37105(28-11-12)

2012

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE  CASACIÓN  PENAL   

Magistrado Ponente:  

JOSÉ  LEONIDAS  BUSTOS  MARTÍNEZ   

Aprobado    acta    No.    436   

Bogotá,  D.  C.,  veintiocho  de  noviembre de  dos  mil  doce.   

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de  la  demanda  de  casación  presentada  por  el  Fiscal  17 Especializado de  Bogotá,  que como tal actúa en el proceso que se sigue a JOSÉ EIDER CIFUENTES  CASTRO,  contra  la  sentencia absolutoria de segunda instancia proferida por el  Tribunal Superior del Distrito Judicial de Popayán.   

1.-           ANTECEDENTES   

1.1.- La    cuestión    fáctica    fue    declarada   por   el  juzgador A  quo de la manera siguiente:   

“Mediante  investigación  preliminar  la  Fiscalía URI dio curso a la denuncia presentada  el  11  de  agosto  de  2003  por el señor LUIS CARLOS GÓMEZ GÓMEZ, en la que  dio a conocer la extorsión de que fuera víctima por  parte  de  unos sujetos que diciéndose integrantes de las AUC, se presentaron a  su  establecimiento  de  comercio  ubicado  en  esta  ciudad  de Popayán, donde  procedieron  a  exigirle  una colaboración de dinero para realizar una limpieza  social.  Relata  igualmente  que al día siguiente se presentó un sujeto al que  le           decían          ‘AMAURY’  quien  autoproclamándose  como  jefe  de las autodefensas le exigía la suma de  dos   millones   y   medio   de   pesos  ($  2.000.000.oo)  (sic),  de  la  misma forma también indicó que  unos  días después se presentaron dos sujetos que lo interrogaban acerca de si  había      suministrado      el     dinero     exigido     por     ‘AMAURY’,  refiriéndole que habían cambiado  de   jefe   y   que   en   lo   sucesivo   se   entendieran   con   ‘EMERSON’         o        ‘PELUSA’  diciéndole  que  se  comunicara al  celular   (…)   cuyo  número  le  fue  suministrado  por  alias  ‘RICHARD’.   

“Este episodio sirvió de fundamento para  que  las  autoridades  policivas  montaran  un  operativo en el que se logró la  captura    de    RESNEL    CÓRDOBA   MENJA,   JOSÉ   FERNÁNDEZ   CÓRDOBA  y JAVIER ANTONIO ARENAS OSPINA  en  el  momento en el que se disponían a recibir el dinero de la extorsión. El  seguimiento  policivo  sobre  los  personajes  mencionados  en la denuncia y sus  colaboradores  condujo a los investigadores a establecer los estrechos contactos  que  entre  ellos mantenían, logrando filmar un vídeo en el que aparecen entre  otros  el  ex  agente  GUILLERMO  EFRAÍN MELO ANARA y EDWIN ALBERTO ROMERO CANO  alias  ‘AMAURY’,  reunidos en el apartamento 205 del  edificio María Andrea de esta ciudad.   

“Con base en las referidas averiguaciones,  seguimientos  y  entrevistas,  la  policía  puso  en  conocimiento  de  la  Fiscalía  el  compromiso de JOSÉ EIDER CIFUENTES CASTRO,  del  cual  se  dijo hacía  parte  del  grupo  ilegal  de  las  autodefensas que operaban en el Municipio de  Popayán,  dando  lugar a que la Fiscalía instructora abriera la investigación  correspondiente  y  ordenara  la  vinculación  mediante  indagatoria  del antes  mencionado.   

“Los hechos que vinculaban en principio la  responsabilidad  de  GUILLERMO  EFRAÍN  MELO  ARANA,  EDWIN ALBERTO ROMERO CANO  Alias  ‘AMAURY’  y otros, fueron tramitados mediante  la   sentencia   anticipada   proferida   de   conformidad   con   sus   propias  pretensiones”.   

1.2.- Agotada  la fase correspondiente a la instrucción y previa clausura  de  ésta,  el 8      de      abril     de            2005 la Fiscalía  Especializada  de  la  Unidad  Nacional  de  Derechos  Humanos    y   Derecho   Internacional   Humanitario   con   sede   en  Bogotá1,         calificó  el  mérito  probatorio  del  sumario  con resolución  de  acusación  en  contra  del procesado JOSÉ EIDER  CIFUENTES  CASTRO  como  presunto  coautor  penalmente responsable del delito de  concierto  para  delinquir  agravado,  definido  por  los artículos 340, inciso  segundo,  y 342 del Código Penal, mediante determinación que cobró ejecutoria  en  esa  instancia  al  no  haberse interpuesto recursos contra ella2.   

1.3.-  La  etapa  de  juicio  fue asumida por el Juzgado Primero    Penal    del    Circuito  Especializado         de         Popayán,  autoridad          que          el             28  de   julio         de        2009  puso fin a la instancia   absolviendo  al  procesado  de  los  cargos  que le fueron formulados en la resolución de  acusación3.   

1.4.-  Recurrida  esta  decisión  por  la  fiscalía4,  el     Tribunal    Superior    del    Distrito    Judicial    de    Popayán,   por   medio   del   fallo  proferido    el    3  de   marzo        de        2011,  decidió  impartirle   íntegra  confirmación,  al    conocer    en    segunda    instancia   de   la   apelación  interpuesta5.   

1.5.-     Contra     el    fallo    del  Tribunal,  la  fiscalía  interpuso     oportunamente     recurso  extraordinario  de casación6,  siendo concedido por el Ad  quem7,    y  presentó     la  correspondiente             demanda8, sobre cuya admisibilidad se  pronuncia la Corte.   

2.-    LA  DEMANDA   

Pasando   por  identificar  los  sujetos  procesales  y la providencia materia de impugnación,  así  como  resumir los hechos y la actuación llevada a cabo en las instancias,  con    apoyo    en    la    causal    primera  de  casación,  un    cargo    formula    el   demandante   contra   el   fallo   del   Tribunal,         en        el  que lo  acusa   de   incurrir  en  violación  indirecta  de  disposiciones  de  derecho  sustancial,     derivada     de     la     comisión     de    errores  en  la  ponderación  de los medios de convicción allegados  al proceso.   

Con  la  pretensión  de darle desarrollo y  demostración,   sostiene   que   la  transgresión  indirecta  de  la  ley  se  produjo  por  error  de hecho por falso raciocinio  en  la apreciación de la  prueba indiciaria.   

Los  hechos  que,  según el demandante, se  encuentran    debidamente    acreditados,    consisten   en   que   en  el  inmueble ubicado en la calle 5  No.  15-11  de Popayán, se reunían permanentemente  las    autodefensas    que    operaban   en   esa   ciudad;   que   allí  el  procesado  fue varias veces  filmado,  observándose  “claramente   que se  trata  de una persona de edad y que tiene entre sus características físicas el  cabello blanco”.   

Agrega  que  del  grupo de autodefensas que  operaba  en  Popayán  se  logró identificar a varios de sus integrantes, entre  ellos  a Javier Antonio Arenas quien decidió confesar su delito y colaborar con  la  justicia  en  procura  de  desvertebrar  parte de esta organización.   

Señala  que  en diligencia de declaración  esta  persona  admitió  haber  participado  en  la comisión de varios delitos,  incluido  el homicidio de  Hugo  Fernelly  Rico  Velasco perpetrado directamente  por  el  sujeto  conocido  con  el  alias  de  Amaury,  quien  a su vez recibió  colaboración      de      un     ‘viejito      canoso’      que       pasa  de  los  cuarenta años, tiene un  mechón  blanco en la cabeza y lo recogió en un vehículo gris, posiblemente un  Mazda.          

Anota que en esa misma declaración, Arenas  Ospina  manifestó  que la función que “el viejo canoso” cumplía dentro de  la  organización  era  la  de  movilizar a sus miembros, pero además que tomó  parte  en  un atraco perpetrado a un vehículo que transportaba una remesa hacia  el sector del municipio de Silvia.   

