32832(17-11-10)

2010

Asistente Jurídico Inteligente

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Proceso n.º 32832  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente  

JAVIER ZAPATA ORTIZ  

Aprobado Acta: 371  

Bogotá, D. C, diecisiete (17) de noviembre de  dos mil diez (2010).   

D   E   C   I   S   I  Ó  N   

Con  el  fin  de  verificar  si  reúne  los  presupuestos  que  condicionan  su  admisión,  examina  la  Sala  la demanda de  casación  presentada por el  defensor  de  LUDWING EDGARDO CEPEDA ROJAS1,  contra  el  fallo     proferido     por    el    Tribunal    de  Popayán2,   el   cual  confirmó       la  sentencia  adoptada  por  el  Juzgado  Primero  Penal  del  Circuito  de  la  misma  ciudad,   que  lo  condenó por  los     punibles    de    concusión    y  acceso  carnal  abusivo con menor de 14  años,  agravado,  en  calidad de autor material, a la  pena    de    120   meses   de   prisión.   

H    E    C    H   O   S   

El   defensor   de   familia,  Fulvioba  Bambague  Calvache, del ICBF, de  Popayán,   remitió   a   la  Fiscalía  General  de  la  Nación,  Oficina  de  Asignaciones,   la   declaración   suscrita   por  la  menor  A.M.H3.,  el día 14  de  julio  de  2006,  de  12  años de edad, quien manifestó que el 12 de junio  anterior,  en  la  madrugada,   varios  uniformados  del  Cai  del  Retiro,  abusaron  de  ella,  por  cuanto  la  debían conducir hasta una institución de  protección  o  en su defecto entregarla a la patrulla de menores, por petición  de la familia de la víctima; sin embargo, no lo hicieron así:   

“… mi hermano me iba a pegar entonces yo  me  fui de la casa para que no me pegara, y de ahí ya mi hermana me hizo llevar  de  la policía pero ellos no me llevaron a FUNDASER, sino que me tuvieron en el  carro  toda  la  noche…  Un  policía  me metió un  puño,  yo no se como se llaman eran tres policías y  uno  lo  fueron  a  dejar  a un conjunto cerrado, para  decir  la  verdad  me  toco  acostarme  con  ellos  para que no me llevaran para  FUNDASER,      me      toco      acostarme      con     los     tres”.    

A C T U A C I Ó N    P R O C E  S A L   

1. El 12 de enero de  2007,  la  Fiscalía  Seccional  01-005  de  Popayán  (Cauca),  dictó  resolución  de  acusación contra LUDWING  EDGARDO  CEPEDA  ROJAS, Iván  Oliver  Muñoz  Tobar y Geyer Zúñiga Burbano, por los  delitos   de   concusión  y  acceso  carnal  abusivo  con  menor  de catorce años,  agravado,  como  autores materiales.    

2.  El  7  de marzo  siguiente,  la  Fiscalía  Delegada,  aceptó  el  desistimiento  del recurso de  apelación   interpuesto  contra  la  anterior  decisión,  por  el  abogado  de  Cepeda Rojas.   

3. El 3 de septiembre  del  mismo año, el Juzgado Primero Penal del Circuito  de           Popayán,           resolvió:   

Condenó    a  LUDWING EDGARDO CEPEDA ROJAS,  Iván   Oliver   Muñoz   Tobar   y   Geyer  Zúñiga  Burbano,  por  el  concurso  de personas aludido y los  delitos  imputados, a la pena principal de 120 meses de  prisión,  para  cada  uno,  multa  de 60 smlmv y a la  accesoria   de  inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas  por  un  lapso igual al de la pena privativa de la libertad; además,  les negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena.   

4.  El 1 de abril de  2009,    el    Tribunal   de   Popayán,  confirmó  la sentencia condenatoria. El  mismo  sujeto  procesal,  inconforme  con  la  decisión  de  segundo  grado, la  recurrió en casación; libelo que hoy califica la Sala.   

5.  La Procuradora  153   Judicial   II   en  Materia  Penal  de  Popayán,  como  sujeto  procesal  no  recurrente,    después    de    realizar    un    resumen   de   los   ataques,  indicó:   

“Oportuno Señores Magistrados es reiterar  que  la  demanda  de  Casación  es  un  juicio  técnico  y  que  por  ello  la  formulación  de  la  censura  debe  ser  expresa,  debidamente  fundamentada  y  contener  la  totalidad de presupuestos exigidos por la Ley y la jurisprudencia,  aspectos  que  esta  Delegada,  encuentra  cabalmente  observados  en  la presente demanda. Por ello, una vez analizado el libelo, esta  Representación  del  Ministerio  Público  estima  que  ella  se atempera a los  requerimientos  de  la  técnica  de  Casación  y  que  por  ende,  procede  su  curso”.   

6.  La defensora del  procesado   Iván   Oliver  Muñoz  Tobar,  con base en el artículo 211 de la Ley 600 de 2000, coadyuvó los  ataques,  “…  dando  lugar a que el Doctor VICTOR  MANUEL  ZULUAGA  HOYOS,  defensor  LUDWING  EDGARDO CEPEDA ROJAS, de  forma  oportuna  interpusiera  el  recurso  extraordinario  de  casación,  indicando y  señalando,  analizando  y  explicando, en forma amplia, detallada y concisa los  argumentos  é  (sic)  inconformidades   con  las decisiones de fondo… en  razón    a   que   favorece   los   intereses   de   mi   defendido”.   

Con   base   en  lo  precedente  solicitó:   

“… coadyuvo el  recurso  de casación presentado por el doctor JOSE (sic) DEMETRIO GALINDEZ, por  cuanto  lo encuentro atemperado a derecho, de un lado y del otro en razón a que  favorece   los   intereses   de   mi   defendido,   IVAN   (sic)  OLIVER  MUÑOZ  TOBAR”.   

D   E   M   A   N   D  A    

Bajo   la   égida   de   la   Ley  600  de  2000,  el  actor  atacó  la  sentencia  de  segundo  nivel,  en  cuatro sentidos.   

1. Falso juicio de legalidad:  

Apoyado  en una jurisprudencia, enunciada sin  radicado  alguno,  atacó  “el dictamen psicológico  forense”,   el  que  en  su  criterio  “no  puede  ser tenido en cuenta en el proceso de evaluación por  violentar   el   mandato   constitucional   en  el  artículo  29  de  la  Carta  Política”.   

Afirmó  que  “la  prueba  pericial” era “un  acto  jurídico  complejo”, según lo expresado en el  artículo  254  de  la Ley 600 de 2000, por cuanto, después de la solicitud del  dictamen   se   “culmina   con   la   posibilidad     establecida     para  controvertir sus conclusiones”.   

Acto seguido, se refirió a los requisitos del  referido   medio,  hasta  la  notificación  del  mismo  y  con  base  en  ello,  sostuvo:   

“En  abierta discordancia con lo definido  por  la Ley, el dictamen psiquiátrico forense obrante  en  el  expediente nunca fue aducido en forma tal al expediente y sin embargo se  ha  constituido  en  prueba de trascendental importancia para la valoración del  dicho  de  la  única  testigo  de  cargo presencial de los hechos vale decir la  menor”.   

No se corrió el traslado correspondiente del  dictamen   mencionado   para  que  los  sujetos  procesales  pudieran  solicitar  “aclaraciones     o     ampliaciones    de    la  pericia”;  prueba  con la  que se refutó las afirmaciones de su prohijado.   

Por tanto, concluyó el actor:  

“Vale entonces  decir  que  deberá  la  Corte  tener  por no practicada la pericia en comento y  retirarla  de  la  evaluación  a  realizar  al  momento de definir el recurso y  dictar    el    fallo    de    reemplazo   que   debería   ser   de   carácter  absolutorio”.   

