10784 (25-06-98)

1998

Asistente Jurídico Inteligente

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DEMANDA  DE  CASACION-Determinación  de  indicios/ FALSO JUICIO DE CONVICCION   

Buscar  desintegrar  la  prueba indirecta del  indicio  sin  precisar  y  demostrar  el  error  de  hecho  o  de  derecho en la  apreciación  del  hecho  indicador,  no  pasa  de  ser  un intento vano en sede  casacional,  pues  el  ataque  con prescindencia de ese hecho, a las inferencias  resultantes  del  mismo  se  convierte  así  en  mera especulación, que no por  reiterante  puede  llevar  a  la Corte a privar a su arbitrio al fallador de las  instancias,  del  uso  del imperativo de realizar esa apreciación dentro de los  parámetros  de  la crítica racional de la prueba, apreciación que se mantiene  incólume   mientras  no  se  demuestre  la  incursión  en  errores  objetivos,  trascendentes y remediables en casación.   

PROCESO No. 10784  

          CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

         SALA DE CASACION PENAL   

                                                     Magistrado Ponente:   

                                                     DR.DIDIMO PAEZ VELANDIA   

                                                     Aprobado Acta No.090   

                                                       Santafé   de  Bogotá,  D.C.,  junio  veinticinco (25) de mil novecientos noventa y ocho (1998).   

                                 Conoce  la Corte del recurso de  casación  incoado  contra  la  sentencia  dictada el 27 de enero de 1995 por el  Tribunal  Superior  del  Distrito Judicial de Santafé de Bogotá, que con   modificaciones  a la de primera instancia, referente a  tres   juicios  acumulados,  condena  a  ALIRIO  ALBERTO  GUZMAN CHITIVA a la pena  principal  de diecinueve años y nueve meses de prisión en calidad de autor del  delito    de    homicidio    agravado    en    la    persona   de   José   Rogelio  Chaverra  Orrego y  coautor  de  los  delitos  de  Hurto  calificado  y  agravado  y  Concierto para  delinquir.   

                                  En  la  misma  providencia  se  condena  a  Nelson Andrés  Mojica, José Ismael  Barragán   González,   Pedro   Manuel   Ortiz   Garzón,   e   Ismael  García  Brausin,  en  calidad  de  coautores  de  los delitos  de  concierto para delinquir y hurto calificado y agravado.   

                                      HECHOS    Y    ACTUACION  PROCESAL   

                                 1.- El  25  de  octubre de 1988 dos  individuos   solicitaron   al  ciudadano  Arquímedes  Poveda  Suárez el servicio de transporte de la plaza  de  mercado  de  Corabastos a inmediaciones del Hospital Simón Bolívar de esta  ciudad  capital  de  la  República, y  cuando transitaban cerca de la vía  que  conduce  a  La Calera, en forma violenta, lo despojaron de su vehículo, un  campero Nissan Patrol identificado con placas  VP-1772.   

                                 1.1.-  Tramitada  la correspondiente investigación,  el  26  de  septiembre  de  1989 fueron llamados a juicio,  mediante      resolución      acusatoria      del  Tribunal  Superior  del  Distrito Judicial,  que  modificó en el aspecto de  la  participación,  la  expedida  por  el  entonces  Juzgado  104 I. C. de esta  ciudad,   los  sujetos  ALIRIO   ALBERTO  GUZMAN  CHITIVA, NELSON ANDRES CRUZ MOJICA, JOSE ISMAEL   BARRAGAN  GONZALEZ,  PEDRO  MANUEL  ORTIZ GARZON e ISMAEL ó ISRAEL  GARCIA  BRAUSIN,   en   calidad   de   coautores   de   los   delitos   de  concierto  para  delinquir  y hurto calificado y agravado y además  con   la  agravante  por  la  cuantía,  conforme  al  artículo  372  del C.P.  (fls. 96-111 cd. ppl. 2,  caso lo. y cd. Tr.  caso 1o.).   