Sostiene  que al ponérsele de presente las  fotografías  digitales  provenientes  del  vídeo  obtenido  por  el  Gaula, el  testigo  reconoció  por  lo  menos en tres ocasiones a quien él individualizó  como    ‘el   viejo  canoso’   cuando  se  hallaba  en  compañía  de  otros  miembros  de  la  organización  y  de alias  Amaury.   

Precisa      que      “otro  de  los paramilitares capturados en este proceso es José  Amilkar  Fernández Córdoba, alias el Loco”, quien  en  ampliación  de  indagatoria  admitió  su pertenencia a la organización de  Alias    Amaury    y  “señaló  que fue él quien en reunión efectuada  en  el  apartamento  del  Edificio  María  Andrea,  le  presentó a José Eider  Cifuentes  Castro, el cual  era     para     ese     entonces    colaborador    o    informante    de    las  autodefensas”,  y  lo  considera        individuo        “clave”          pues,   dadas   sus   relaciones  con  algunos     miembros     de    la    policía, conseguía los permisos para  transitar sin inconveniente alguno.   

Indica que según el informe 574 del CTI, la  captura  de  Edwin Alberto Romero Cano, alias Amauri,  se  llevó  a cabo frente a la residencia ubicada en la carrera 30 No. 5 A – 35,  dentro   de   la   cual   se   encontraba     José   Eider  Cifuentes  Castro.   

Manifiesta que en  desarrollo   de   la  investigación,  se  interceptó  el  abonado  telefónico  utilizado  en  el  referido  inmueble,  y  en  una de las conversaciones se hizo  alusión  al homicidio cometido contra Hugo Fernelly, así como la colaboración  que   en   el   mismo   prestó   “el   man   del  carro”,   

Indica que todos estos hechos se encuentran  demostrados  en  el  expediente,  e  incluso  a  ellos se alude en la sentencia,  “lo que implica que objetivamente las premisas que  conforman      el      indicio     se     encuentran     probadas”.   

Censura,    entre    otras,     la  consideración  del  Tribunal, según la cual “esas  circunstancias  aisladas  y  en conjunto no son concluyentes o definitivas, como  prueba  indiciaria múltiple detallada, de las características del ‘concierto            para  delinquir’,    al  entreverse  esplendorosamente  que  el comportamiento del inculpado tenía  como  meta  la  venganza  por el daño que días atrás le  había  ocasionado  Hugo  Fernelly”,  pues,  en  criterio del recurrente, si bien el Tribunal reconoció  la  existencia  de  los  hechos  probados que conforman el indicio, a la hora de  valorarlos  incurrió  en  el  error  de calificarlos como indicios ‘contingentes    leves’,    y    no    de   ‘graves’,     como    lo    estima    el  libelista.   

Con  la pretensión de demostrar su aserto,  señala  que  “el  postulado  desconocido  por  la  sentencia    corresponde    al    criterio    de    valoración    denominado    como   ‘sana      crítica’ ”, la  cual  obliga  al  Juez  a  valorar  la  prueba  “en  armonía  con  las  reglas  de  la  lógica,  la ciencia, el sentido común y la  experiencia,  pues  sólo  así  podrá adquirir el conocimiento necesario, pero  igualmente  integral  para  proferir  un  fallo  que en todo caso se ajuste a lo  probado dentro del proceso”.   

Considera que como en este caso se trata de  analizar  la  demostración del ánimo de concertarse dentro de la organización  criminal,  resulta  obvio entender que dicha comprobación debe girar en torno a  los  medios  de  convicción que existen en relación con los actos externos que  el  procesado manifestó con su conducta, premisa que  no  fue  tenida  en  cuenta  por  el Tribunal al valorar el indicio que figuraba  contra CIFUENTES CASTRO.   

Para  el  caso  es  del  criterio que deben  tenerse  en  cuenta  “las reglas de experiencia que  existen  o  que  han  surgido  a  la  hora  de  estudiar  el  comportamiento  de  organizaciones     criminales     como     las     autodefensas     unidas    de  Colombia”,     pues,     según    aduce,  dicho  tipo  de  agrupaciones  además   de   contar  con  estructuras  armadas  irregulares,  jerárquicamente  organizadas,    también    dependían    de   redes   de   apoyo   “que  lamentablemente  involucraron a la población civil en las  áreas   de   influencia,  bien  para  suministrar  información,  inteligencia,  logística,  recursos  económicos  o para obtener diversos servicios necesarios  para  mantener  la clandestinidad de su accionar, entre otros, el testaferrato y  el lavado de activos”.   

Sostiene      que      “la  máxima  de  experiencia  que en verdad se ajusta al caso y  que   consideramos   debió  tener  en  cuenta  el  Tribunal  como  criterio  de  interpretación  válido  del  indicio,  es la relacionada con el modus operandi  que     empíricamente     se     ha     establecido     que     utilizan    los  paramilitares”.   

Añade  que  en  el expediente “se  demostraron  hechos  muy  concretos  que tienen que ver con el comportamiento de  JOSÉ   EIDER   CASTRO”,  pues  en  la  actuación  “reposan unas imágenes  de   video    en    las   cuales   se  le  observa  entrando  y saliendo (en diferentes fechas) de un  inmueble  en  el  cual  se  comprobó se reunían los paramilitares. También se  allegó  prueba  testimonial  en  la cual lo reseñaron como otro integrante del  colectivo  criminal,  cuya  función estaba relacionada con el transporte de los  delincuentes  en  Popayán,  e  incluso  se  dijo  que  tenía  facilidades para  conseguir   permisos   con   la  policía  para  transitar  libremente  por  esa  ciudad”.  Se  destacó  asimismo  que al momento  de  la  captura  del  líder  principal de la organización, CIFUENTES CASTRO se  encontraba    dentro   del   inmueble   frente   al   cual   se   practicó dicho operativo.   

Considera  que de lo anterior sí se deduce  razonablemente  el ánimo que tenía el procesado de  concertarse  y colaborar voluntariamente con el grupo  armado  de  las  autodefensas,  “esto por cuanto su  notoria  cercanía  con  el  grupo  evidencia  que su intención no era otra que  pertenecer  al  mismo, ya que no existía una razón diferente para reunirse con  ellos, conseguirles permisos y transportarlos frecuentemente”.   

              

Señala que a pesar de que la muerte de Hugo  Fernelly  pudo  obedecer  a  una  venganza  de  parte  de  José  Eider, ello no  demuestra  que  este  último  desde  mucho  antes  que  se sucediera el crimen,  hubiera  tomado  la  decisión de concertarse con las  autodefensas  para  cometer  no solamente éste, sino una cantidad indeterminada  de delitos.   

Advierte  que si  el  juzgador  hubiese  tomado  en  consideración el criterio exigido por la ley  para  interpretar  el  indicio,  no  habría  incurrido  en  falso  raciocinio y  arribado  a  la conclusión de declarar inocente  al procesado CIFUENTES CASTRO  por el delito de concierto para delinquir.   

     

Con fundamento en lo expuesto, solicita a la  Corte  casar  el  fallo  impugnado  y  condenar  al  procesado  por el delito de  concierto para  delinquir.   

    

SE CONSIDERA:  

1.- La demanda de  casación  instaurada por  el  fiscal  especializado  evidencia                ostensibles   desaciertos   de  orden  técnico    y    de    fundamentación,    que    le    impiden  superar  el  juicio  de admisibilidad que por ley le corresponde  realizar   a   la   Sala,  y  frustran  las  aspiraciones  desquiciatorias  contra el fallo del Tribunal.   

2.-    Repetidamente   la   Corte   ha  señalado9  que  la  casación no es una instancia más a las ordinarias del  trámite,  en  la  que  puedan  ser  presentados  de  manera  libre  e  informal  argumentos   de  disentimiento  contra  los  fallos  de  segunda  instancia,  ni  constituye  una  prolongación del juicio en la que resulte posible continuar el  debate    fáctico    y    jurídico    propio    del   trámite   regular   del  proceso.   