2. Falso raciocinio:  

Afirmó, que no obstante, la mencionada prueba  pericial,  debería  ser  excluida  del proceso, “no  podría   dejar  pasar  por  alto  un  cargo  por  falso  raciocinio”,     contra    la    misma,    por  controvertir   “las   reglas   de  la  ciencia  de  valoración  de  credibilidad  del  testimonio, en tema tan discutido como el de  manifestación      única      de      menor     objeto     de     presunto abuso sexual”.   

Comenta  el  letrado  que  el  dictamen  fue  ordenado    para    resolver    dos    planteamientos   básicos:   a)  “sí  en  razón  a las presuntas agresiones sexuales de que dijo ser objeto, resultó  afectada  psicológicamente,  y  sí tal situación es de  carácter   permanente”,  b)      todos  los  rasgos  de  personalidad  de la menor, y  de cómo  incide    la    droga    que    su    familia    dice   que   consume,   en   su  comportamiento”.   

Para   el   libelista  son  dos  peticiones  “autónomas”,  una  que  abarca  aspectos  biológicos como la psiquiátrica y la otra un análisis de su  personalidad,  la  psicológica:  “La perito por su  parte,  al  momento  de entregar su dictamen, reconoce  la naturaleza de su conocimiento”.   

La  experta  indicó que la infante padecía,  para  el  momento  del  examen,  una sintomatología compatible con depresión,          “Mayor    en   la   actualidad”,   y  presentaba  un trastorno “Negativista Desafiante vs.  Un  Trastorno  Disocial  Moderado”. Luego, concluyó:  “Clínicamente  la menor  tiene  un  funcionamiento  cognitivo  adecuado  y  los trastornos mentales no le  restan   credibilidad”,  máxime   si   se   tiene   en   cuenta   que  el  informe  es  de  “evaluación       psicológica”.   

Acto  seguido  se  refirió  al  “intrusismo”,   como   “una  de  las  grandes dificultades que experimentan los estrados  judiciales  cuando  se  trata  de  establecer  la naturaleza de una pericia y su  valoración  en  el  trámite  del  proceso”, para lo  cual,  trajo  a colación dos párrafos de psiquíatras, quienes manifiestan que  los  abogados  deben tener claro la ciencia que ocupa su atención, “que     dicho     sea    de    paso    no    siempre    es    la  psiquiatría”,  pues  la  psicología  comprende  un  sinnúmero  de  temáticas como el análisis del cociente intelectual, los test,  baterías, la neuropsicología, entre otros.   

Se    refirió    a    los   “protocolos”   dispuestos   por   la  psicología,  para  estudiar  los relatos de los menores en situaciones de abuso  sexual,  en  donde se reconocen universalmente parámetros que permite constatar  la   “credibilidad  del  testimonio”.   

Además,   indicó   que  los  “protocolos”,  tienen  como  base las  “entrevistas” a realizar  a  los  infantes –que no es  terapéutica   sino   de  investigación-,  la  técnica  y  los  requisitos  de  validación,  para  ser entregados a “los operadores  judiciales”.   

Por ende, la psicología forense, engloba una  gran   variedad   de   “entrevistas”,   de   las   cuales  hizo  un  listado,  para  después  sostener:  “podemos verificar que la  entrevista  y  la  técnica  utilizada  carece  de  soporte  científico  por no  determinar  el  método  y  el  protocolo  al que se ciño la perito”;   como   también   la  psicología  desarrolló     dicha     temática     con     el     fin    de    “descartar  falso  positivos  de  las  entrevistas”  y,  del  mismo  modo,  plasmó  una  gran variedad de “protocolos de  verificación  y  validez”, en razón a las versiones  entregadas por los menores.    

Con todo, concluyó:  

“…  el experticio adolece gravemente de  deficiencias   que  impiden  darle  la  valoración  que  hiciera  el  Tribunal.  Por  tal  motivo  no  es  cierto  como lo menciona la  providencia  de  segunda  instancia  que  la  psiquiatra tuvo en cuenta un mayor  numero   de  elementos  que  la  psicóloga  tratante  de  la  menor.   Aquella,   muy   por   el  contrario,  sí  ha  documentado  la  utilización   de   tests   y   evaluaciones   que   le  permiten  entregar  sus  consideraciones  sobre  la credibilidad que debe darse a la versión de la menor  supuestamente víctima de la agresión”.   

Acto  seguido,  cuestionó al Juez Colegiado,  por  negarle  valor  a la declaración de la psicóloga de Fundaser Martha  Yaneth Pinzón Ortega, “por     considerar     que     se     encuentra     contradicción  entre  la manifestación  sobre    la    crítica   a   la   credibilidad   de   la   menor   supuestamente     afectada    y    el  reconocimiento  que  hiciera  de  la  posibilidad  de la niña para realizar una  reconstrucción   del   recorrido   del   día   de  los  hechos”.    

Para  el  libelista, el error del Tribunal se  concretó   cuando   descartó  “la  única  razón  científica”,  como  bien  lo  dijo  la  psicóloga  tratante  de  la  víctima,  la  cual  –esa  sí-, contiene un respaldo científico, -no la de psiquiatría-  en  donde,  desde el arribo de la niña a la fundación Fundaser, se le hicieron  los  seguimientos  psicológicos  correspondientes  (test  H-T-P); por tanto, la  actuación  le  permite  constatar  la  aplicación  de protocolos para concluir  “el carácter manipulador  de   la   niña   así   como   su   tendencia   a   la   mitomanía”.     

Por último, en lo concerniente a este cargo,  sostuvo el profesional del derecho:   

“Demostrado  se  encuentra  entonces  que  la  manifestación  del  Tribunal sobre la idoneidad y  calidades   científicas   tanto  de  la  perito  como  de  su  dictamen  no  se  corresponden  con las reglas de la ciencia y que por tanto el fallador incurrió  en  falso  raciocinio al considerar que allí se encontraba sustento par afirmar  la credibilidad de la testigo única”.   

3. Falso raciocinio:  

Atacó  la declaración de la menor ofendida,  aduciendo      que      su      credibilidad      se      halla     “demeritada”,  por  la atestación de  la   psicóloga.   Con   tal   fin,   reconoció   el  actor,  que  “eventualmente la víctima de un abuso  sexual  puede  ser  testigo  eficaz en el trámite del  juicio”;  prueba  que  debe  ser  valorada de manera  conjunta  por  los  funcionarios y, en este caso, fue analizarla sin el apoyo de  peritación       forense       alguna,       para       saber      “sí los medios de prueba distintos le  respaldan  o  si  por  el  contrario la versión mencionada se queda huérfana y  debe    ser    rechazada    en    su    veracidad   por   la   Corte”.     

Luego  de  resumir,  en  breves  líneas,  lo  expresado  por  la niña en el ICBF, ante el Fiscal, las veces en la inspección  de  la  Policía  Nacional y en la reconstrucción del recorrido de la patrulla,  indicó  el  abogado,  que es “sobre el orden de los  acontecimientos”     que     se     “encuentra    ahora    una   gran   inconsistencia”;  en  otras  palabras, se refirió a las contradicciones, que en su  criterio, presentaban los relatos de la infante.   

La psicóloga informó que la niña no le dijo  sobre    los    actos   sexuales   de   los   que   fue   objeto:   “relató   sin   embargo  la  menor  haber  sostenido  relaciones  sexuales   con  su  novio  y  con  alguna  persona  que  la  remunera  para  ese  efecto”, que la profesional utilizó el test H-T-P y  su   interpretación   la   llevó   a   pensar  que  la  ofendida  “TIENDE  CON ESTOS ESTADOS EMOCIONALES  A       MANIPULAR       PARA       CONSEGUIR      SUS      OBJETIVOS”;     siendo     frecuentes     sus  mentiras.   