                                 2.-  El    7    de    noviembre   de   1988,  dos  individuos le solicitaron servicio de transporte hacia las  Granjas  del  Padre  Luna,  al  taxista  Luis Enrique  Jiménez,  quien  conducía  el  vehículo  Mazda de  placa SF-0397 en cercanías de la Plaza de Las Ferias de   

esta ciudad capital de la República y una  vez  instalados  en el automotor, haciendo uso de armas de fuego y cortopunzante  se  lo arrebataron y amordazaron y lo dejaron amarrado a un árbol, no sin antes  despojarlo  de  sus  documentos  y  de otros efectos personales.  (cd. ppl.  caso 2o.).   

                              2.1.-  Por   estos   hechos   fueron   llamados   a  juicio  por  el  entonces  Juzgado  10�  I.C.,  el   16  de  noviembre  de  1989,  los  sujetos  ISMAEL  GARCIA  BRAUSIN  y  NELSON  ANDRES  CRUZ  MOJICA, en calidad de  coautores  de hurto calificado y agravado   y   PEDRO  MANUEL   ORTIZ,  ISMAEL  BARRAGAN  y   ALIRIO   ALBERTO  GUZMAN  CHITIVA,  éstos   en   calidad   de   cómplices  del  mismo  hecho  punible,  y  todos en calidad de coautores de  concierto       para      delinquir    (fls.   111-131  cd.  ppl.  caso  2o.),   aunque  la  calificación  impartida  en  esta  resolución  acusatoria  fue variada el 3 de  septiembre  de  1990  por  el  Juzgado 2�   Superior,   en   el   sentido   de   considerar   a  todos  los  implicados,   coautores  del  delito  contra el patrimonio económico   (fls. 462-464 cd. cps. caso 2o.).   

                               3.-  El 3 de junio de 1991, el  taxista      José     Rogelio      Chaverra  Orrego  fue  atacado  mediante  disparos  de arma de  fuego  que  le segaron la vida y su cuerpo arrojado a un caño en la transversal  39  Sur  con Diagonal 29-A Sur de esta ciudad capital de la República, a la vez  que  el vehículo que conducía, un taxi Mazda de placas SFM 278 le fue hurtado,  pero  recuperado  al  día  siguiente  en  el  municipio de Cáqueza luego de un  aparatoso  accidente  en  la carretera hacia Villavicencio, en el que resultaron  muertos  el sujeto que lo conducía,  Edison  Villarraga  y   heridos    tres    más     -entre   ellos   una   mujer   y   ALIRIO  ALBERTO  GUZMAN CHITIVA-, quien  fue  capturado,  pues los otros, dados de alta en el hospital de Cáqueza,   escaparon.   

                              3.1.-  Por  estos  hechos  fue comprometido en juicio,  en calidad de autor de los  delitos  de  hurto calificado y agravado y homicidio  agravado      el     mencionado     GUZMAN   CHITIVA,  según  resolución  acusatoria    dictada    el   9   de   octubre   de  1991  por  el  entonces  Juzgado  87  I.C.  de  esta  ciudad.   

                               4.-  Los  tres  referidos  procesos  fueron  acumulados  mediante  autos  del  18  de  diciembre  de  1989  y del 12 de noviembre de 1991, por el Juzgado 2� Superior (fls. 323 y 577 cd.cop.caso  2o.).   

                               5.-  Surtida  la  fase enjuiciatoria, el ahora Juzgado de la primera instancia, el 46  Penal  del  Circuito,  profirió  sentencia,  condenando  a todos los implicados  así:     a    ALIRIO    ALBERTO   GUZMAN  CHITIVA  como  autor  de los delitos de homicidio en  José    Rogelio    Chaverra    Orrego,  hurto  calificado  y  agravado  en relación con los tres casos  acumulados    y    coautor   de   concierto   para  delinquir;  a NELSON ANDRES CRUZ MOJICA, JOSE ISMAEL  BARRAGAN   GONZALEZ,  PEDRO  MANUEL ORTIZ GARZON, y a ISMAEL GARCIA BRAUSIN  en  calidad  de  coautores  de  hurto  calificado  y  agravado  en  los  dos   primeros  casos  antes  relacionados  y  concierto para delinquir.   