Insistentemente   ha   precisado  que  la  postulación  del  instrumento extraordinario de impugnación debe obedecer a la  denuncia  y  demostración de haber sido transgredida la ley con el fallo, y que  el  escrito a través del cual se ejerce, para que pueda llegar a ser admitido a  su  estudio  de  fondo,  necesariamente debe cumplir, no solamente los rigurosos  requisitos  de  forma  y contenido establecidos por el artículo 212 del Código  de   Procedimiento   Penal   de   2000   (idoneidad  formal),  sino que la demanda debe ser objetivamente  fundada,  es decir, estar llamada a lograr la infirmación total o parcial de la  sentencia,  o  a propiciar un pronunciamiento unificador del Máximo Tribunal de  la   Jurisdicción   Ordinaria   alrededor  de  un  determinado  tema  jurídico  (idoneidad  sustancial).   

Por  esta razón, entre los presupuestos de  admisibilidad,  la  legislación  procesal  ha  previsto  para  el demandante la  obligación  de  presentar  precisa  y  claramente  los  fundamentos fácticos y  jurídicos  del  motivo  de casación que se aduce, para lo cual debe tomarse en  cuenta  que  cada  causal  tiene  naturaleza  autónoma,  por  lo mismo se halla  sometida  a parámetros demostrativos propios y distintos de las demás,  y  que  su  configuración  trae aparejada consecuencias de diversa índole para el  proceso.   

2.1.-   En  relación  con  la  causal primera, la Sala tiene establecido que cuando en sede  de   casación  se  denuncia  violación  indirecta  de  la  ley  por  falta  de  aplicación   o   aplicación  indebida  de  normas  de  derecho  sustancial,  a  consecuencia  de  incurrir el juzgador en errores de apreciación probatoria, el  libelista debe precisar si éstos son de hecho o de derecho.   

Al efecto debe connotarse que los primeros se  presentan  cuando  el juzgador se equivoca al contemplar materialmente el medio;  porque  omite  apreciar  una  prueba  que  obra  en el proceso; porque la supone  existente    sin    estarlo    (falso   juicio   de  existencia);  o cuando no obstante considerarla legal  y  oportunamente  recaudada,  al  fijar  su  contenido la distorsiona, cercena o  adiciona   en   su   expresión   fáctica,  haciéndole  producir  efectos  que  objetivamente  no se establecen de ella (falso juicio  de  identidad);  o, porque sin cometer ninguno de los  anteriores  desaciertos,  pese  a existir la prueba y ser apreciada en su exacta  dimensión   fáctica,   al  asignarle  su  mérito  persuasivo  transgrede  los  postulados  de  la lógica, las leyes de la ciencia o las reglas de experiencia,  es  decir,  los  principios  de  la  sana  crítica  como método de valoración  probatoria      (falso     raciocinio).   

En   esta   dirección,   se  reitera  que  cuando  la censura se orienta por el falso juicio de  existencia  por  suposición  de  prueba,  compete al  demandante  demostrar  la  configuración  del  yerro  mediante  la  indicación  correspondiente  del  fallo  donde  se  aluda a dicho medio que materialmente no  obra  en  el  proceso;  y  si  lo es por omisión de  ponderar  prueba  que  material y válidamente obra en la actuación,  es  su  deber  concretar  en  qué parte del expediente se ubica  ésta,  qué  objetivamente  se  establece  de  ella,  cuál  el  mérito que le  corresponde   siguiendo   los  postulados  de  la  sana  crítica,  y  cómo  su  estimación  conjunta  con  el  arsenal probatorio que integra la actuación, da  lugar  a  variar  las  conclusiones del fallo y, por tanto, a modificar la parte  resolutiva de la sentencia objeto de impugnación extraordinaria.   

Si   lo   pretendido   es   denunciar   la  configuración   de  errores  de  hecho  por  falsos  juicios  de  identidad  en la apreciación probatoria,  el  casacionista  debe  indicar  expresamente,  qué  en  concreto dice el medio  probatorio,  qué  exactamente dijo de él el juzgador, cómo se le tergiversó,  cercenó  o  adicionó  haciéndole  producir  efectos  que  objetivamente no se  establecen  de  él,  y  lo  más  importante,  la  repercusión  definitiva del  desacierto  en  la declaración de justicia contenida en la parte resolutiva del  fallo.   

Y si lo que se denuncia es la configuración  de  un falso raciocinio por  desconocimiento  de  los  postulados  de  la sana crítica, se debe indicar qué  dice  de  manera  objetiva  el  medio,  qué  infirió de él el juzgador, cuál  mérito  persuasivo le fue otorgado, señalar cuál postulado de la lógica, ley  de  la  ciencia  o  máxima  de  experiencia  fue desconocida, y cuál el aporte  científico  correcto,  la  regla  de  la  lógica  apropiada,  la máxima de la  experiencia  que debió tomarse en consideración y cómo; finalmente, demostrar  la  trascendencia del error indicando cuál debe ser la apreciación correcta de  la  prueba o pruebas que cuestiona, y que habría dado lugar a proferir un fallo  sustancialmente distinto y opuesto al ameritado.   

Los  errores  de  derecho,  entrañan,  por  su  parte, la apreciación  material  de  la  prueba por el juzgador, quien la acepta no obstante haber sido  aportada  al  proceso  con  violación  de  las  formalidades  legales  para  su  aducción,  o  la  rechaza porque a pesar de estar reunidas considera que no las  cumple   (falso   juicio  de  legalidad);   también,   aunque   de   restringida  aplicación  por  haber  desaparecido  del  sistema  procesal la tarifa legal, se incurre en esta especie  de  error cuando el juzgador desconoce el valor prefijado a la prueba en la ley,  o  la  eficacia  que ésta le asigna (falso juicio de  convicción), correspondiendo al actor, en todo caso,  señalar   las  normas procesales que reglan los medios de prueba sobre los  que    predica    el    yerro,    y    acreditar    cómo    se    produjo    su  transgresión.   

Y cuando de ataque  a  la  apreciación  de la prueba indiciaria se trata,  también          la         jurisprudencia10  ha  señalado que el censor  debe   informar   si  la  equivocación  se  cometió  respecto  de  los  medios  demostrativos  de los hechos indicadores, la inferencia lógica, o en el proceso  de   valoración   conjunta   al   apreciar  su  articulación,  convergencia  y  concordancia  de  los  varios indicios entre sí, y entre éstos y las restantes  pruebas, para llegar a una conclusión fáctica desacertada.   

De  manera que si  el   error   radica   en   la   apreciación   del  hecho  indicador,  dado  que  necesariamente éste ha de acreditarse con otro medio  de  prueba  de los legalmente establecidos, ineludible resulta postular  si  el  yerro  fue  de  hecho  o  de derecho, a qué expresión corresponde, y cómo  alcanza demostración para el caso.   

Si  el  error  se  ubica  en  el proceso de  inferencia  lógica, ello supone partir de aceptar la  validez  del  medio  con  el  que se acredita el hecho indicador, y demostrar al  tiempo  que el juzgador en la  labor de asignación del mérito suasorio se  apartó  de  las  leyes de la ciencia, los principios de la lógica o las reglas  de  experiencia,  haciendo  evidente  en  qué  consiste  y cual es la operancia  correcta   de   cada   uno   de   ellos,   y   cómo   en   concreto   esto   es  desconocido.   

Si  lo  pretendido es denunciar error  de  hecho por falso juicio de existencia por omisión de un  indicio  o  un  conjunto de ellos, lo primero que debe  acreditar  el  censor  es  la existencia material en el proceso del medio con el  cual  se  evidencia  el  hecho  indicador,  la  validez de su aducción, qué se  establece  de  él, cuál mérito le corresponde, y luego de realizar el proceso  de  inferencia  lógica  a  partir de tener acreditado el hecho base, exponer el  indicio  que  se  estructura  sobre  él, el valor correspondiente siguiendo las  reglas  de experiencia, y su articulación y convergencia con los otros indicios  o medios de prueba directos.   