Por  otro  lado,  los  policías “son  unánimes  en  manifestar  en  sus descargos, que tienen el  doble  propósito  de  constituirse  en  mecanismo  de  defensa pero también en  aportación  de  información, que en ningún momento  se   produjeron   los   hechos   mencionados  por  la  menor  en  sus  distintas  declaraciones”.   

Medicina legal indicó que no hubo muestras de  los     delitos     denunciados:    “huérfana  queda  entonces  la  versión  de  cargo de la menor que  adolece  interiormente  de  contradicciones  de fondo que permiten conformar aun  más   que   no   puede   ser   soporte   de  un  fallo  de  condena”.   

La           experiencia  demuestra  que  su  protegido  jurídico,  como  comandante,  en la distribución del lugar que deben ocupar en  la patrulla, siempre se acomoda al lado del conductor:   

“…  establece  que  al  lado  del  conductor  siempre  ha  de  sentarse  el  comandante  de  la  patrulla, para los efectos del juicio mi representado  el  señor  CEPEDA  ROJAS, lo es también que corresponde al oficial el mando la  utilización   de   los   radios   portátiles   de   servicio…   La  niña  al momento de ser cuestionada se contradice gravemente y  en  unas  ocasiones  coloca  a  mi representado como su acompañante en la parte  trasera   del   vehículo,  circunstancia  alejada  de  la  realidad…  De  igual  forma,  afirma  que  el  radio de comunicaciones lo  portaba  el conductor, circunstancia equivocada toad (sic) vez que el mencionado  policial    utiliza    el    radio   del   vehículo   pero   no   posee   radio  portátil”.    

Agregó  que las demás declaraciones rebaten  la    “posición    de   las   personas   en   la  patrulla”;  por  tanto,  la  Corte debe absolver a su mandante.   

4. Falso juicio de identidad:  

La concretó sobre la versión de su prohijado  quien  sostuvo  que  la noche de los hechos “afirmó  haber  pasado  revista  al Instituto Toribio Maya a la 1: 35 de la madrugada del  día  13,  aproximadamente 45 minutos después de recoger a la menor en el CAI y  55   minutos   antes   de   retirarse   a   dormir   en   el   Comando   de   la  institución”  y el Tribunal dijo todo lo contrario:   

“… que del Toribio Maya hasta el centro  de  la ciudad, se demoraron aproximadamente 45 minutos y sin embargo, manifiesta  que  a  las  dos  y  treinta  de  la mañana lo dejaron en las instalaciones del  comando.  Cuando dejo constancia de haber pasado revista en el Instituto Toribio  Maya  a  las  dos  y treinta y dos (2:32). Todo indica  que  como lo pregona la prueba recaudada, particularmente, la certificación del  encargado  del  instituto,  los  menores  fueron  dejados  una hora antes de tal  momento”.   

El libro de minuta de guardia, aportado por el  encartado,  desmiente  lo  aseverado  y la constancia del instituto comunica una  hora  diversa  a  la  expresada  por  el  Juez  Plural;  en esas circunstancias,  “el Tribunal desconoció  el  verdadero  contenido  de  los  documentos  para  considerar  verificada  una  inconsciencia  utilizada  por  mi mandante ante la (sic) autoridades”.    

Lo  mismo ocurrió con la versión del agente  Fabio     Andrés    Vera    Hernández,  policial  que  realizó  el informe para entregar a la menor a la  institución,  aquí  revela  la  magistratura,  la  confusión  entre  aquél y  Cepeda  Rojas,  respecto  al  sitio  de  retiro  de  la  menor,  fundaciones  “Luz  Maravillosa”          o         “Fundaser”.   

Siendo ello así, afirmó el actor:  

“El   fallo  sin  embargo  ignora  la existencia de un documento elaborado en el mismo CAI por  los  patrulleros  ERIRA  (sic)  SAAVEDRA  y  VIERA  HERNANDEZ  (SIC)…   en   el  cual  se  puede  leer  claramente  que  se  pretende  el envío de la menor a la  ‘Fundación   Fundacer  (sic).  Mal podría entonces utilizarse el testimonio  del  deponente VIERA HERNANDEZ (sic), contrario al documento suscrito por él en  el  sitio y hora de los hechos, para contrarrestar la versión sostenida en todo  momento   tanto   por   mi   mandante   como   por  sus  subalternos”.   

El   mencionado   testimonio   –de   Viera  Hernández-   debe   excluirse   de  la  valoración,  “y  por el contrario corresponde el reemplazo de la  sentencia   condenatoria   por   una   de   absolución  para  el  señor  ROJAS  CEPEDA”,    desde    luego,    por    los   cargos  imputados.   

C O N S I D E R A C I O N E S  

1.  La Corte  advierte que los ataques formulados  contra  la  sentencia  de segundo nivel expedida por el Tribunal de Popayán, no  reúnen   los   mínimos  presupuestos  de  coherencia  y  lógica-argumentativa  descritos  por la jurisprudencia para admitir la demanda, pues si bien alegó el  profesional    del    derecho    en    nombre    del    inculpado   LUDWING   EDGARDO  CEPEDA  ROJAS,  errores  propios  de  la vía indirecta de violación de la ley sustancial, como punto de  partida  para  lograr  su infirmación; en el desarrollo y demostración de cada  ataque  incurrió el defensor en graves, múltiples y exacerbadas falencias, las  cuales  atentan  contra  la  filosofía que inspira el recurso extraordinario de  casación.   

2. Menos aún puede  entenderse  las  censuras  como nuevas rutas para confeccionar escritos de libre  importe  y, ensayar, por ese camino, derrumbar la doble presunción de acierto y  legalidad  inherente  a  las  decisiones  concebidas  en los proveídos; tampoco  consiste  en añadir un cúmulo de ideas disgregadas y fragmentadas en el libelo  en  búsqueda  de  fines  jurídicos  subjetivos o hipotéticos para asegurar un  posible éxito, tal como lo plasmó el recurrente.    

3. Como metodología,  la  Sala  abordará  el  estudio  del libelo, estableciendo aquellos puntos más  preponderantes,  a  fin  de  determinar de manera precisa los desatinos de mayor  impacto,  con  el  objeto de brindarle al jurista suficiente claridad en torno a  los dislates presentados en su inconformidad.    

1.    Sobre    el    falso   juicio   de  legalidad:   

Son   complejos  los  errores  detectados:   

La  Sala  viene  insistiendo  que  cuando  se  promueve  un  ataque  por  error de derecho,  en  el sentido anunciado, se debe atacar de manera ineludible, la  naturaleza   jurídica   del   medio  cuestionado,  en  su  doble  connotación:  i) se genera un aspecto  positivo, cuando la judicatura le  concede  validez  suasoria  a una prueba sin tenerla, puesto que, como es obvio,  incumple  las exigencias formales de su producción disciplinadas en el estatuto  instrumental   y   ii)   se  presenta  el aspecto negativo,  a  la  inversa, esto es, cuando los funcionarios judiciales la refutan porque en  su  sentir  procesal,  no  observan  los  presupuestos  legales para su eficacia  normativa,   siendo   que   de  verdad  los  cumple4.   

Desde luego, aquí no para todo, es menester,  en  forma  posterior,  que  el  jurista  disuada  a  la  Sala,  de la mano de la  valoración  en  conjunto  del  restante plexo probatorio, de cuál es el efecto  jurídico  que pretende al descubrir el yerro aludido, con tal fuerza persuasiva  que,  objetivamente demuestre la urgente necesidad, de variar el rumbo jurídico  de la decisión atacada.   