                                   Otras    determinaciones  pertinentes  adoptó  el  Despacho  (fls.  887-920  cd.  ppl. 3), algunas de las  cuales  fueron  modificadas  en  la segunda instancia, pues el Tribunal Superior  del Distrito al   

desatar  la  apelación interpuesta por el  primero  de  los  sentenciados  y  su  defensor,  en  su  fallo  revocó la pena  accesoria  de  suspensión de la patria potestad que había sido impuesta a tres  de  los  implicados  y  redujo  el  monto de la indemnización que debían pagar  todos  los  sentenciados  a  favor  del  ofendido  Arquímedes  Poveda  Suárez,  confirmando las demás decisiones.  (fls. 164-188 cd. Tr.).   

                               6.-  Contra  la  sentencia  del Tribunal, la defensa del mismo procesado interpuso el  recurso de casación que se estudia.   

         

                             LA DEMANDA   

                               Concretándose  al proceso por  hurto  calificado  y agravado y homicidio agravado en los bienes y la persona de  José      Rogelio     Chaverra,  se  formulan  dos  cargos con fundamento en la causal 3a. y dos  con  fundamento  en  la  1a.,  ambas del artículo 220 del C. de P.P.  a la  sentencia de segundo grado:   

                                       Primero.-  Se profirió en juicio viciado de nulidad por vulneración del  debido  proceso  y  del  derecho  de  defensa, debido a la falta de motivación,  error  que  afirma,  se  originó  en  haberse  basado en el fallo de la primera  instancia, que a su vez se motivó   

en  la  nula  resolución  acusatoria,  en  virtud  de  lo  cual  el  proceso debe invalidarse desde el auto de cierre de la  investigación.   

                               A  manera  de  premisa básica  recuerda  que  las  pruebas  deben  analizarse  en  conjunto, de acuerdo con las  reglas  de  la  sana  crítica,  discurriendo  extensamente sobre el tema. Luego  entra   a   discutir   la   coautoría  imputada  a  su  patrocinado  en  el  homicidio, afirmando que los  testimonios  de  Clara  Inés  Rojas  de  Chaverra,  esposa del occiso y de  Blanca  Bubia  (sic)  Chaverra  no  mencionan  a  su cliente como partícipe del  delito  y  que  estos  testimonios  no  se  confrontaron  con el contenido de la  indagatoria  del  acusado, sino que el fallador acudió a la prueba de indicios,  en  forma aislada, la que tampoco analizó en conjunto con el resto del material  probatorio.   Tampoco  el  informe rendido por los agentes del Cuerpo   Técnico  de Policía Judicial sobre que Orlando Pérez y Ofelia Acosta  no  vivían  en  la dirección que suministraron, se confrontó con la indagatoria y  los antes mencionados testimonios.    

                              En el acápite de “Síntesis del  cargo”,  afirma  que  ninguno  de  los indicios de mentira, mala justificación,  capacidad  para  delinquir y móvil para delinquir se confrontó con las pruebas  de  cumpleaños  de  la  madre  del procesado, los informes de la Policía   sobre  ausencia de huellas de sangre y de restos de deflagración atómica en el  acusado y el informe del hospital Regional de Cáqueza.   

                                 Tratando   de  explicar  la  “incidencia  de  las  irregularidades  en  el  contenido del fallo”, reitera las  afirmaciones  precedentes  y  solicita que  “se  decrete   la   nulidad   de  todo  lo  actuado  a  partir  del  auto  cabeza  de  proceso”,   añadiendo  que  en la sentencia se  tuvieron   como   indicios  algunas  constancias  que  no  lo  eran  y  que  por  consiguiente,   en   el   contexto  de  esa  pieza  procesal  existen  párrafos  contradictorios    como    en    el    que    se    afirma    la    inexistencia  de prueba directa de los  delitos,  pese  a  lo  cual  se  dedujo  la  coparticipación del acusado con el  individuo   que   conducía   el   vehículo  hurtado  por  la  carretera  hacia  Villavicencio.    

                               Seguidamente  consigna extenso  comentario  personal  sobre  el  asunto  y cuestiona el estudio que adelantó el  Tribunal  sobre  la responsabilidad, aseverando reiterativamente que se basó en  indicios   que   el   Juzgado   de   la   primera   instancia  había  analizado  incorrectamente  y  se  pregunta  por  qué  razón  el  indicio de tenencia del  vehículo no se confrontó con la restante prueba allegada.   