Además, dada la naturaleza de este medio de  prueba,  si  el  yerro  se  presenta   en  la  labor  de  análisis  de  la  convergencia  y  congruencia  entre  los  distintos indicios y de éstos con los  demás  medios,  o al asignar la fuerza demostrativa en su valoración conjunta,  es  aspecto  que no puede dejarse de precisar en la demanda, concretando el tipo  de  error  cometido,  demostrando que la inferencia realizada por el juzgador se  distancia  de  los  postulados  de  la  sana  crítica,  y  acreditando  que  la  apreciación  probatoria  que  se  propone  en  su  reemplazo,  permite llegar a  conclusión  diversa de aquella a la que arribara el sentenciador, pues no   trata  la  casación  de  dar lugar a anteponer el particular punto de vista del  actor  al  del fallador, ya que en dicha eventualidad primará siempre éste, en  cuanto  la  sentencia  se  halla  amparada por la doble presunción de acierto y  legalidad,  siendo  carga  del  demandante  desvirtuarla  con  la  demostración  concreta  de  haberse  incurrido  en errores determinantes de violación en  la declaración del derecho.     

Es  en  este  sentido que el demandante debe  indicar  en  qué  momento  de  la construcción indiciaria se produce, si en el  hecho  indicador,  o en la inferencia por violar las reglas de la sana crítica,  para  lo  cual  ha  de  señalar qué en concreto dice el medio demostrativo del  hecho  indicador,  cómo  hizo  la inferencia el juzgador, en qué consistió el  yerro,  y qué grado de trascendencia tuvo éste por su repercusión en la parte  resolutiva del fallo.   

Cada una de estas especies de error, obedece  a  momentos lógicamente distintos en la apreciación probatoria y corresponde a  una  secuencia  de  carácter  progresivo, así encuentre concreción en un acto  históricamente  unitario:  el  fallo judicial de segunda instancia. Por esto no  resulta  acorde con la lógica inherente al recurso que frente a la misma prueba  y  dentro  del cargo en que se censura,  o en otro postulado en igual plano  sin  indicar  la  prelación  con  que  la  Corte ha de abordar su análisis, se  mezclen   argumentos   referidos   a   desaciertos   probatorios  de  naturaleza  distinta.   

Debido  a  ello,  en  aras  de la claridad y  precisión  que  debe regir la fundamentación del instrumento extraordinario de  la  casación, compete al actor identificar nítidamente la vía de impugnación  a  que  se  acoge,  señalar  el sentido de transgresión de la ley y, según el  caso,  concretar  el tipo de desacierto en que se funda, individualizar el medio  o  medios de prueba sobre los que predica el yerro, e indicar de manera objetiva  su  contenido,  el  mérito atribuido por el juzgador, la incidencia de éste en  las  conclusiones  del  fallo  y,  en  relación  de determinación, la norma de  derecho  sustancial  que mediatamente resultó excluida o indebidamente aplicada  y  acreditar  cómo, de no haber ocurrido el yerro, el sentido del fallo habría  sido  sustancialmente distinto y opuesto al impugnado, integrando de esta manera  la proposición del cargo y su formulación completa.   

Además, pertinente resulta insistir en ello,  de  acogerse  a  la  vía indirecta, la misma naturaleza rogada que la casación  ostenta  impone  al  demandante  el  deber  de abordar la demostración de cómo  habría  de  corregirse  el  yerro probatorio que denuncia, modificando tanto el  supuesto  fáctico  como  la  parte  dispositiva  de  la  sentencia.  Esta tarea  comprende  la  obligación  de realizar un nuevo análisis del acervo probatorio  en  que  se  corrija  el error, sea valorando las pruebas omitidas, cercenadas o  tergiversadas,  o  apreciando acorde con las reglas de la sana crítica aquellas  en  cuya  ponderación  fueron  transgredidos  los postulados de la lógica, las  leyes  de  la  ciencia  o  los  dictados  de experiencia; y, de ser ese el caso,  excluyendo las supuestas o ilegalmente allegadas o valoradas.   

Todo esto no debe ser realizado aisladamente,  sino  en  armonía  con  lo acreditado por las pruebas acertadamente apreciadas,  tal  como  lo  ordenan  las  normas  procesales  establecidas  para  cada  medio  probatorio  en  particular  y  aquellas  que  se  refieren  al  modo integral de  valoración  probatoria,  y  en orden a hacer evidente la falta de aplicación o  la  aplicación  indebida de un concreto precepto de derecho sustancial, pues es  la  demostración  de  la transgresión de la norma de derecho sustancial por el  fallo,   la   finalidad   de   la   causal   primera   en  el  ejercicio  de  la  casación11.   

3.-  Como resultado de revisar el contenido  de  la demanda presentada en este caso, sin dificultad se advierte que el libelo  incumple  los presupuestos de admisibilidad al trámite casacional, establecidos  por  la  ley  y  desarrollados  por  la  jurisprudencia.  La  falta de claridad,  precisión  y  de  debida  sustentación,  así como  de  idoneidad  sustancial, son de tal entidad que le  impiden   a   la   Sala  establecer  la  concreta  y  objetiva   configuración del error probatorio que dice noticiar, así como  la  definitiva  incidencia  que  el  mismo  pudo haber tenido en la declaración  fáctica  y  la  consecuente  definición  del  caso  por  parte  del  juzgador,  lo que determina que no pueda ser admitido con miras  a   un   pronunciamiento  de  fondo,  en  términos  que  seguidamente  pasan  a  precisarse.   

Si  bien  acude al error de hecho por falso  raciocinio,  es  lo  cierto  que  al  no  existir  prueba  directa de la cual se  estableciera  la  coautoría  del  procesado  en  el  delito  de  concierto para  delinquir  agravado  que  le  fuera  imputado  en  la  acusación, era deber del  casacionista  acudir  a  los  derroteros  trazados  por  la  jurisprudencia para  elaborar  este  tipo de censuras, precisar la validez del medio de prueba con el  cual   pretende   acreditar   la   existencia  del  hecho  indicador;      evidenciar     el  mérito persuasivo y qué es lo que  objetivamente  se  establece  del  mismo;  realizar  la  inferencia  lógica  a fin de denotar el hecho que  pretende  indicar; y así sucesivamente con cada uno  de  los  indicios  que  considera  se  debieron  construir a partir de la prueba  recaudada;  así como la convergencia y entrelazamiento de los mismos, sin dejar  de   precisar  cómo  ello  resulta  suficiente  para  variar  las  conclusiones  fácticas  del  fallo y la correspondiente declaración del derecho contenida en  su  parte  resolutiva.        

Nada de esto realiza el demandante. En lugar  de  estructurar con la lógica debida cada uno de los  indicios  que  en  su  criterio  señalan  en  grado  de certeza la responsabilidad penal del acusado en el  delito  de  concierto  para  delinquir  por el cual fue convocado a responder en  juicio  criminal,  así  como  acreditar su articulación y convergencia para de  este  modo  tratar  de  confrontar  sus  asertos  con  los del juzgador a fin de  denotar  el  desacierto  de éste, acude directamente  al  falso  raciocinio,  pero  sin  patentizar  con la  objetividad  requerida  en  casación  la prueba del  hecho   indicador,  así  como  la  regla  de  sana  crítica  que  resultó conculcada con los fallos de  instancia, dejando así su reparo en el sólo enunciado.   

En  realidad  lo que se observa en el libelo  son  discrepancias  al  mérito  persuasivo  conferido  por  los juzgadores a la  prueba  recaudada,  con  lo  cual no solamente incumple el deber de acreditar la  objetiva  configuración  de la causal de casación que correspondería al yerro  que  pretende  noticiar,  sino que omite satisfacer la necesidad de presentar un  ataque  formal  y  sustancialmente completo, a tal punto que tampoco logra poner  de  presente  que  en  la ponderación de la prueba practicada  se hubieren  transgredido  por  los  juzgadores  las  reglas  que  gobiernan  la  persuasión  racional.   

