  ii) son pertinentes y iii) son útiles (no superfluas).   

Señaló que el apoderado de los opositores,  con  fundamento  en  el  artículo 762 y siguientes del Código Civil, esgrimió  básicamente:  “1.-  Posesión.  2.-  De  buena  fe”.            Siendo           ello      así,      les correspondía demostrar como     supuestos     de     hecho  normativos:  “1.  Que  JUAN  DE  JESÚS DÍAZ SANABRIA, LEONOR RODRÍGUEZ DE  WALTEROS  y GLORIA MARINA CUELLAR SALAMANCA eran poseedores con ánimo de señor  y   dueño   de  los  predios  “San  Carlos”  y  “La  Paz”  y  no  meros  tenedores.  Y        “2.       –Que   actuaban   o   detentan  tal  posesión     de     buena     fe    (exenta    de   culpa)”.   

Adujo  que para  demostrar   la  posesión  de  buena  fe,  el  legislador  no establece tarifa  legal,       no  obstante, cuando se trata  de  la alegación de error de derecho de buena fe, el  Código    Civil   sí  establece  una limitante, configurando “una especie  de  presunción de derecho, según la cual se presume la mala fe de quien alegue  error  en  materia  de derecho y contra dicha presunción no se admite prueba en  contrario.”, no siendo admisibles las tendientes a  demostrar  que  el  poseedor  obró  de  buena  fe cuando dicha circunstancia se  deduce para desconocer las vías de derecho.   

Descendiendo   al   análisis  del  caso,  consideró  que de ser cierto los supuestos fácticos  acerca  de  que  los  propietarios  inscritos de los predios San Carlos y La Paz  hubieran   sido   guerrilleros   del   Frente   19   de   las   FARC,  que  convirtieron  los mismos en un  santuario  y  base  guerrillera,  y que el proceso de adquisición de los mismos  estuvo  plagado  de  irregularidades,  ilegalidades  o  ilicitudes  en lo que se  refiere  a  la  aprobación  de créditos del erario (INCORA) para su compra, la  vía  de  derecho que ha debido seguirse,      era      el     acudir  a  la  denuncia penal, disciplinaria y fiscal, buscando la  resolución  de  los  contratos  de  adquisición  de  compra,  la  solicitud de  revocatoria  directa  e  incluso la acción de extinción de dominio.   

Y no acudir a las  vías   de  hecho  que  al  parecer  escogieron  los  incidentantes  para  entrar  en  posesión  de  los mencionados inmuebles con el  pretexto   de  “creer  que  COOAGRASAC  se  había  disuelto  y  que sus integrantes no volverían a ocupar dichos fundos rurales ya  que  supuestamente ´sus miembros habían sido desalojados de las tierras por el  ejército  nacional,  en  combates  con  el  frente 19 de las FARC´ conforme lo  confiesa  textualmente su apoderado  judicial el doctor GUERRA MIELES en su  solicitud (Art. 197 del C.P.C.)¨”.   

Sostuvo  que       las       pruebas       tendientes  a  demostrar los supuestos ilícitos e irregularidades  en  la  compraventa  de  los  inmuebles  en  que  presuntamente  incurrieron los  miembros  de  COOAGRASAC  resultaban  impertinentes,  pues  incluso  de ser ello  cierto,  lo  que  estarían  alegando  es que de buena fe ignoraron las vías de  derecho.   

Refirió  que si  la  negación  del  delito de desplazamiento forzado de los paramilitares contra  campesinos   de   COOAGROSAC   LIMITADA  era  el  “caballo  de  batalla”  sobre  el cual erigían los  incidentalistas  su oposición, no tenía sentido pretender demostrar buena fe a  partir  de  las  presuntas irregularidades entre el INCORA y esa asociación, ya  que  a  fin de cuenta quien alega la posesión frente a un propietario, parte de  la  base  indiscutible de que este último es dueño de la cosa, amén de que en  ese  tópico  no  hay  duda de que la prueba de propiedad raíz es solemne, pues  solo  se  admite   como  tal, la escritura pública inscrita en  la  Oficina  de  Registro  de Instrumentos Públicos.   

Respecto  de  las declaraciones del General  Padilla     de     León,      Bresnidia  Paternina González,    Luis    Nieto    Ceballos   y  Emilce  Rueda Zamora, las  negó por ineficaces e impertinentes.   