                               Finalizando este cargo solicita  que:  “mediante auto que así lo diga… o providencia que haga tránsito a cosa  juzgada  …”  la  Corte decrete la nulidad de todo lo actuado a partir del auto  de  cierre  de  la  investigación  y  conceda  la  libertad  de  su  procurado,  precisando  que  la  invalidación  debe  partir  de  la  transgresión del  derecho de defensa y de la garantía del debido proceso.   

                                            Segundo.- Subsidiario del anterior. La  sentencia  se  dictó  en  juicio  viciado  de nulidad por violación del debido  proceso,  en  virtud  de  la  omisión  en la práctica de pruebas referentes al  aspecto  de  la  coparticipación  criminal  de  su  cliente;  Una de tales  omitidas  pruebas  fue la de absorción atómica a éste inmediatamente después  de su captura.   

                               Precisa que  “no se quiso  visitar”   la  carrera  10a. con calle 27 Sur de Bogotá “para constatar el  flujo  de  pasajeros o de vehículos para Villavicencio”;  tampoco se quiso  verificar  si  para  ir a la población de Medina forzosamente hay que pasar por  Villavicencio;  tampoco  practicar la prueba de absorción atómica en las manos  de  su  defendido;  tampoco  las  pruebas sobre coparticipación criminal.   Tampoco  se  tomaron  huellas  de  sangre  o  dactilares  al vehículo hurtado y  accidentado  en  la  carretera;   ni inspección judicial a la carrera 10a.  con  calle  27 Sur;  tampoco sobre el nexo de causalidad entre los diversos  hurtos a que se refiere la sentencia y el homicidio de Chaverra.   

                               Añade que todas estas pruebas  incidían  en  la  sentencia;  y,  bajo  el titular que denomina “Concepto de la  violación”,   reitera  su  solicitud  anulatoria y establece, con extensos  comentarios,    la    diferencia    jurídica    entre    esta   figura   y   la  revocación.   

                               Pasando luego a un acápite que  llama   “Demostración  del cargo”, insiste en que la omisión de práctica  de  pruebas  por  inercia  o  desidia  judicial  acarrea la nulidad, siendo esas  pruebas  fundamentales en la relación jurídica y especialmente en los aspectos  de responsabilidad y culpabilidad.   

                              Comenta que las pruebas omitidas  eran  fundamentales  para  decidir  el  “sentido y alcance de la responsabilidad  aducida”  y  que  como  no  se quisieron practicar, se vulneró la garantía del  debido     proceso,     reiterando    como    corolario    la    solicitud    de  anulación.   

                               Bajo  el titular de “Síntesis  del  cargo” reitera que “no se quiso”  practicar ninguna de las pruebas que  menciona,    conjeturando   que   ello   obedeció  a  razones  tales  como  que:   

                       “se  buscaba  condenar  a  un inocente …,  ‘machetiar’ el proceso y de contera  las normas de procedimiento”.   

                                 Tratando  de  demostrar  la  incidencia  de  la  omisión  probatoria  de  que  habla, asevera que si esta no  hubiera  ocurrido,  su  patrocinado no habría sido condenado por los hechos del  proceso   a   que   se   contrae   la  demanda,  añadiendo  a  sus  reflexiones  que:   

                  “se   acude  entonces  al  proceso  de  tergiversación, falsificación, distorsión y  acomodamiento    caprichoso    de    la   prueba”.    (fl.   246   cd.  Tr.).   

acude, para complementar sus comentarios, a  cuestionar  acremente  la  sentencia,  afirmando  que  jamás  se estableció la  relación  causal  entre  los  delitos  de  hurto  a  que  se refieren los otros  procesos  acumulados  atribuidos  también  a  su cliente y los delitos a que se  refiere  el  recurso  extraordinario.           Finalizando  este ataque solicita, una  vez  más,  que  la  Corte  declare  la  nulidad del proceso, y que precise como  causal, la transgresión de la garantía de la defensa.   