Es  tan  cierto  ello  que  es  el  propio  casacionista  quien  al  reconocer, como así fue declarado por el juzgador, que  en  la actuación no obra prueba directa de la responsabilidad penal de acusado,  censura  que  el  sentenciador hubiere transgredido las reglas de experiencia en  la   apreciación   de  los  hechos  indicadores,  a  los  cuales  el  libelista  indebidamente  les  atribuye la categoría de indicio: “Tal como lo señalamos  con  antelación,  la  máxima  de experiencia que en verdad se ajusta al caso y  que   consideramos   debió  tener  en  cuenta  el  Tribunal  como  criterio  de  interpretación  válido  del  indicio,  es la relacionada con el modus operandi  que  empíricamente  se ha establecido que utilizan los paramilitares”, con lo  cual  el  tipo  de  desacierto  que  pretende  noticiar  cae en el más absoluto  vacío.   

Al efecto cabe denotar que en referencia a la  prueba  de  la  responsabilidad,  el juzgador A quo12  señaló:   

“Precisa  mencionar en consecuencia que,  la  vinculación  de  CIFUENTES  surge  como consecuencia del avistamiento de su  vehículos  de  placas  GUH-464,  en  el acto del homicidio propiciado por JOSÉ  AMÍLCAR  FERNÁNDEZ  CÓRDOBA  alias ‘El  Loco’  en  contra  del  señor  HUGO  FERNEY  RICO  VELASCO,  hechos  acaecidos  con la  utilización  de  arma  de  fuego  el  19 de julio de 2003 en la Manzana 44 Nro.  44-10 del Barrio Tomás Cipriano de esta Capital.   

“Tal episodio relatado por JAVIER ANTONIO  ARENAS  OSPINA  permite  acreditar que efectivamente el homicidio fue planeado y  ejecutado  por la agrupación paramilitar de las autodefensas unidas de Colombia  a  la  que  éste  dijo pertenecer, reconociendo como autor a Alias ‘El         Loco’  y  como su superior jerárquico a  EDWIN  ALBERTO  ROMERO  CANO  Alias  ‘AMAURI’.   

“En iguales términos de su exposición,  relata   que   el   encargado   de   recoger   al   homicida   fue  ‘el    viejo    canoso’,            ‘…él lo recogió en un carro gris  en    el   apartamento   de   Amaury’.   

“Por  su parte JOSÉ AMÍLCAR FERNÁNDEZ  CÓRDOBA   Alias   ‘El  Loco’,   afirma   en  ampliación    de    su    indagatoria    que    su    comandante   ‘Amaury’   le   presentó  a  JOSÉ  EIDER  CIFUENTES  CASTRO,  deduciendo  que,  el aludido era colaborador o informante de  las  autodefensas,  ya  que  como  ex  policía  podía  conseguir  los permisos  necesarios  para poder desplazarse por cualquier lado sin que fueran perturbados  por la fuerza pública.   

“Complementa  seguidamente que fue JOSÉ  EIDER   quien   en   presencia   de  ‘AMAURI’  le  comentó  que  tenía problemas con el occiso HUGO FERNELY puesto que había  ‘apuñalado’  a  un hijo confirmándolo como un  ‘positivo’  y añadiendo que efectivamente se  ordenó  la  muerte de HUGO FERNELY recayendo en él precisamente la orden de la  ejecución  y  el  compromiso  de  CIFUENTES  CASTRO,  quien  le proporcionó la  información  sobre  la  residencia  de la víctima y le colaboró en el plan de  fuga  en  su  vehículo, cuyas placas GUH-464, fueron dadas a conocer por varios  ciudadanos que estuvieron cerca de capturar al homicida.   

“En  este  punto  se  distingue  que  el  consenso  delictivo  gira  en  torno  al  aseguramiento  fatal  de  la  venganza  perseguida  por  CIFUENTES  quien  respondiendo  en  efecto,  a un plan comunero  participó  en  la  planeación   y  ejecución  de  la  conducta homicida,  debiendo  entenderse  la  realización  de  actos  enteramente  separables de la  finalidad  del  concierto para delinquir con fines agravados, puesto que, una es  la  manifestación violenta destinada a la consumación del homicidio perpetrado  y  otra  la  voluntad manifiesta de concertarse en forma permanente para atentar  contra la seguridad pública.   

“En efecto, tal manifestación, en orden  a  establecer  la  dirección  de  voluntad  del  acusado,  cobra  sentido en la  ampliación  de  indagatoria rendida por el paramilitar procesado JAVIER ANTONIO  ARENAS  OSPINA  quien  revela  no        conocer a  JOSÉ  EIDER CIFUENTES CASTRO, pero que sí había escuchado de él, ratificando  seguidamente  que  AMÍLCAR  o  Alias ‘El  Loco’  había  cometido  dos  homicidios  uno  en  el cual, un  policía le había  pagado a AMAURI para que matara a un muchacho.   

“En este sentido, el problema del acuerdo  inicial  de  los  facinerosos  que  actuaron  en  comunidad  par  ultimar a RICO  VELASCO,  no  despeja  con  claridad  las  exigencias subjetivas y objetivas del  CONCIERTO  PARA  DELINQUIR  AGRAVADO,  puesto  que,  lo que indiscutiblemente se  demuestra  en  la  plenaria,  es la participación activa o el consentimiento de  estos  sujetos  en  la perpetración del homicidio de FERNELLY RICO, según así  se  desprende  de  las  declaraciones  de ARENAS OSPINA, de EDWIN ALBERTO ROMERO  CANO          alias          ‘AMAURI’,  de  JOSÉ  AMÍLCAR  FERNÁNDEZ alias ‘El  Loco’  y   de   la   interceptación   telefónica   realizada   a  alias  ‘El         Loco’  en  la que da cuenta a AMAURI que  cumplió  con dicho trabajo y que fue recogido cerca del lugar de los hechos por  el   ‘man’.  Resultando  de  este  modo   confirmados  los  actos  del  acuerdo  para  cometer  hacia  futuro  los delitos  señalados  en  el  párrafo  segundo del Art. 340 del Código Penal, los cuales  deben  demostrarse  o  inferirse  en dirección al atentado  contra el bien  jurídico  de  la  seguridad  y  tranquilidad  pública  y  no  sobre  un delito  determinado.   

“De otro lado, las misiones oficiales que  tenían  el  propósito  de desmantelar la red paramilitar tampoco dan cuenta de  la  participación  activa  de  CIFUENTES  en  las  tareas  de  la  agrupación,  destacándose  que  durante  el seguimiento fílmico, no aparece referenciado el  aludido,  quien  no  obstante  sí  fue relacionado durante el allanamiento a la  residencia    de    EDWIN    ALBERTO    ROMERO    CANO,    Alias    ‘AMAURY’, ubicada en la Cra. 30 No. 5 A -45  del  Barrio  El  Edén de la ciudad de Popayán, en donde se encontraba presente  JOSÉ   EIDER   CIFUENTES   CASTRO,   reforzando  sin  lugar  a  dudas  que,  la  deliberación  mental  del acusado estaba casualmente vinculada con la tarea del  sicariato   encomendada   a   Alias  ‘Amaury’  para el asesinato de HUGO FERNEY RICO VELASCO.   

“De  esta  manera,  surge  llano  que la  reunión  de  CIFUENTES  con  Alias  ‘AMAURY’  tenía  un objetivo definido, quedando en entre dicho el convenio o pacto que de  algún   modo   permita  enlazar  la  asociación  del  acusado  con  los  fines  permanentes  de  la  organización  de  dichos  individuos,  ya que la prueba en  conjunto  no  revela  la  ejecución  de  tareas  distintas al sicariato que por  venganza  fueron  encomendadas por CIFUENTES a la agrupación liderada por Alias  ‘Amaury’.   