En   relación   con   los   testimonios     de    JOSÉ    HENRY  HERNÁNDEZ          CALDERÓN,  GUSTAVO  BARACALDO MÉNDEZ y OLIMPO  CARDONA  TRUJILLO,  negó  su    recepción,    por    cuanto    no        se        cumplió  con  el  deber  de motivar o  sustentar  argumentativamente  la  pertinencia, utilidad, conducencia, licitud o  necesidad,  pues  para  hacer  un  juicio  de  las  condiciones  intrínsecas de  admisibilidad,    no   bastaba   con   realizar aseveraciones abstractas o la  sola  afirmación  genérica,  inmotivada  y  abierta,  de  que  tales  personas  “declararan acerca de los hechos y actos relativos  a  la  posesión  de  los tres incidentantes, sin indicación, sustentación, ni  demostración  argumentativa  de  la  razón  por la cual tales personas conocen  específicos         pormenores        de        la        posesión”  que  es  objeto y thema probandum  del incidente.   

4. Inconforme con  la   determinación   adoptada,   el   representante     de    JUAN  DE  JESÚS  DÍAZ  SANABRIA, LEONOR RODRÍGUEZ DE WALTEROS y  GLORIA  MARINA  CUELLAR  SALAMANCA, interpuso recurso  de   apelación,   insistiendo  en    la   práctica  de  las  pruebas,  pues   con  ellas  busca  demostrar    que   la  posesión     que    venían    ejerciendo    sus    poderdantes    sobre  los  predios San Carlos y La Paz  era   de   buena  fe,  conforme  a  las  previsiones  contenidas en el Código Civil.   

Reiteró que sus  poderdantes   siempre   han  actuado  de  buena fe, toda vez que lo que los motivó a ejercer la posesión  sobre  los  inmuebles  San Carlos y La Paz fueron las irregularidades observadas  en  el  título con el que se adquirió la propiedad por parte de Cooagrosac; el  hecho      de     haber     sido     expulsados    los   integrantes   de  Cooagrosac  de  los  predios por parte del Ejército  Nacional y la denuncia penal que había contra  los  miembros  de  esa Cooperativa, lo que cimentó en la  mente  de  sus  asistidos  la  idea  de  que  en  la  posesión  no se        generaba        ninguna  ilegalidad.   

Señaló que la teoría del error de derecho  a  la  que  se  aludió para negarle las pruebas no resultaba clara,  ya que sus  asistidos   jamás   han   tenido   presunción   equivocada   de  alguna  norma  jurídica,  por haber actuado conforme al derecho.   

Estimó         importante  la recepción del  testimonio  del General Freddy Padilla de León, pues         aportaría            “luces”    sobre    las   circunstancias  de    tiempo,    modo    y    lugar   en   que   se   produjo  el  abandono  de  las  fincas San Carlos y La Paz.   

También  las declaraciones de Bresnidia  Paternina González,    Luis    Nieto    Ceballos   y  Emilce   Rueda  Zamora,  puesto    que    con  éstas    se   daría  claridad          no          sólo acerca  de  los  aspectos  del  abandono,  sino respecto  de  la posesión  y  la  aprehensión  material de las  fincas   por  parte  de  sus  asistidos.   

Y   la   diligencia   de   inspección   judicial  a  la  Cámara  de Comercio,   porque   con   ella  se     establecería    si  aquellos pertenecían a         la         Cooperativa  COOAGROSAC  LIMITADA  y,  en  caso  tal,  si  eran  miembros    del    órgano   directivo.   

CONSIDERACIONES   

1.   A  tenor  de  lo  previsto el  inciso  2º  del  artículo  26 de la Ley 975 de 2005 la Sala es competente para  conocer     del     recurso    de    apelación    interpuesto   por   el   representante   judicial  de  Juan de Jesús Díaz  Sanabria,    Leonor   Rodríguez   de   Walteros   y   Gloria   Marina   Cuellar  Salamanca,        contra      la  decisión  de  5  de  diciembre de  2011,  a través de la cual la magistrada con funciones de control de garantías  de  la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Barranquilla negó   la   práctica  de  algunas  pruebas  en  el  trámite  de  oposición  que  se adelanta con ocasión de la orden  de  entrega  provisional  de  los  predios  San Carlos y La Paz a la Cooperativa  COOGROASAC LIMITADA.   

2.  El   artículo  62 de la Ley de Justicia y Paz (Ley 975 de  2005),   prevé  que  para  todos  los  asuntos  no  regulados  en ella, se aplicará la Ley 782 de 2002 y  el     Código     de     Procedimiento    Penal2.  Por  su parte la Ley   906  de  20043,  remite,  en  virtud  del  principio  de  integración  a otras  codificaciones.   