                                     Tercero.-  Fundado  en la causal 1a. del artículo 220 del C. de P.P.   También subsidiario.   

                               La sentencia es violatoria, en  forma  indirecta,  de  la ley sustancial, artículo 324 del C.P., por razón del  manifiesto  error  de  hecho en que incurrió en la apreciación de la prueba de  indagatoria,  pues nunca  se  allegó  prueba  en contrario y sin embargo, a esa declaración se le puso a  decir   “cosas   o   aspectos   que  nunca  le  pasaron  por  la  cabeza”  a  su  autor.   

                               De esa indagatoria el Tribunal  dedujo  que:   el procesado tenía motivos para causar la muerte del occiso  dueño  del carro hurtado, sin conocerlo; tenía capacidad moral para delinquir,  y  le  había  mentido  a  la  justicia. Buscando explicar en qué consistió el  error,  dice,  sin  precisar  los  términos  de  en  que  ello ocurrió, que el  Tribunal  otorgó  a  las  respuestas  del  procesado un alcance que no tenían,  excediendo  su tenor literal. Hablando del “Concepto de la Violación”, luego de  discurrir  largamente sobre la naturaleza probatoria de la indagatoria relaciona  las  inferencias  de la sentencia tendientes a establecer la responsabilidad del  procesado  y  afirma  que  no  se  analizó  como  confesión  sino  como  medio  independiente de prueba.   

                               También se incurrió en falso  juicio     de     identidad     respecto     de     la    prueba    documental   constituida   por   los  informes   de   la   Policía   y   del   hospital  de  Cáqueza,  para,  según  conjetura:   “Entronizar el nombre”  de su cliente “a sabiendas de que  nunca  pudo  ser  detectado  merodeando  siquiera el taxi…”.  Insistiendo  sobre  el  error  que pregona, asevera que al tener como pruebas irrefutables de  cargo  las  documentales mencionadas y el acta de levantamiento del cadáver del  dueño del carro hurtado, se distorsionó su contenido.   

                                 En   lo  que  considera  la  demostración  del  cargo,   afirma que el informe del hospital de Cáqueza  de  que  allí  fueron  atendidos  el procesado y otras dos personas a raíz del  accidente  del  carro  hurtado,  no señala inequívocamente a aquél como autor  del  homicidio,  porque  no  da  cuenta  de  que  tuviera en sus manos rastro de  deflagración  atómica.  Agrega  que  el informe de la Policía de Medina sobre  que  Orlando  Parra  y  Ofelia  Pérez,  que  habían  residido en la vereda San  Juanito  y  se  dedicaban  a  labores  del campo se habían ausentado tres meses  atrás  de la región, en nada compromete a su poderdante, porque no existe nexo  de   causalidad  entre  los   hechos  del  informe  y  las  actividades  de  éste.   

                                Además,  el  informe  de  la  Policía  de  Puente Quetame sobre la ocurrencia del accidente, no atribuye a su  cliente  la  autoría  del  homicidio  juzgado.  Dice  no ver por qué razón la  sentencia  le  atribuye  toda  la  responsabilidad  exclusivamente a su cliente,  cuando  está  probado  que  el  resto  de  pasajeros salió sin huir del centro  hospitalario.   De  otra  parte  el  informe  de  la Policía sobre que las  personas  atendidas  en  el  hospital  no  residían en el lugar que dijeron, no  demuestra  el  acuerdo criminal entre éstas y su cliente;  solo denota que  esos  terceros mintieron.           Concluye  que  de  la  lectura  de  los dichos  informes  no  puede  extraerse que su cliente tuviera “conocimiento del robo del  …  taxi”,  ni de que él hubiera cometido el homicidio para apoderarse de  ese bien.   

                              También considera que la prueba  testimonial    fue  distorsionada  por  el  fallador.  Se  refiere  a los testimonios de Clara Inés  Rojas  de  Chaverra,  Blanca Nubia Chaverra y Tomás Rodríguez, a los que dice,  se  les  hicieron  producir  “efectos  probatorios  que  no  se  derivan  de  su  contexto.”.    El   Tribunal  dio  por  existentes  los  nexos  entre  esos  testimonios   y  el  homicidio,   pero  reconoció  contradictoriamente  la  inexistencia  de  prueba  directa  testimonial de responsabilidad.  Termina  por  afirmar que las sentencia del Tribunal confirmó la del Juzgado, que según  asevera:   

                    “había  apelado  a  todo  el  proceso  de falsificación, distorsión, tergiversación o  namaniipulación sic) caprichosa de la prueba testimonial.”.   