“Es  evidente  entonces  que  dentro del  ánimo   de   permanencia,   que   exige   la   estructura  del  Concierto  para  Delinquir,   no cabe asumir el pacto o acuerdo que celebran sus integrantes  con  un  tercero para desarrollar un homicidio determinado, pues en este caso el  objeto  específico  dirigido  a  transgredir  el  bien  jurídico de la vida de  FERNELLY  RICO, encuentra acomodo obviamente en la coautoría del homicidio y no  en  el concierto para delinquir, ya que, en términos de la Corte, el acuerdo en  este  modelo  delictivo  versa  sobre  la  que  será  su  actividad  principal:  delinquir,  concluyendo  de  esta  manera,  que  en  el delito de concierto para  delinquir  no  existe  acuerdo  previo  entre  sus  miembros  sobre  los delitos  específicos  que  cometerán,  como   tampoco sobre el momento, el lugar o  las  personas  o bienes que se afectarán, pues la finalidad de esta ilicitud es  agruparse  de  manera  permanente  para  transgredir  el  bien  jurídico  de la  tranquilidad  colectiva y la seguridad pública, que son precisamente los bienes  jurídicos que se pretenden proteger con su represión y castigo.   

“Acorde con el anterior el acusado JOSÉ  EIDER  CIFUENTES  CASTRO resultará exento del cargo erigido en su contra por el  delito de CONCIERTO PARA DELINQUIR AGRAVADO” (sic).   

El  Tribunal,  por  su  parte,  indicó  lo  siguiente13:   

“Con  todo  lo  anterior,  para la Sala,  abordando  las  declaraciones  de  los señores Javier Antonio Arenas Ospina (a.  Paisa),  José  Amilkar  Fernández Córdoba (a. Loco) Edwin Alberto Romero Cano  (a.  Amauri),  las interceptaciones telefónicas al abonado 8214326 instalado en  el   apartamento  203  del  edifico  ‘María       Andrea’,  habitado  por  el  último  nombrado,  y  la  declaración  del  Investigador  del  CTI  Luis  Alonso Restrepo, se comprueba la existencia de las  AUC,  en  esta  ciudad,  con  carácter  permanente y con el objetivo de atentar  contra  bienes  jurídicos  indeterminados;  organización que para aquellos por  ese  acuerdo  de  voluntades  los  une  y articula para alcanzar dicho objetivo;  poniendo  o  colocando  en peligro la ‘Seguridad    Pública’  en  el  entendido  de  afectar  el  sentimiento de tranquilidad,  armonía  y  normal  desarrollo, por amenaza de daño a los intereses de la vida  en sociedad.   

“No  empece  esa  claridad  de  aquellos  concertados  para  cometer delitos; en el evento, para la Sala el comportamiento  del  señor  José  Eider  Cifuentes  Castro  no  trasunta asociado para cometer  delitos,  porque  el  hecho  de que pagó al Jefe o Comandante de las AUC, Edwin  Alberto  Romero  Cano (a. Amauri), para matar a quien le había hurtado y herido  a  uno  de  sus hijos, delincuencia que éste ordenó a José Amilkar Fernández  Córdoba  (a. Loco), quien materialmente tronchó la vida de Hugo Fernelly, así  José  Eider  lo  hubiese  recogido  en  el  plan  de  fuga, no envuelve de modo  efectivo  y  objetivo un acuerdo de voluntades con permanencia en el tiempo para  cometer delitos.   

“Pues véase que el señor Javier Antonio  Arenas  Ospina,  el 18 de diciembre de 2003, fue claro en sostener que Amilkar o  alias  El  Loco  cometió  dos  homicidios,  uno  que  un  Policía le  pagó a Amauri para que matara a un  muchacho  porque le había robado unas zapatillas al hijo y lo había puñaleado  (sic),  enterándose  de ello porque el propio Loco le contó y también de otro  por  la  galería  Las  Palmas;  hablando que el primero fue en el barrio Tomás  Cipriano   Mosquera  (sic),  en  donde lo persiguieron  y estuvieron a  punto    de    cogerlo   que   si   ‘no   es   por   el   carro  que  lo  recoge  lo  cogen’,   y   lo  recogió  ‘un  viejito  canoso, tiene un lunar  blanco  o  mejor  un  mechón  blanco  en la cabeza, sin recordar si es del lado  derecho  o izquierdo’, y  que    un    día    fueron    a    buscarlo    en   ese   carro;   ‘ese  era  el  que  los movía en el  carro  para  todos lado, él siempre les decía nos vamos a comer por este lado.  El  viejito  también  participó  en  el  robo  a una chiva que lleva remesa de  Popayán  para  los  lados de Silvia… escuché conversar  a esas personas  sobre  ese  plan  de robarle la remesa a la Chiva… de todas maneras no supe si  se hizo o no (fs. 20 y 21 del c. 3).   

“Y,   el  señor  José   Amilkar  Fernández  Córdoba  el 18 de diciembre de 2003 aunque aseguró que no conocía  al  señor  José  Eider  Cifuentes Castro, porque fue capturado en el barrio La  Esmeralda,  e  igualmente  negó  haberse  transportado  en  el automóvil, azul  oscuro,  de placas GUH 464 (fs. 36 y 37 del c. 4); es verdad que el 6 de mayo de  2004  explicó  que  era  miembro  de las AUC, siendo el comandante Edwin Romero  Cano,  alias Amaury, y los guerrilleros el objetivo militar; que una tarde en el  apartamento     del    edificio    ‘María       Andrea’,  su  sitio  de  reunión,  con  referencia  a  la muerte de Hugo  Fernelly,  Edwin  Alberto  le  presentó  a  José Eider, y la mujer de éste le  mostró     la     casa     de     la    futura    víctima    y    ‘quedamos  que  el trabajo lo hacía  yo  al  otro  día  en  la  mañana,  allí  yo me despedí de ellos;  realizado el hecho la mujer de José Eider le dijo que no fuera  a  estar  saliendo que José estaba averiguando si les habían cogido la placa y  que  José  Eider  se  había  comunicado  con  Amaury,  quien,  a  él  le dijo  que  le llevara el revólver al apartamento y le dio  permiso  dos  semanas, yéndose para Cali; que José  Eider   y   su   mujer  le  decían  ‘que  me iban a cuadrar mi situación afuera, a conseguir una plata  para  pagar  el  abogado… que no lo podían visitar porque la Fiscalía estaba  encima  de  José Eider y ella … que la autoridad había comprobado que en ese  carro  me había volado, de allí para acá yo no volví a comunicarme con ellos  (fs. 185 (fotocopia de indagatoria incompleta) del c. 5).   

“Adicionando el Investigador del CTI Luis  Alonso  Restrepo  Solarte,  el  11 de septiembre de 2003, que el 28 de agosto de  ese  año  al  efectuar  allanamiento  en la carrera 30 No. 5 A 45 del barrio El  Edén,  en donde capturaron a Edwin Alberto Romero Cano, alias Amaury o El Loco,  éste  se encontraba con José Eider Cifuentes Castro, propietario del vehículo  GUH 464 (f. 206 del C. 2).   

“Con esos elementos de juicio destacados  por  el  recurrente,  para  la Sala, no se muestra que la valoración probatoria  del     Juzgado     contraríe     los    principios    de    la    ‘Sana      Crítica’,  puesto  que  las pruebas miradas  holísticamente  solamente dejan entrever un arreglo por un pago entre las AUC y  el  aquí  acusado  para  matar  a Hugo Fernelly, concurriendo a ese hecho José  Eider  para  sacar  prontamente  de  la  escena  a José Amilkar, o sea, con una  división   de   trabajo,   voluntaria   y   circunstancial   al  comportamiento  homicida.   

“De  ahí,  que  como  el  ‘concierto            para  delinquir’,  como bien  lo  sentó  el  Juzgado,  trasciende  el  mero  acuerdo  para la comisión de un  determinado  delito,  porque se trata de una organización de varias personas en  una  societas  sceleris, con el objeto de asumir con proyección hacia el futuro  la  actividad  delictiva como su negocio, como su empresa; en caso de la especie  lo  que  existe en un mero acuerdo sobre un delito específico que cometerían y  que efectivamente consumaron.   