Primero: el libelista  no  acató las pautas atrás expuestas, las ignoró en todo su contexto, pues en  últimas  lo  que  pretende  es  que  se le imprima traslado al dictamen por él  cuestionado   en   sede   extraordinaria,   en   punto   de   las   “aclaraciones   o   ampliaciones   de  la  pericia”  y  como  el  mismo  no  fue objeto de tal proceder por parte de la  instancia inferior, peticionó la exclusión del medio.   

Segundo: es intensa  la  equivocación  del  recurrente al confundir requisitos para la validez de la  prueba  con  su  notificación,  pues  si su deseo era ejercer el contradictorio  sobre  la  misma, la petición extraordinaria, en este preciso aspecto, no es la  adecuada.   

El precepto vulnerado, según se plasmó en el  contexto  del  cargo,  fue  el  254  de la Ley 600 de 2000, que a la letra dice:   

“Cuando  el  funcionario  judicial  reciba  el dictamen, procederá  en la siguiente forma:   

1. Verificará si  cumpliere   con   los   requisitos   señalados   en   este  código.   

En caso contrario ordenará que el perito lo  elabore   cumpliendo  con  ellos.  No  se  admitirá  como  dictamen  la  simple  expresión de las conclusiones.   

2.  Si cumple con  los  requisitos  indicados, se correrá traslado a los  sujetos  procesales  por  el  término  de  tres (3) días para que soliciten su  aclaración,   ampliación  o  adición.  Para  la  ampliación  o  adición  el  funcionario judicial fijará término”.   

Como fácil se puede apreciar, cumplidos los  presupuestos  de  ley,  el  funcionario  correspondiente  hará  el traslado del  dictamen;  con  ello,  se entiende, que la naturaleza jurídica de la prueba, no  es  lo que cuestionó el abogado, sino la omisión de notificación de la misma,  con  el fin de solicitar aclaraciones o ampliaciones; por tal motivo, la ruta de  ataque  no era el falso juicio de legalidad, como lo hizo, sino la violación al  derecho de contradicción probatoria.   

Tercero: en gracia de  discusión,  si  hubiese  sido  enunciado  el  ataque por ausencia del axioma de  contradicción,  tal  criterio  no  tiene  respaldo  con el devenir procesal, en  tanto,  como  desde  antaño  se  viene  expresando5   

:  

“Pues  bien,  basta  al  propósito  de  responder  a  este  reproche  con recordar que para la  Sala  la  aludida  omisión  no  pase  de  ser una informalidad de la cual está  ausente  cualquier  carácter  sustancial  en  la  medida en que “el hecho de no  surtir   el   traslado   del   dictamen  a  las  partes,  es  una  irregularidad  intrascendente,  que  no afecta el debido proceso ni lesiona el derecho  de  defensa,  en  casos como el presente donde los sujetos procesales tuvieron   la   oportunidad  de  conocerlo y por tanto pudieron objetarlo, pedir   su aclaración o ampliación”   

Huelga,   entonces   colegir,  que  en  la  actuación  el  defensor de quien ahora el actor representa, en la continuación  de  audiencia  pública  ante el Juzgado Primero Penal del Circuito de Popayán,  el 2 de agosto de 2007, manifestó:   

“… Pero si bien estas circunstancias no  necesariamente  podrían descalificar su dicho, si lo es el aspecto psicológico  que  la  menor  presenta  y  que  no  es  producto de  conclusiones  de  personas legas en la materia sino por el contrario de expertos  peritos en el análisis psicológico”.   

Luego, resulta de verdad apresurado y ligero  cualquier  juicio  al  respecto,  máxime  si  el  aquí   demandante no se  interesó  o  se  ocupó  por  cuestionar  tales  afirmaciones,  con  el  fin de  verificar  el  menoscabo  a  la  ley  sustancial,  que dejo indemne su irregular  ataque.   

Cuarto: es tanta la  confusión  del  impugnante  que  en el apartado final de esta censura aseveró:  “vale entonces decir que  deberá  la  Corte  tener por no practicada la pericia en comento y retirarla de  la   evaluación  a  realizar  al  momento  de  definir  el  recurso”,  sin  demostrar  como  lo  tiene  establecido la jurisprudencia  ¿por  qué?  es  ilegal la prueba objeto de ataque, quedándose en el vacío su  enunciado  y  solazando  de  contera  toda  la  metodología  propia del recurso  extraordinario.   

2. Sobre los falsos raciocinios:  

También  advierte  la Sala que en estos ataques los errores del  jurista son fatales:   

Primero:  No  se  percató  el  demandante  que los yerros planteados por esta vía de ataque, con  sólo  enunciarlos no se satisfacen los presupuestos de obligada argumentación,  al  mismo tiempo, era su deber demostrar que los medios probatorios allegados al  proceso  legalmente, al ser sopesados por los juzgadores en su exacta dimensión  fáctica,  le  asignaron  un  mérito  persuasivo  en  total transgresión a los  principios   de   la   lógica,   leyes   de   la   ciencia  o  máximas  de  la  experiencia.    

Habida  consideración,  tendrá  como  meta  didáctica  el  impugnante  determinar:  a)   qué   dice   de   manera   objetiva   el   medio,   b)  qué  infirió  de  él  el  juzgador,  c) cuál valor persuasivo le  fue  otorgado,  d) indicar la  regla    de   la   lógica   omitida   o   apropiada   al   caso,   e) o señalar la máxima de la experiencia  que  debió  valorarse,  con  el  objetivo  de  probar  que  el  fallo motivo de  impugnación tuvo que ser sustancialmente opuesto.   

Además,  es  deber  intelectual  del jurista  revelar   cuál   es   el  aporte  científico  correcto  y,  por  supuesto,  la  trascendencia   del  error,  para  ello  deberá  presentar  un  nuevo  panorama  fáctico,  contrario,  como  es  lógico, al declarado en instancias; nada de lo  expuesto  realizó  el  actor,  solo  propuso  su especial manera de entender el  acervo  probatorio,  extrayendo  conclusiones  jurídicas previamente rechazadas  por  la judicatura, para solicitar absolución de su prohijado, por encima de la  valoración  de  la  judicatura,  sin  ninguna  temática  casacional;  pues  la  respuesta  a los variados planteamientos que se hizo fueron materia de análisis  en  instancias,  quienes  infirieron  que  su  prohijado  junto  con  otros, sí  vulneraron la ley penal.    

Segundo: un listado  “de  las diversas formas de entrevista para efectos  judiciales”,  tal  y como lo plasmó el actor, dista  mucho,  de  aquello que de verdad requiere el ataque por él invocado, en cuanto  con  la  sola enumeración de aquéllos, no se revierte la valoración realizada  por  la  magistratura,  ni  mucho  menos,  como  lo  pregona,  carece de soporte  científico  “por  no  determinar  el  método y el  protocolo  al  que  se  ciño  el  perito”, en tanto  desconoció,  sin  ningún  fundamento,  el explicado por la experta y recordado  por las instancias:   

“… así las cosas el despacho según el  análisis  realizado  da  mayor  valor  probatorio  al  examen  realizado por la  Psiquiatría  forense  ya  referido, pues es clara las  técnicas  empleadas  como  la lectura del expediente, entrevista y examen de la  menor,   y   donde   el   examen   mental   es   clara   dicha   procesional  en  señalar  ‘no  se aprecia ideación delirante, no alucinaciones, no ilusiones,  lenguaje  con  buena  producción  verbal, coherente, relevante, pensamiento sin  alteraciones’   cuadro  que  difiere  notablemente  de las conclusiones de Psicología, en donde  solo  se  limita  a  través de un dibujo realizado por la menor de doce años a  describir  una  serie  de  aspectos  de  la  personalidad,  que  como  lo  hemos  mencionado no compartimos”.   