3.  En  el caso  objeto  de  análisis la inconformidad del recurrente  radica  en  habérsele  negado  la práctica de algunas pruebas que a su juicio,  son    importantes    para    la    definición    del   incidente,   en   tanto  demostrarán  que  sus  asistidos   son  poseedores  de  buena  fe  de  los  predios  San  Carlos  y  La  Paz.   

4. La   posesión,   conforme  la  prevé  el   Código   Civil   colombiano,   consiste   en  la   tenencia   de   una   cosa  determinada con ánimo de señor o dueño.   

De   acuerdo   con   esa   definición,      se  trata  de una situación de hecho estructurada a partir de dos  circunstancias              fundamentales:      i)  la detentación de una cosa de manera perceptible por los demás  (corpus)   y,   un  elemento  interno,  el  ánimo  (animus)  de  poseerla  como  dueño,       las      cuales      deben  trascender  ante  terceros  a  través  de  un  conjunto  de  actos inequívocamente   significativos  de  propiedad,   esto  es  que  por  su  inconfundible  carácter,  pueda  colegirse  objetivamente  que quien  los   ejercita   se   considera  dueño  y  es  reputado  por  los  demás  como  tal.   

Según  la  previsión  contenida  en  el  artículo  981  del  Código  Civil, la posesión del  suelo  debe demostrarse por hechos positivos de aquéllos a que sólo da derecho  el  dominio,  como   el  corte de maderas, la construcción de edificios,  la   de   cerramientos,   las  plantaciones  o  sementeras,  y  otros  de  igual  significación,  ejecutados  sin el consentimiento del que disputa la posesión.   

El  art. 768 del  Código  Civil, consagra una regla general frente a la  posesión. La buena  fe  es  la  conciencia  de  haberse  adquirido  el dominio de la cosa por medios  legítimos, exentos de fraudes y de todo vicio.   

Así,  en  los  títulos  traslaticios  de  dominio,  la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien  tenía  la  facultad  de enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en  el    acto    o    contrato.     Un  justo  error  en  materia de hecho, no se opone a la buena fe.   

Pero  el  error,  en  materia  de  derecho,  constituye  una  presunción  de  mala  fe,  que  no admite prueba en contrario.   

5. Tratándose de  pruebas,  su  ordenación  está sujeta a que se cumpla con los presupuestos de:  i)   conducencia,   la  cual  está  referida  a  la  idoneidad  para  demostrar  determinado  hecho; ii) pertinencia,  esto es, que los hechos que pretenden  demostrarse  tengan  relación  con  los  que  son  objeto de controversia; iii)  eficacia,  es  decir  si tienen la virtualidad de demostrar el supuesto de hecho  planteado  y iv) utilidad, esto es, si resulta trascendente para acreditar   lo que se pretende.   

Como  en  el caso objeto de controversia lo  que  se persigue es acreditar la posesión material de buena fe, que al tenor de  lo  previsto  en  el artículo 981 del Código Civil debe demostrarse por hechos  positivos  de  aquellos  a  que  sólo  da derecho el dominio, ejecutados sin el  consentimiento  del  que  disputa la posesión, los cuales deben trascender ante  terceros  a  través  de un conjunto de actos inequívocamente significativos de  propiedad,   esto  es,  que  por  su  inconfundible  carácter  pueda  colegirse  objetivamente  que  quien los ejercita se considera dueño y es reputado por los  demás  como  tal, las pruebas que se pretendan hacer valer necesariamente deben  estar encaminadas a confirmar tales aspectos.   

6. En criterio de  la   Sala,  contrario  a   lo  señalado  por  la  magistrada  a  quo,  los  presupuestos  exigidos  para  el  decreto  y ordenación de los medios de prueba  solicitados   por  el  apoderado  de  Juan  de  Jesús  Díaz  Sanabria,  Leonor  Rodríguez  de  Walteros  y  Gloria  Marina  Cuellar  Salamanca,  se  encuentran  debidamente  soportados, pues éste de manera clara, precisa y concreta expuso y  explicó  los  fundamentos  de hecho y de derecho que lo llevaban a deprecar las  mismas.   