“Y  con esa prueba tampoco se refleja de  modo  diáfano  al  acusado  dentro  de  esa Organización cumpliendo acciones y  responsabilidades  en  correspondencia  con la actividad principal de constituir  peligro  para  la  tranquilidad  colectiva  con  la  comisión  de  ‘delitos  indeterminados’.   

“Sin  comprobarse  por  tanto  que  el  (procesado)       José       Eider      Cifuentes      Castro      ‘se   puso  al  servicio  de  dicha  organización  de  manera  voluntaria…  poniendo  en  peligro  la ‘seguridad    pública’            ’,  porque  el  hecho  de  verlo  o  filmarlo  acudiendo  a  la  calle 5ª No 15-11, edificio María Andrea, sitio de  reuniones  permanentes  de  las  AUC, lideradas en esta ciudad por Edwin Alberto  Romero   Cano,   alias   Amauri,   no  es  evidencia  determinante  siquiera  de  ‘acuerdo’   de  voluntades  para  delinquir  (indicio  contingente  leve); que el hecho que José Eider recogiera en su carro  (de)  placas GUH 464 al sujeto José Amilkar Fernández Córdoba, alias El Loco,  quien  con tiros de arma de fuego cegó (sic) la vida de Hugo Fernelly, el 19 de  julio  de  2003, deja ver sin más únicamente coautoría en ese atentado contra  la   ‘Vida  (indicio  contingente  grave  pero  con respecto al homicidio); que las interceptaciones a  las  conversaciones  entre  Amauri y el Loco y Gustavo también se correlacionan  con           aquel          ‘homicidio’  (indicio  grave);  que la facilitación por José Eider de dicho  vehículo   a   las  AUC,  como  organización,  no  se  revela  probatoriamente  ‘para    cometer  fechorías’  porque el  ‘Hurto a la chiva no se  pincela  en  la  voz de Javier Antonio  (indicio contingente leve); para la  Sala,  esas  circunstancias  aisladas  y  en  conjunto  no  son  concluyentes  o  definitivas,    como    prueba    indiciaria   múltiple   detallada,   de   las  características       del       ‘Concierto                para                delinquir’,  al  entreverse esplendorosamente  que  el  comportamiento  del inculpado tenía como meta la venganza por el daño  que  días  atrás  le  había  ocasionado  Hugo  Fernelly, apuntándole con ese  antecedente  de daño material y por medio de la concurrencia eventual y pago de  las  AUC  al  homicidio de aquél, y procurando en esas la huida del homicida en  su automotor particular.   

“En  consecuencia y patentizado el pacto  de  las  AUC  con  el  tercero  para  que  la  Organización cometiera un delito  determinado,  la conclusión obvia, por jurídica, es la sostenida por el A quo,  o  sea,  que  el  presente  caso  tiene  acomodo  dentro  del  fenómeno  de  la  ‘coautoría’ por pacto momentáneo para matar a  Hugo  Fernelly”.                 

Tal  reseña denota, que la discrepancia con  el  sentenciador  es  con  el mérito conferido a la prueba recaudada, no con la  objetividad  que  la misma revela, de suerte que también, por dicho aspecto, el  cargo  resulta  inidóneo  para  conmover los soportes fácticos de la decisión  censurada.   

Lo anterior máxime si a la Corte le resulta  claro  que  el demandante no controvierte la totalidad de las consideraciones de  los  juzgadores  plasmadas  en  las  sentencias  de primera y segunda instancias  -que  para  efectos  de  la  casación  integran una  unidad   jurídica   inescindible,   toda  vez  que  el  fallo  del  A  quo  fue  íntegramente   confirmado  por  el  ad  quem  con  ocasión  de  la  apelación  interpuesta-,  como  en  lo  relativo  al  pago  que  supuestamente  hizo el procesado y su esposa al jefe del grupo armado ilegal que  operaba  en  la región para que le ordenara a uno de secuaces la ejecución del  homicidio  de  Hugo Fernelly Rico Velasco por presuntamente haber lesionado a su  hijo  y  hurtarle  algunas pertenencias, circunstancia que de suyo excluiría la  pertenencia  del  acusado  a  la referida organización criminal, con lo cual la  realización  de  la  hipótesis  delictiva  atribuida por la Fiscalía queda en  entredicho,  pues  carecería  de  sentido  el  pagar  por  un  homicidio  a sus  compañeros de criminalidad.   

Entonces, lo que se observa es que si bien el  demandante  acierta en acudir a la causal primera para denunciar que en el fallo  se  incurrió  en  violación indirecta de la ley sustancial,  es lo cierto  que     hace     depender     la     prosperidad    de    las          censuras   en   sostener   tan   sólo   que  en su criterio, los medios recaudados cuentan con la  solidez    requerida    para    proferir    fallo   de   condena,   pero     no    logra    explicar de  qué    manera    resultan    demeritadas   las   consideraciones   del   A   quo   y   el   Tribunal, ni ofrece un cuestionamiento  serio  a la totalidad de las pruebas que sirvieron de  fundamento       a       sus       decisiones;  mucho  menos  presenta  un  panorama  fáctico  diverso  que  permita  sustentar  la                    pretensión  que  formula,  todo  lo  cual denota la precariedad  argumentativa    de    su    propuesta.   

En  últimas,  de  la argumentación que el  demandante  presenta,  observa  la  Sala que lo pretendido con la interposición  del  recurso  no  es  otra  cosa  sino,  simple  y  llanamente,  desconocer  las  declaraciones   fácticas   del   fallo  tan  sólo  porque  considera  que  sus  razonamientos  relacionados  con  la  prueba  recaudada  durante  las  fases  de  investigación  y  juzgamiento,  son mejores que los del juzgador, y porque a su  criterio   de   la   prueba  recaudada  se   colige   la   responsabilidad  penal  del  acusado,  pero  sin  percatarse  que ante un  enfrentamiento  de  criterios  entre  el  juez  y  las  partes  sobre el mérito  suasorio  que  debe  conferirse  a los medios, prima el de aquél, quien goza de  libertad  relativa  para  apreciarlos  y  asignarle  fuerza persuasiva, limitada  sólo  por  los  criterios  técnico  científicos establecidos para cada uno en  particular  y las reglas de la sana crítica, cuya transgresión, en el contexto  de la demanda, lejos estuvo de poder acreditar.   

A  este  respecto  debe  advertirse,  que la  Corte,  en decantada jurisprudencia, tiene establecido que el error originado en  la  apreciación  judicial  del  mérito  de  la  prueba recaudada en el proceso  penal,  no  surge de la sola disparidad de criterios entre el valor demostrativo  atribuido  por  los juzgadores, y el pretendido por los sujetos procesales, sino  de  la  manifiesta  y  demostrada  contradicción  entre aquél y las reglas que  orientan  la  valoración  racional  de la prueba, pues si un contraste de tales  características   no  se  presenta, porque los juzgadores, en ejercicio de  esta  función,  han respetado los límites que prescriben las reglas de la sana  crítica,  será  su criterio, no el de las partes, el llamado a prevalecer, por  virtud  de la doble presunción de acierto y legalidad con que está amparada la  sentencia de segunda instancia.   

Precisamente por virtud de esta presunción,  es  que  en  sede  de casación resulta inocuo pretender desquiciar el andamiaje  fáctico  jurídico  del fallo impugnado con fundamento en ligeras apreciaciones  subjetivas  sobre  la forma como el juez de la causa debió enfrentar el proceso  de  concreción  del mérito demostrativo de los elementos de prueba, o el valor  que debió haberle asignado a determinado medio.   

Simples  enunciados  generales en torno a la  precariedad  persuasiva  de  las  pruebas  que  sirvieron  de  soporte  al fallo  recurrido,  y  la  supuesta  solvencia  demostrativa de los que no lo fueron, en  manera   alguna  pueden  considerarse  argumentos  válidos  para  sustentar  el  instrumento  extraordinario,  al  igual que no pueden serlo los cuestionamientos  por  atentados  a  una  lógica  construida  con  criterio personal, como en tal  sentido  de  antaño  ha  sido  fijado por la doctrina de esta Corte14.           