El Tribunal al respecto, afirmó:  

“Para  exponer  su concepto, la  señora  psiquíatra  forense  del Instituto de Medicina Legal,  tuvo  en  cuenta,  contrario a los pocos elementos de que dispuso la psicóloga,  el  resumen  del  caso  en  el  que  se  mencionan  las más importantes pruebas  allegadas  al  proceso,  la versión de la examinada, la historia familiar de la  misma,  los  antecedentes  personales  en los que se destaca la explicación que  entrega  acerca  de  la  manera  como  empezaron  los problemas cuando estaba en  cuarto  de primaria y tenía doce años de edad, y empezando a comprometerse con  un  muchacho  como  su  novio…  además,  realizó  el  correspondiente examen  mental”.   

Tercero: Un excelente  ejemplo  para demostrar los exacerbados yerros del demandante en cada uno de sus  ataques,  seleccionados  por la vía en estudio, se puede extraer de sus juicios  subjetivos   e   hipotéticos,   como   cuando  hizo  alusión  al  1)  “presunto  abuso          sexual”;         2)  “Por  tal  motivo   no   es   cierto   como   lo   menciona   la   providencia  de  segunda  instancia  que  la psiquiatra tuvo en cuenta un mayor  numero  de  elementos  que  la  psicóloga  tratante  de la menor”; 3)     “por    considerar    que    se    encuentra    contradicción  entre  la  manifestación  sobre  la  crítica a la  credibilidad  de la menor supuestamente afectada y el reconocimiento que hiciera  de  la  posibilidad  de  la  niña  para realizar una  reconstrucción   del   recorrido   del   día   de  los  hechos”.   

Como    se    puede    apreciar    son  incalculables   los  desatinos del demandante, al presentar como argumentos  opiniones  subjetivas  y  abstractas  sin  ninguna posibilidad de transformar el  fondo  del  asunto  de acuerdo a sus pretensiones: en oposición del criterio de  los funcionarios.   

Cuarto:  El llamado  “intrusismo”,  traído  por  el  abogado  en  uno  de  las  censuras  atacadas por falso raciocinio, fue  expuesto  de  manera  aislada,  sin  que  hubiese  verificado cómo una tesis de  estirpe  psicológico,  puede  llegar a cambiar el sentido del fallo, máxime si  dejo  de  lado  –como es su  costumbre-   el   cotejo  que  realizaron  las  instancias  sobre  las  pericias  excluyentes.   

Quinto:  Por  otra  parte,  el  fallo  de  primera  instancia  junto con el de segunda conforman una  unidad  de  decisiones,  en  donde  inexcusablemente  se debe atacar el contenido esencial de los dos, porque  ellos  acceden  a  un  mismo  componente  lógico-argumentativo;  aquí el actor  ignoró    lo    motivado    por    el   Juez   de   conocimiento   –o  se  opuso  con especulaciones-, por  ello,  sus  apreciaciones,  son  sólo eso, simples y llanas expectativas, desde  luego,                 insustanciales6         en         sede  extraordinaria.      

Sin  que  se  entienda como una respuesta de  fondo  sino  en  virtud  del ejercicio pedagógico que viene realizando la Sala,  como  una  garantía  más de los derechos constitucionales fundamentales de las  partes,  se  especificaran  algunos  aspectos  esenciales  al  caso  en estudio,  plasmados en las decisiones de instancia:   

El  Juez  basó  su  decisión de condena en  algunas de las siguientes valoraciones:   

“Aunado a lo anterior y para darle todo el  valor  probatorio a la versión de la menor, se tiene el respectivo peritaje  psiquiátrico, en donde si bien  es  cierto  no  aparece   ninguna  secuela  de este tipo, lo narrado por la  menor…  hace  ver  que  el  hecho es cierto, prueba  científica  de  incalculable  valor,  a la cual el despacho le da todo el valor  probatorio  del  caso,  pues proviene de una persona idónea para asegurar ello,  amen  si  es  el  Instituto  Nacional  de  Medicina  Legal  y Ciencias Forenses,  Seccional  Cauca…  se  concluye  entonces  que este  elemento    [materialidad    de    la]   conducta   efectivamente   existió”.  (…)   

Analizado   el   anterior   dictamen   y  confrontado   con   el  dictamen emitido por la Doctora MARTHA YANETH PINZÓN  ORTEGA,  psicóloga  de  la fundación ‘FUNDASER’,  en  donde  concluye que una vez realizado (sic) la valoración de la menor… se  estableció  que ‘no se le  puede  dar  credibilidad  a  la  versión  de  la menor por cuanto esta tiende a  fantasear  hechos  por  fuera  de  la  realidad, pues utiliza la mitomanía como  herramienta   para   conseguir   sus   objetivos,   es   decir   la   niña   es  mitómana’,   podemos  determinar  sin duda alguna que las aseveraciones categóricas realizadas por la  profesional   de   la   fundación   ‘FUNDASER’,  tendiente  a demostrar una falta de credibilidad en lo relacionado por la menor,  no  gozan de verdad absoluta, pues como obra en su declaración, se evidencia la  falta  de  experiencia  en tratamientos Psicológicos (sic) con menores de edad,  ya  que  solo lleva dos meses y medio ejerciendo dicha labor, contrario a lo que  se  puede  decir  sobre  el  Instituto  de  Medicina  Legal y Ciencias Forenses,  Seccional  Popayán  el  cual tiene conocimiento de innumerables casos similares  al  experimentado por la menor… experiencia que le permite tener presente más  circunstancias  que por demás desconoció la profesional de la fundación, como  lo  es que si bien es cierto las condiciones personales de la menor son bastante  duras  y crueles, apenas su proceso de personalidad se está formando, por ello,  duda  este  despacho  judicial  de  la  idoneidad  de dicho concepto.   

Como si fuera poco la prueba practicada a la  menor  del  test  psicométrico, es una prueba extremadamente dudosa  para  diagnosticar las patologías que al parecer sufre la menor,  Test  que  por  cierto  no  específica  desde  que (sic) teoría científica se  expone,  al  parecer es la de Simmod Froid (sic), pero  que  tenemos  entendido  que no es avalada por la comunidad científica mundial,  no  sabemos si la prueba que hizo la profesional de la psicología es válida en  Colombia   y   específicamente  para  abuso  sexual,  y  consideramos  que  las  conclusiones  son  desfasadas,  pues  es imposible desde un mero dibujo hacer un  análisis  tan  complejo  como lo quiso hacer la psicóloga, y decir como es una  persona,  más aún tratándose de una menor de escasos doce (12) años de edad,  en  donde  apenas  se  esta  formando  su personalidad, por lo tanto decimos que  simplemente  lo realizado por la profesional de la psicología es la aplicación  de  una  teoría  de  cómo  se  interpreta el comportamiento humano, la cual no  está  comprobada,  llegando a la conclusión ambivalente y discutible, cosa que  no  sucede con el examen clínico practicado por una profesional en psiquiatría  forense   en  donde  se  analizó  la  inteligencia,  lenguaje  y  memoria de la menor en una entrevista debidamente estructurada para  llegar  a  conclusiones  totalmente  contrarias  a  las  de la profesional de la  psicología,  así  las  cosas  el despacho según el  análisis  realizado  da  mayor  valor  probatorio  al  examen  realizado por la  Psiquiatría  forense ya referido, pues es clara las técnicas empleadas como la  lectura  del  expediente,  entrevista  y  examen  de la menor, y donde el examen  mental     es    clara    dicha    procesional    en    señalar    ‘no se aprecia ideación delirante, no  alucinaciones,  no  ilusiones, lenguaje con buena producción verbal, coherente,  relevante,           pensamiento           sin          alteraciones’     cuadro    que    difiere  notablemente  de  las  conclusiones  de  Psicología,  en donde solo se limita a  través  de un dibujo realizado por la menor de doce años a describir una serie  de   aspectos   de   la   personalidad,   que   como   lo  hemos  mencionado  no  compartimos”.   