                                 De  la  prueba  indiciaria  igualmente  pregona  hubo  distorsión.  Relaciona  una  serie de circunstancias fácticas que en su sentir  no  inducían  a  extractar  la autoría y responsabilidad en su cliente, de los  delitos  a  que se contrae el recurso.  Luego de comentar ampliamente sobre  la  conformación  de  la  prueba  de  indicio   y  la manera de abordar su  estudio,  dice  que  no  podía catalogarse indicio de mentira el que su cliente  hubiera  afirmado  carecer  de  antecedentes  penales  teniéndolos, porque ello  apenas  sí  constituye una sospecha  “o cuando más un indicio contingente  solitario   sin   respaldo  probatorio  y  al  cual  se  oponen  varios  motivos  infirmantes.”.   

                               Tampoco  era indicio el que su  cliente  hubiera  abordado  un  carro  inicialmente  hurtado para viajar a   Villavicencio;  ni  que  lo hubiera hecho en la carrera 10a. con calle 27 Sur de  Bogotá,  pues  a  ese hecho se opone que la señora madre del acusado realmente  estaba  de  cumpleaños  según  el  registro  de bautismo, siendo ese el motivo  determinante  del  viaje del acusado.  Tampoco era indicio que el procesado  hubiera  sido reconocido en otro proceso por el hurto de otro vehículo, pues no  existe  nexo  de  causalidad  entre este hecho y el homicidio de Chaverra.   Tampoco  lo era el hallazgo de los documentos de propiedad del vehículo hurtado  accidentado  en  poder  del conductor de ese momento, Edison Suárez, porque eso  no  indicaba  la  coparticipación  de  su cliente,  pues no demostraba que  éste  conociera  “los  pensamientos  ocultos”   del  conductor  fallecido.  Tampoco  era  indicio el que su cliente exhibiera uñas brillantes y cuidadas no  obstante  tratarse,  según  lo  había aseverado, de un campesino dedicado a su  labor agrícola.   

                              Tras volver a criticar duramente  la  sentencia  de  la  primera  instancia, afirma que “la ridiculez de la prueba  aportada  por  el Estado es suficiente para atacar la dirección de conducta …  de un detenido.”.   

                              Volviendo sobre la conformación  del  indicio  y las pautas para su valoración y advirtiendo que la contundencia  de  esta  prueba  depende  de  la  inexistencia  de  contraindicios, reitera que  ninguna  prueba  demostraba la coparticipación de su cliente. Añade que “no se  quiso  verificar una sola cita del indagado porque lo importante  era   condenar  por  condenar …”;  ni inspeccionar el   

vehículo accidentado para detectar huellas  o  rastros  del  homicidio,   ni  enviar  a  su  cliente para una prueba de  absorción  atómica  y  asevera  que  inexistiendo  prueba  directa  contra  su  procurado   el   juzgado   “se   la   dedica   …   a  través  de  deshonrosos  interrogantes”.   

                              Luego de conjeturar que si otras  personas   hubieran   abordado   el  vehículo  accidentado  habrían  resultado  comprometidas,   considera  que  la  tenencia  de  los  documentos  por  el  conductor    delincuente    occiso    es    contraindicio   en   favor   de   su  procurado.    Tras  volver  a  cuestionar  el  proceso  deductivo  del  juzgador  de  la  primera  instancia  califica como contraindicios la reconocida  falta  de  prueba  directa  de  los  hechos y la inferencia de responsabilidad a  partir de la prueba indiciaria.   