Así, respecto de la solicitud de oficiar al  INCODER  OET  de  Santa  Marta,  para  que  se arrime toda la información de la  asignación  de  subsidios  realizada  a  los miembros de Cooagrosac, tiene como  propósito  el  acreditar  que  sus  poderdantes eran poseedores de buena fe, en  tanto  creyeron que los miembros de dicha Cooperativa no volverían a ocupar los  predios  San  Carlos  y  La  Paz dadas las irregularidades que se presentaron al  momento del otorgamiento de  los recursos.   

Igual  sucede  en  cuanto a la petición de  oficiar  a la Fiscalía 18  Especializada de Santa Marta, con el propósito  de  que allegue a la actuación copia del informe No. 361 de 18 de septiembre de  2006,  el cual obra dentro del radicado 87.430 cuyo denunciante es Édgar Arenas  Márquez;    la    solicitud    a    la   Segunda   Brigada   del   Ejército  Nacional para que relacione  las  operaciones  realizadas  en el año 2001 tendientes a retomar el control de  la   Sierra   Nevada   de  Santa  Marta;  igualmente a la Notaría Única de Plato para que remitan copia  de  la  escritura  pública  694  de  17  de  diciembre  de 1998, por la cual se  perfeccionó  la  venta  de  los  inmuebles  en disputa, pues al tener relación  directa    con    los    hechos    por    demostrar   en   el   incidente,   son  pertinentes.   

Recuérdese  que  el  argumento  en  que el  apoderado  basa sus pretensiones, es la buena fe, determinada por las diferentes  situaciones  narradas,  tales  como  el  que los predios estaban abandonados, la  creencia  de  que  la cooperativa se había disuelto ya que sus miembros habían  sido  desalojados  de  sus  tierras  por el Ejército Nacional luego de los  combates  que  sostuvieron  las fuerzas del orden con el frente 19 de las FARC y  el  proceso  penal  que  se adelantaba en la Fiscalía 18 Especializada de Santa  Marta,  contra  algunos  de  los  miembros  de dicha agremiación, razón por la  cual,  las  pruebas encaminadas a establecer las circunstancias en que se dio la  ocupación, resultan pertinentes.   

No sucede lo mismo en cuanto a la petición  de  llevar  a  cabo  inspección judicial al registro mercantil de la Cámara de  Comercio,  en  aras  a  determinar  si  Arnobio  Ramírez Monsalve, Juan Horacio  Aguilera  Beltrán,  Víctor  Hugo  Carrillo,  Luis  Nieto  Ceballos,  Bresmidia  Paternina  González y Emilce Rueda hacen parte de la Cooperativa Cooagrosac, si  las  acciones  sociales  que tenían fueron transferidas, o si ya no hacen parte  de  esa  agremiación, en la medida que de haber ocurrido tales acontecimientos,  ello  no  tiene ninguna relación con los hechos que son objeto de controversia,  encaminados    a   la  demostración   del  corpus  y  el  animus  de  los  opositores  para  conservar los predios y ejercitar actos inequívocos como  dueños.   

En  torno  a  la  solicitud  de  oír  en  testimonio  al  General Freddy  Padilla de León para que deponga sobre las  circunstancias  de  tiempo,  modo  y  lugar  en que se produjo el enfrentamiento  entre  el  Frente  19  de las FARC y el posible desalojo por parte del Ejército  Nacional  de  los miembros de la Cooperativa Cooagrosac en el año 2001, si bien  tiene  conexión  con  los  hechos  objeto  del  incidente,  y  por tanto sería  pertinente,  en  sentir  de  la  Sala,  dado el tiempo que ha transcurrido desde  entonces  – cerca de once años- y por existir otros medios de prueba tendientes  a demostrarlos, se muestra inútil.   

7.      La     recepción         de        los   testimonios   de   Luis   Nieto  Ceballos,  Emilce  Rueda  Zamora,    Bresnidia  Paternina   González,   José   Henry   Hernández  Calderón,  Édgar Arenas  Márquez,  Gustavo Baracaldo Méndez y Olimpo Cardona  Trujillo,  de  quienes afirmó el apoderado podrían  dar  fe  de  los actos de posesión material  de  los  señores  Juan de Jesús Díaz Sanabria, Leonor  Rodríguez   de   Walteros   y   Gloria   Marina  Cuellar  Salamanca,  también son pertinentes,  atendiendo  a  que  se dirigen a acreditar  los hechos que  según  los opositores los llevaron a poseer  de  buena  fe  los predios San  Carlos y La Paz.   