Por  otro  lado, de la extensa pero necesaria  cita,  se  tuvo  en  cuenta  las declaraciones de otros tres menores de edad que  estaban  en la patrulla cuando subieron a la víctima sexual, quienes informaron  que  los  uniformados  sí  le  pegaron  a  la  aquí  ofendida,  contrario a lo  expresado  por  los  ellos;  también  se  valoró  contra  los  incriminados la  declaración   de   Magali,  hermana de la víctima y las contradicciones de los policías.   

Sexto:  el  actor  jamás  atacó  el  cúmulo  de  pruebas  indirectas  incriminatorias,  con  tal  proceder,   dejo   inane  las  censuras,  amén  que  puso  por  encima  de  las  apreciaciones  de  las  instancias  su  especial  opinión del caso, sin ninguna  temática   casacional   y  como  si  fuese  la  única  verdad  revelada,  pues  verbigracia,  plasmó  un  listado de test o formas de realizar entrevistas para  excluir  el  medio  atacado, pero extrañamente, jamás se refirió a lo anotado  por  el  juzgado  de primera instancia –atrás  precisado-  cuando rechaza, justamente, el dictamen, que él  pretende,  de  modo  paradójico,  hacer  valer,  con depreciaciones genéricas,  imprecisas y subjetivas, como cuando afirmó:     

“…       el      experticio    adolece    gravemente   de   deficiencias  que impiden darle la valoración que hiciera el Tribunal. Por tal  motivo  no  es cierto como lo menciona la providencia  de  segunda instancia que la psiquiatra tuvo en cuenta  un  mayor  numero  de elementos que la psicóloga tratante de la menor. Aquella,  muy   por   el  contrario,  sí  ha  documentado  la  utilización  de  tests  y  evaluaciones  que le permiten entregar sus consideraciones sobre la credibilidad  que   debe   darse  a  la  versión  de  la  menor  supuestamente víctima de la  agresión”.   

Séptimo: otro gran  desacierto,  es  elevar a la categoría de reglas de la experiencia, sin haberse  constatado  su generalidad en la aplicación, el hecho que siempre el comandante  de  la  patrulla  se  sienta  al  lado  del  conductor, como si para consumar el  delito,  no  tuviera  explicación  ir  a la parte de atrás del vehículo o que  nunca  se pudiera ubicar en algún otro sitio de la misma, máxime si como en el  caso  en  estudio, realizó y permitió actos antijurídicos contra la humanidad  de  la  infante,  quien  contrario  a  lo  mencionado en la demanda –como  lo informaron las instancias- es  coherente en lo esencial de sus atestaciones.     

Respecto  a las intervenciones entregadas por  la ofendida, el Tribunal expuso:   

“Pues bien, sobre el particular, relata la  menor…  que  ante  la  manifestación  de  los agentes de la policía… en el  sentido  de  que  la llevarían a la fundación FUNDASER y el comentario de ella  en  el sentido de que no quería ir a dicho Instituto porque no conocía a nadie  y   además   iba   a   permanecer   encerrada,  aquellos  agentes  le  dijeron,  concretamente,  quien  acompañaba  en  el puesto de adelante del conductor, que  ‘tenía  que darles algo  para   que   no   me   llevaran  allá’,  ante  lo cual manifiesta la niña que se hizo como si no supiera  a  que  se  refería  y  ellos le contestaron que ella ya sabia, yendo hacía un  camino  oscuro  en  donde estacionaron la patrulla, la  pasaron  a  la  parte  trasera  del  carro  y  el  primero  que le habló fue el  conductor,  esto  es,  quien  luego  se establecería es el señor GEYER ZUÑIGA  (sic)  BURBANO,  el  cual le indicó que se quitara la ropa como él también lo  hizo  y luego le manifestó que le practicará sexo oral a lo cual ella accedió  y  luego  se  sentó ‘como  en   un   cosito   blanco   que   está   dentro   de   la  patrulla’  indicándole  que se sentara encima  de  él,  a  lo  que también accedió, incluso señalando que le dolió un poco  ‘no se si era que él no  se  acomodaba  bien  o  que”,  aclarando  que ella ya había tenido relaciones  sexuales,   señalando   que  luego  ya  se  produjo  la  penetración,  incluso  manifestando  que  este  agente  le  habría  indicado  que quería ‘por         atrás’,  pero  como  me  dolía mucho no lo  hizo’. Finalizado el acto  el  agente  se  colocó  la  ropa  y  se bajo del carro, momento en que ya iba a  empezar   ella  a  vestirse,  pero  entró  el  otro  policía  y  le  dijo  que  ‘como  así’  replicando  ella  que sólo era con  uno,  a  lo  cual  el  agente  le  manifestó  que  entonces  la llevarían para  FUNDASER,  razón por la cual ella accedió a tener relaciones sexuales con este  uniformado  que luego se establecería, era el comandante de la patrulla LUDWING  EDARDO  CEPEDA.  De  este  lugar  se fueron hasta lo que ella identifica como un  conjunto,  en  donde  se bajo el agente que tuvo relaciones en segundo lugar con  ella,  regresando  ella  luego  con  los  otros agentes al lugar a donde habían  estado  antes  y  en  donde  de  nuevo ‘me  tocó  hacerlo  con  el  otro  policía que faltaba’  quien  también la penetró y luego  volver  a  realizar  el acto carnal con el primero que la había accedido, luego  de  lo cual se fueron para un parqueadero que quedaba por el barrio La Esmeralda  más  arriba,  en  donde uno de los agentes le paso un chaleco y ella se acostó  allí  en  la  patrulla  y cuando despertó, estaban lavando el carro ahí en el  parqueadero,   luego   ellos   se   montaron   y  se  fueron  dejándola  en  la  Esmeralda”.       

Octavo:  el togado,  como  si  fuese  un  memorial  de  instancia, criticó el testimonio de la menor  víctima,   buscando  contradicciones,  en  punto  del  lugar  al  interior  del  vehículo  donde  cada  uno,  en  razón  a  las leyes de la experiencia- debía  sentarse  o  cuál  portaba  el  radio; pero olvidó  el grueso del asunto:  aquellos  detalles  que  una  y otra vez, la ofendida repetía, como que siempre  les  imputó a los uniformados los actos ilícitos, la manera en que cada uno la  accedió,  lo que le hicieron en su humanidad, como el motivo, mismo que olvidó  trabajar   el   actor:   el   injusto   de  concusión  y,  sin embargo, peticionó la absolución, lo cual es  ilógico e insustancial.    

Y, después de una exhausta valoración de la  declaración de la niña, concluyó el Juez Colegiado:   

“Para la Sala, como lo hizo el juzgado de  instancia  y  ya  lo  había  hecho la Fiscalía Delegada ante este Tribunal, en  providencia  del 9 de noviembre de 2006, mediante la cual se confirmó la medida  de  aseguramiento  en  contra de aquellos, la versión  de   la  menor  merece  credibilidad,  ya  que  encuentra  respaldo  en  el  haz  probatorio,  particularmente,  en el dictamen psiquiátrico forense de que se ha  dado  cuenta.  En  ese sentido, la valoración psicológica no puede oponerse al  mismo  en  cuanto no fue lo suficientemente completa ni contó con los elementos  de  juicio suficientes para llegar a conclusiones que puede aceptar el juzgador,  tal  y  como  se  dejó  reseñado  en precedencia”.  (Todos  los  subrayados  fuera de texto).     