Sostener,  como  lo hace el demandante, que  de  la generalidad de la  prueba  se  pueden inferir indicios con la  fuerza  suficiente  para  condenar  al    acusado   y   que   por   tal  razón  la    sentencia    debe   ser   casada,  resulta  inocuo  frente al análisis de la totalidad del acervo  probatorio  llevado  a  cabo  en  las sentencias de instancia, para arribar a la  ausencia de certeza sobre  la  responsabilidad  penal  del procesado en la conducta atribuida.   

La  ilegalidad  del  fallo  no  la  puede  establecer  la  Corte  de  la sola consideración del demandante, expuesta en el  sentido  que  el  Tribunal  transgredió  las  reglas de experiencia al dejar de  tomar  en  cuenta  la  máxima  relacionada “con el  modus   operandi   que   empíricamente  se  ha  establecido  que  utilizan  los  paramilitares”,   ya  que  “para la Fiscalía  es  innegable  que  con  el fin de garantizar el éxito de su accionar criminal,  las  autodefensas  acudían  en  general  a cualquier delincuente que tuviera el  ánimo  de  concertarse con ellos para la comisión de sus execrables crímenes,  como    en    efecto    se   pudo   probar   en   el   caso   de   JOSÉ   EIDER  CIFUENTES”,  sin  incurrir  en  una  petición  de  principio,   pues,  al  contrario  de  lo  expuesto,  en  el  proceso  no  se  demostró ni el libelista  corrobora  lo  que  tenía  que  acreditar,  la pertenencia del acusado al grupo  armado  ilegal,  sino  sólo  la  contratación de éste para la comisión de un  delito   particular   y   concreto,   con   lo   cual   el   yerro  queda   ayuno   de  todo  desarrollo  y  demostración.   

En tal medida cabe resaltar que el demandante  tampoco  se percata que, en torno a las reglas de experiencia como componente de  la     sana     crítica,      la     Corte15      ha      precisado  que:   

“…proposiciones formuladas a partir del  conocimiento  obtenido por vivencias, para que puedan erigirse como reglas de la  experiencia,  y  por  ende tenidas en cuenta como pautas de la sana crítica, es  necesario  que puedan ser sometidas a contraste y trasciendan su confrontación,  ya  que  de  lo  contrario, a pesar de ostentar una conformación lógica, sólo  constituirán  situaciones hipotéticas e inciertas16;  además es indispensable  que  sean  aceptadas  en  forma general con pretensiones de universalidad por la  colectividad,  más  no  que obedezcan a lo que el individuo haya aprehendido en  su  particular  cotidianeidad,  pues, esto si bien puede ser importante frente a  procesos  racionales  internos,  no es fundamento serio para estructurar axiomas  empíricos  de  aceptación  dentro  de un conglomerado, en determinado contexto  social  y  cultural,  con  la  aspiración  de ser esgrimidos para desvirtuar el  reproche   de  responsabilidad  que  se  hace  en  materia  penal”17.   

En este caso, lo  que  pretende  el  recurrente,  es  que la Corte -por  encima   incluso   de   aquello  que  la  actuación  evidencia-,  le  dé  la  razón  cuando  manifiesta,  sin  respaldo  probatorio  alguno, que de     la     prueba     recaudada    se    deduce    “el  ánimo  que tenía el procesado  de    concertarse    y    colaborar    con    el    grupo    armado    de    las  autodefensas”,  lo cual, por constituir apenas una  opinión  personal,  repugna  a  la  objetividad  con  que  deben formularse los  reparos en sede extraordinaria.   

5.- Entonces, por  el   lado  que  se  observe,  se  establece  que  el  demandante  apenas  enunció  su  discrepancia  con  la  decisión  absolutoria   adoptada   por   el  Juez  de  primera  instancia  y  confirmada  por  el  Tribunal, pues no demostró que  la    sentencia    hubiere    sido    proferida  con  violación directa o  indirecta   de   la   ley   sustancial,   como   le  correspondía  hacerlo  si pretendía desvirtuar la doble presunción de acierto  y legalidad que ampara el fallo de segunda instancia.   

Este  modo  de  proceder  por  parte  del  demandante,  resulta por completo ajeno al recurso extraordinario, imponiéndose  para  la  Sala  tener  que  inadmitir  la  demanda,  con mayor razón si aparece  evidente  que  no  cumplió  el  deber  de  presentar  clara  y  precisamente el  fundamento  de  sus  reparos,  dejó de acreditar de qué manera se configuraron  los  yerros  y  por  qué,  al  haber  procedido el Tribunal en la forma como lo  menciona,  resultaron  afectados  negativamente  los  intereses  de la parte que representa.   

6.-   Siendo  entonces  ostensibles  los  defectos  que  la  demanda acusa, pues, como se deja  expuesto,  de  ella no se desentraña precisa y claramente los fundamentos de la  causal  invocada,  y no pudiendo la Corte corregirla por virtud del principio de  limitación  que  rige  su actuación, lo procedente será inadmitirla y ordenar  la   devolución  del  expediente  al  Despacho  de  origen,  conforme así se establece de los artículos  197  del  Decreto 2700 de 1991 y 213 de la Ley 600 de  2000.   

Esto  último,  si  se  considera  que de la  revisión   de   lo   actuado   tampoco  se  observa  violación  de  garantías  fundamentales  que  tornen viable el ejercicio de la oficiosidad por parte de la  Sala.   

Cabe señalar, finalmente, que esta decisión  causa  ejecutoria  con  su suscripción y contra ella no procede recurso alguno,  conforme  a  la literalidad del artículo 187, inciso 2º de la Ley 600 de 2000,  pese   a   que   los   efectos   jurídicos   se   surtan   a   partir   de   su  comunicación.   

En mérito de lo  expuesto, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

        R E S U E L V E:   

INADMITIR  la  demanda  de  casación  presentada  por el  Fiscal  17    Especializado    que   actúa   en    el    proceso    seguido    en    contra   de   JOSÉ  EIDER  CIFUENTES  CASTRO  por lo  anotado en la motivación de este proveído.   

Contra   este   auto  no  procede  recurso  alguno.   

Notifíquese  y  devuélvase al Tribunal de origen. Cúmplase.   

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

JOSÉ       LUIS       BARCELÓ  CAMACHO                        FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

MARÍA    DEL    ROSARIO    GONZÁLEZ  MUÑOZ                GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ   

LUIS      GUILLERMO      SALAZAR  OTERO                             JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

JAVIER DE JESÚS ZAPATA ORTIZ  

NUBIA  YOLANDA  NOVA GARCÍA   

Secretaria  

    

1  Fls. 130 y ss. cno. 6   

2  Fls. 147 cno. 6   

3  Fls. 194 y ss. cno. 6   

4  Fls. 211 y ss. cno. 6   

5  Fls. 3 y ss. cno. Trib.   

6  Fls. 36  cno. Trib.   

7  Fls. 38 y ss. cno. Trib.   

8  Fls. 47  ss. cno. Trib.   

9  Cfr.  por  todas  auto  de  casación  de 19 de agosto de 2008. Rad. 28291    

10   Cfr.,    por  todas,  cas.  de  marzo  10  de  2004.  Rad.  18328   

11  Cfr. Cas. agosto 6 de 2002. Rad. 19330   

12  Cfr. Fls. 201 y ss. cno. 6.   

13  Cfr. Fls. 3 y ss. cno. Trib.   

14  Cfr. por todas auto de casación de marzo 12 de 2001. Rad. 16842.   

15  Cfr. Sentencia de Casación de 9 de abril de 2008. Rad. 22548   

16  Sentencia de 6 de agosto de 2003, Rad. Nº 18626.   

17  Auto de 14 de julio de 2004, Rad. Nº 21210.     

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