Acorde  con  lo  que  viene  de  verse,  se  revocará  parcialmente  la  decisión  impugnada,  en  lo que tiene que ver con  la  negativa  de  oficiar  al  INCODER  OET de Santa  Marta,  a la Fiscalía 18 Especializada de la misma ciudad, a la Segunda Brigada  del  Ejército Nacional, a la Notaría Única de Plato para que remitan copia de  la  escritura  pública  694 de 17 de diciembre de 1998  y la recepción de  los  testimonios  de Bresnidia Paternina González, Luis Nieto Ceballos y Emilie  Rueda  Zamora,  José  Henry  Hernández  Calderón, Gustavo Baracaldo Méndez y  Olimpo  Cardona  Trujillo, para en  su lugar decretarlos, circunstancia que  conlleva  a  que  la  magistrada  con  funciones de control de garantías decida  acerca  las  medidas  de  protección personal que a favor de  los señores  Luis  Nieto Ceballos y Emilie Rueda Zamora, elevó el impugnante, confirmándola  en todo lo demás.   

8.  Resta     señalar  que   no  resulta  acertada la posición asumida por la magistrada con  funciones  de  control  de  garantías  de la Sala de Justicia y Paz  en  la  decisión  cuestionada, pues  cuando   se   trata  de  acreditar    unos    hechos,    en    aras  de  establecer  si  los  mismos  se  subsumen en determinada  hipótesis  normativa, el análisis    de   las   pruebas   debe  contraerse  a si cumplen  los  presupuestos  de pertinencia,  utilidad  y  eficacia para dicho propósito y no como  sucedió   en   el   presente  asunto  al      calificar      la  existencia  de  la buena o mala fe,  porque    al    ser  un  aspecto  sustancial  debe                   analizarse  al  momento de resolver el  incidente.   

En mérito de lo  expuesto, la Sala de  Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia,   

                                                 RESUELVE:   

1.   Revocar   parcialmente  el     auto     de     5  de  diciembre  de  2011,  a  través del cual la magistrada con  funciones  de  control  de  garantías de la Sala de Justicia y Paz del Tribunal  Superior  de  Barranquilla,  negó  oficiar  al INCODER OET de Santa Marta, a la  Fiscalía  18  Especializada  de  la  misma  ciudad,  a  la  Segunda Brigada del  Ejército  Nacional,  a la Notaría Única de Plato para que remitan copia de la  escritura  pública  694 de 17 de diciembre de 1998  y la recepción de los  testimonios  de  Bresnidia  Paternina  González,  Luis  Nieto Ceballos y Emilie  Rueda  Zamora,  José  Henry  Hernández  Calderón, Gustavo Baracaldo Méndez y  Olimpo  Cardona  Trujillo, para en  su lugar decretarlos, por las razones a  que   se   hizo   alusión   en   la   parte   considerativa   de   la  presente  decisión.   

Como  consecuencia  de  la  decisión aquí  adoptada,  la  magistrada  con  funciones de control de garantías de la Sala de  Justicia  y  Paz  del  Tribunal  Superior  de  Barranquilla  deberá decidir las  medidas  de  protección  personal  que a favor de  los señores Luis Nieto  Ceballos y Emilie Rueda Zamora, elevó el impugnante.   

2.  Confirmar   la  decisión  impugnada,  en  todo  lo  demás.   

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE  

JOSÉ        LEONIDAS        BUSTOS  MARTÍNEZ   

JOSÉ     LUIS    BARCELÓ  CAMACHO                                                          FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

SIGIFREDO   ESPINOSA  PÉREZ                                                                                 MARÍA  DEL  ROSARIO GONZÁLEZ MUÑOZ      Comisión de  servicio                                                                   permiso   

AUGUSTO   J.  IBÁÑEZ  GUZMÁN                                                                          LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO   

JULIO  ENRIQUE  SOCHA     SALAMANCA                                                                   JAVIER ZAPATA ORTIZ   

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Folios  1-5  del cuaderno de audiencia preliminar. No  obstante,  en  la  referida  audiencia,  intervino  el  Fiscal Treinta y Tres de  Justicia  y  Paz,  designado  para  actuar  en dicha diligencia, debido a que la  Fiscal    Novena    se    encontraba   en vacaciones.   

2  Artículo 62.   

3  Artículo  25  Ley  906  de  2004. En materias que no  estén    expresamente    reguladas    en    este  código    o   demás  disposiciones   complementarias,   son   aplicables   las   del  Código  de  Procedimiento  Civil  y  las de otros ordenamientos  procesales  cuando  no  se  opongan  a  la naturaleza del  procedimiento penal.     

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