Finalmente, los dos ataques elevados por falso  raciocinio,  no  se  elevaron  como  lo tiene establecido la jurisprudencia, son  múltiples  y complejos los desatinos argumentativos, sobre todo, los constantes  juicios   subjetivos   del   letrado  con  los  que  acompaña  su  insustancial  motivación,  hasta  el  punto  de  rechazar  el  peritazgo  de  Medicina Legal,  mediante  el  aval  del de la psicóloga de Fundaser, lo cual ahonda, aún más,  sus  dislates,  pues  lo  primordial era demostrar el yerro de los juzgadores de  cara  al  cotejo  o  enfrentamiento  que realizaron de los mismos, para lo cual,  tendría  que  haber valorado de nuevo el plexo probatorio, y, a partir de ahí,  verificar su ineludible efecto en la decisión cuestionada.   

3.    Sobre    el    falso   juicio   de  identidad:   

El error de hecho indicado, debe ser motivado  teniendo  en  cuenta, precisamente, la identidad de las  pruebas;        las       que       –por  esta  vía-  pueden  socavarse de  tres  formas distintas e incompatibles: a) por   falso   juicio  de  identidad  por  tergiversación,  al  cambiarle el juzgador el sentido literal al medio probatorio,  b) falso juicio de identidad  por  adición, consistente en  que  se  le  añade  a  la  prueba  aspectos  fácticos no comprendidos en ella,  c) falso juicio de identidad  por              cercenamiento,               exteriorizándose  cuando  se exime del contexto probatorio hechos o  circunstancias      esenciales     –incluidos  ,  como es obvio, objetivamente en el medio- que al haber  sido suprimidos, desquician la decisión del juzgador.   

En las tres modalidades se muda textualmente  la  prueba  para  ponerla a decir lo que ella, en su propia naturaleza no dice o  enuncia,  vicio  que conlleva a la declaratoria de una verdad fáctica diversa a  la  revelada por los falladores; este supuesto fue olvidado por el actor en toda  su  amplitud,  pues no se trata de extraer conjeturas con el fin de constatar un  desatino  judicial  sino  demostrarle  a  la  judicatura  el  error en su exacta  dimensión objetiva, para luego explicitar la transcendencia.   

Nada  de  lo  atrás  explicado  realizó el  demandante,  jamás  argumentó  algún  sentido  de las vías de ataque y menos  aún  demostró  las  consecuencias  jurídicas de los yerros. Falencias como la  descrita  por el memorialista, no son sino simples motivos que en nada trastocan  el  fondo  del  asunto  y  menos  como lo pidió, la absolución de su protegido  jurídico.   

Además,   violentó   el   postulado   de  autonomía   que  rige  el  recurso  de  casación, al combinar en el mismo texto argumentativo, dedicado al  falso   juicio   de   identidad,   un   falso   juicio   de  existencia,  cuando  sostuvo:     

“el  Tribunal  desconoció    el   verdadero   contenido   de   los   documentos   para  considerar  verificada  una  inconsciencia  utilizada  por mi  mandante ante la (sic) autoridades”.   

4. Errores comunes a los cargos:  

Se relaciona con el postulado de trascendencia,   pues  en  su  ataque  el  libelista  no  expuso, como lo exige la jurisprudencia, las consecuencias de las  violaciones  a la ley sustancial por él demandadas contra el fallo del Tribunal  de Popayán, es más, ni mencionó el aludido axioma.   

Con  tal proceder  adecuó     sus     propuestas     al      sofisma    de    petición    de    principio7,   el  cual  enseña,  en  sus diversas manifestaciones epistemológicas, que no se puede dar  por  probado  lo  que  tiene  que  probar,  dejando  en  el  limbo la parte más  fundamental  de  los  ataques, como es la trascendencia.       

En efecto: el profesional del derecho ignoró  por  completo el postulado de trascendencia,  el  que  exclusivamente  trabajó  con reflexiones individuales e  hipotéticas,  con  esa  omisión  sustancial,  dejó anodina la eficacia de las  mismas.  Motivo  por el cual, el daño propuesto se muestra efímero, por cuanto  el  aludido  principio  jamás  se acredita con la repetición de los argumentos  diseñados   en   la   parte   motiva  del  libelo  y  menos  aún  –como  en  el  presente caso- dándolas  por  acreditadas o excluyéndolas en forma total o parcial de la argumentación;  la  demostración  del  yerro  evocado,  será,  pues,  el reflejo latente de la  violación  correlacionándola  en  su  esencia  con  un  precepto del Bloque de  Constitucionalidad,  la  Constitución  o   la  norma  llamada a regular el  caso:  nada  de lo expuesto realizó el jurista, razón por la cual, aunado a lo  fundamentado    por    la    Sala    en    esta   decisión,   se   inadmitirá  la demanda elevada a favor de  LUDWING     EDGARDO     CEPEDA    ROJAS.    

5.   Sobre   los   alegatos   de   los   no  recurrentes:   

a)  En  relación  con  la Procuradora 153 Judicial II en materia Penal  de Popayán.   

Para  la  Sala  resulta  de  verdad exótico,  increíble  y  absurdo  que  la citada funcionaria, estime que la demanda atrás  analizada  “se  atempera a los requerimientos de la  técnica   de   Casación  y  que  por  ende,  procede  su  curso”;  sin  obedecer  a  competencia alguna y por fuera del más mínimo  análisis  y ponderación de los presupuestos de lógica argumentativa que rigen  el  recurso  ni  de la filosofía que lo inspira, pues lo único que realiza, es  un  simple,  escueto y reducido resumen del libelo, para por esa vía, acreditar  su  contenido, generando expectativas jurídicas a los sujetos procesales, donde  no  las  hay;  máxime,  he  aquí  la incoherencia de su juicio, si se tiene en  cuenta  que  sus  propuestas forjadas en el transcurso procesal fueron en contra  de los intereses jurídicos de los hoy condenados.    

b)  Los  argumentos  presentados  por  la  defensora  de  confianza  de  Iván  Oliver  Muñoz Tobar.   

Como  se  expuso  en el contexto del presente  auto,  son  innumerables los desatinos exhibidos en el escrito presentado por el  abogado  de  LUDWING  EDGARDO CEPEDA ROJAS,  sin  que  hubiese  demostrado,  en  alguno  de  los  ataques,  el  quebranto   de   la  ley  sustancial,  motivo  por  el  cual,  sus  pretensiones  extraordinarias serán rechazadas de manera inminente.    

La  defensora  no  recurrente,  se  aviene de  manera   absoluta   a   la   demanda   presentada   a   favor   de  LUDWING   EDGARDO   CEPEDA   ROJAS,   sin  percatarse  de los infinitos yerros de la misma y queriendo aprovechar, quizás,  los  resultados esperados en ella, a favor de su prohijado; en donde invita a la  Sala  para  que  ubique,  seleccione,  prepare,  separe,  ajusté  y aplique sus  alegatos  de  instancias  al  caso motivado por el recurrente, desconociendo con  tal  actuar,  todos  los  postulados que rigen el recurso de casación penal, de  tal  modo,  debe  indicársele, que esta no es la ruta lógica o pertinente para  procurar   la   absolución   de   su   mandante,   si   es   que   ese   es  su  requerimiento.   

Por  otra parte, al ser inadmitido el libelo,  como  en  efecto  se  hará, su petición correrá el mismo camino jurídico que  los   ataques  refutados,  pues  ellos  son  su  fuente,  razón  y  existencia,  justamente,  por actuar dentro del ámbito normativo del artículo 211 de la Ley  600  de  2000  y  no  como  recurrente. Entre otras cosas, la inconsistencia del  alegato  es  patente,  pues primero mencionó al aquí impugnante para avalar su  solicitud;  pero  luego,  se  refirió  a  otro abogado que no presentó ninguna  casación, como si lo hubiese hecho.    

Así   las  cosas  y  como  quiera  que  el  recurso   extraordinario  de  casación  está  regido, entre otros, por el  principio de limitación, las  deficiencias  de  la demanda jamás podrán ser remediadas por la Corte, pues no  le  corresponde  asumir  la  tarea  cuestionable  propia  del  recurrente,  para  complementarla,  adicionarla  o  corregirla,  máxime  cuando es antiquísimo el  criterio  de  la  Sala,  de  ser un juicio lógico-argumentativo regulado por el  legislador  y  desarrollado  por  la jurisprudencia, con el propósito de evitar  convertirla en una tercera instancia.   

La  Sala advierte y lo repite ahora: no es un  alegato  deshilvanado  y  fuera  de  contexto  jurídico  con el que se pretenda  derrumbar  la  legalidad  de un proceso. Se requiere un mínimo esfuerzo lógico  argumentativo  a  tono  con  la ley y la jurisprudencia, en donde paso a paso se  vaya  derrumbando  la credibilidad otorgada por los falladores a las pruebas, si  se  selecciona  la  vía  indirecta;  o quizás la directa, cuando el recurrente  exponga  con  una temática jurídica contundente que las instancias desbordaron  la  aplicación  o  interpretación  del  derecho  en relación con los hechos y  pruebas aceptadas, entre otras alternativas.   

Otro   de   los   postulados   del  recurso  extraordinario        de        casación        es        el       dispositivo,  con el cual, lo acometido en  el  libelo  convoca  inexorablemente  a  su delimitación. Sin que pueda ni deba  hacerse,  una readecuación de las censuras y sus fundamentos, para así cumplir  con  la  forma  y  luego  de  fondo,  dictar  la sentencia correspondiente. Esto  concitaría  a  actuar  en  dos  extremos  excluyentes y exclusivos, en donde se  unificarían   las  pretensiones  contenidas  en  el  escrito  con  el  criterio  jurídico  de  la  Sala al enmendarlas, perfeccionarlas y, desde luego, dejarlas  trascendentes  para  fallar  en  consecuencia. Por tanto, si se admite un libelo  que  incumpla elementales presupuestos de lógica y debida argumentación, no se  combate  ningún  agravio sino se promueve la impugnación, usurpando facultades  inherentes  a las partes, en una actuación penal, lo cual es inadmisible.    

Por  esta  potísima razón, se insiste en la  consagración  de  algunos  requerimientos  sin  los  cuales el recurso se torna  inane  y  queda  convertido  en  un  simple  alegato  de  instancia –como  en  el  caso de análisis- donde  sólo  impera la exclusiva voluntad del demandante, más no se exponen de manera  trascendente  la  injuria, vilipendio o afrenta a la ley, la  Constitución  o al Bloque de Constitucionalidad.   

No     es    que    la    “técnica”  por  si  misma tenga como  fin  enervar  los derechos adquiridos a los intervinientes o sujetos procesales,  ni  pueda reflexionarse siquiera que los yerros conducen a la Corte a desconocer  situaciones  fáctico-jurídicas  de  mayor  relevancia;  por  tanto, si la Sala  entra  a  solucionar  todos  los  defectos  contenidos en el libelo –admitiéndolo-  se  le irrogaría a la  Judicatura  un  poder  absoluto  y  arbitrario al reconfeccionarlo y adecuarlo a  posturas  argumentativas  decantadas  por los intervinientes en el proceso, para  luego  entrar  a decidir el problema de fondo: lo cual es absurdo, inconveniente  e incorrecto.   

Se  verifica,  entonces,  que  el  recurrente  presentó  una  alegación  producto  de  su propia percepción del derecho, los  hechos  y  las  pruebas  contra lo afirmado por los funcionarios judiciales, sin  ninguna   prevalencia  en  la  lógica-jurídica  requerida  para  sustentar  la  censura,  con lo cual sus pretensiones se alejan de la filosofía que irradia el  instituto casacional.   

Por  otra  parte,  no  se  advierte  que  con  ocasión  a  la  sentencia  impugnada  o  dentro  de la actuación hubiese existido violación de derechos o  garantías  del  sentenciado, como para superar los defectos y decidir de fondo,  según  lo  impone la preceptiva consagrada en el artículo 116 de la Ley 600 de  2000.   

Por  último,  estudiado  el  ataque,  sólo  conjeturas,  suposiciones  y especulaciones identifican las censuras, sin que se  hubiese  presentado  una  motivación  coherente  con  la  propuesta casacional,  circunstancia     por     la    cual,    la    Corte  inadmitirá  el  libelo presentado por el defensor   a   nombre   de   LUDWING EDGARDO CEPEDA ROJAS.   

Con fundamento en lo expuesto, la Sala    de    Casación    Penal    de    la   Corte   Suprema   de  Justicia,   

R   E   S   U   E   L  V  E   

Primero: Inadmitir  la     demanda     de    casación    presentada   a  nombre  de  LUDWING  EDGARDO CEPEDA ROJAS, en virtud de  lo argumentado en párrafos precedentes.   

Segundo:  Contra la  presente decisión no procede recurso alguno.   

Tercero:  Cópiese, notifíquese y cúmplase.   

MARÍA    DEL   ROSARIO   GONZÁLEZ   DE  LEMOS   

Comisión de servicio  

                                       

JOSÉ       LEONIDAS       BUSTOS  MARTÍNEZ                                   SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ   

Permiso  

ALFREDO           GÓMEZ  QUINTERO                                               AUGUSTO   J.   IBAÑEZ   GUZMÁN                                     Permiso   

                                                                                       

JORGE  LUIS  QUINTERO  MILANÉS                                          JULIO        ENRIQUE    SOCHA     SALAMANCA                                                                                                                     

JAVIER        ZAPATA   ORTIZ   

                                                                           

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

                   Secretaria   

    

1 En la  misma  decisión  también  fueron  condenados:  IVÁN  OLIVER  MUÑOZ  TOBAR  y  GEYER  ZUÑIGA  BURBANO. (No  recurrentes).   

2 Las  sentencias  condenatorias  de  primera  y segunda instancia fueron proferidas el  3  de  septiembre de 2007 y  1  de abril de 2009, respectivamente.   

3  Con  base  en  los  artículos  33  y  47,  8  de  la Ley 1098 de 2006, Código de la  Infancia   y   de   la   Adolescencia,  la  Sala  se  abstiene  de  divulgar  la  identificación   de   la   menor   víctima,   en  garantía  de  sus  derechos  fundamentales constitucionales, como el de su dignidad.   

4 Mismo  sentido:     Corte     Suprema     de    Justicia,    Radicados:    15.042   de  septiembre  4  de  2002  y  23.613 del 28 de septiembre  de 2006.   

5 Corte  Suprema  de justicia, radicado 11.504 de 15 de diciembre de 1999. Mismo sentido:  13.037 (10-08-00); 11.233 (25-01-01) y 11.233 (25-01-01).   

6  Se  rompe  el principio de unidad de decisiones cuando el Tribunal revoca (en todo o  en  parte)  aquellos  aspectos  inherentes  al  ataque  en casación, dado caso,  habrá   que,   por   sustracción  de  materia,  atacar  el  fallo  de  segundo  nivel.     

7  ARISTÓTELES,  “Tratado  de la Lógica” (EL ORGANÓN), Primeros Analíticos,  Editorial  Porrúa,  Número  124,  año 2004, México D.F., Pág. 191; allí el  gran  filosofo  enseña:  “Por tanto, si incurrir en  una  petición  de principio consiste en demostrar únicamente por sí misma una  cosa  que  por  sí  misma no es evidente, y si no se la demuestra, ya porque el  objeto  que ha de demostrarse y los objetos mediante los que se quiere demostrar  son  igualmente desconocidos, ya porque se atribuyen cosas idénticas a un mismo  término,  o el mismo término lo sea a cosas idénticas, siempre resulta que en  la  figura  media  y  en  la  tercera  se puede igualmente incurrir de estas dos  maneras  últimas  en  una  petición de principio”.     

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