                               Hablando  de la incidencia del  error   en   el  fallo,  vuelve  a  cuestionar  largamente  las  consideraciones  probatorias  de  la  sentencia sobre el tema de la coautoría y afirma que   “se  han  atropellado entonces elementales derechos de investigación”  por  falta  de  prueba  de  los  elementos  del  tipo  “o  fenómeno  jurídico de la  coparticipación   criminal”   -punto  éste  respecto  del  cual  especula  largamente-   pese  a lo cual se involucró a su poderdante como coautor de  los  ilícitos.   Demerita  la  gravedad de los indicios considerados en el  fallo  catalogándolos  de  leves,  en  extensos  comentarios  que involucran la  necesidad  de  relación  causal  inequívoca entre los hechos indicadores y los  indicados,  todo  lo cual complementa con nuevos comentarios irónicos sobre las  inferencias del fallador.   

                               Terminando  este  aparte de la  demanda  consigna la convicción de haber  “comprobado hasta la saciedad la  presencia  de una verdadera escalada de contraindicios”  y, de la inocencia  de   su  cliente  y  con  nuevos  y  reiterantes  comentarios,  solicita la  casación a que aspira.   

                                      Cuarto.-   También   cargo  subsidiario.   Así  aparece  enunciado:   

                               “La presencia de contraindicios  como  causal  de  la duda probatoria.  El in dubio pro reo:  cuando la  sentencia  ignora  la existencia de la duda razonable y manifiesta origina (sic)  en   el   haz  probatorio  legalmente  recaudado…”.    La  sentencia  incurrió  en  error  de  hecho  por  desconocimiento “de la situación fáctica  condicionante”.    Precisa  que  esos  errores  fueron  falsos  juicios  de  existencia.   

                               Considera que la existencia de  los  que  califica  contraindicios  dan  por  demostrada la presencia de la duda  suficiente  para  absolver.   “La  partida  de  bautismo”  y  la cédula de  ciudadanía,  junto  a  los  demás  contraindicios,  “desenmascara todo el  andamiaje  de  mal  gusto  traído  de  los cabellos para involucrar”  a su  cliente en los delitos.   

                                 Luego   de   hablar  de  la  presunción  de  inocencia citando el artículo 445 del C. de P.P. y los eventos  que  ameritan  su aplicación, afirma que esta censura es porque la sentencia es   

“indirectamente  violatoria  de  la  ley  sustancial  a causa del error de hecho en que incurrió”, por no tener en cuenta  “la  escalada de contraindicios”,  refiriéndose aquí a las pruebas que en  los  cargos  precedentes  dice no fueron practicadas y al registro de bautismo y  la cédula mencionados.   

                               Pasando  al  “concepto  de  la  violación”,  habla  del  principio  de  certeza  probatoria, auxiliado de citas  doctrinarias,   para  afirmar,  sin  concreción  alguna, que en el caso en  estudio  no  existía certeza para condenar y que por tanto, debió absolverse a  su  cliente   “aceptando la prevalencia de los factores positivos sobre los  negativos”,   o en últimas, dar aplicación al principio de la duda,   “aceptando    la    igualdad    de    factores    positivos    frente    a   los  negativos”.   

                               Bajo  el titular de “Síntesis  del  cargo”   pregona  que su cliente no fue sorprendido en flagrancia, que  se  le  detuvo por meras sospechas y que “por ello no se quiso hacer nada … en  relación  a  la  identificación… del verdadero culpable”. A renglón seguido  especula  sobre el tema de la necesidad de la individualización para efectos de  la  imputación  y  vuelve  a  cuestionar  la sentencia y a reafirmar, sin apoyo  concreto,  la  procedencia  de la aplicación de la duda, añadiendo que para la  imputación  se  requiere la relación jurídica entre el autor  y  la   

acción    u    omisión   punibles.  Después  de  explicar, con nuevos   

reiterantes comentarios, la incidencia del  error  en  el  fallo, solicita la casación parcial de éste, en atención a que  la demanda solo alude a uno de los casos juzgados.   

                               Como petición  “especial”  incluye  la  de que se aplique la oficiocidad consagrada en el artículo 219 del  C.   de   P.   P.,  para  el  “improbable  evento  de  que  no  fueren  acogidas  favorablemente” las causales alegadas.   

                                       EL      MINISTERIO  PUBLICO   

                              Severas fallas de orden técnico  referidas  a  la  claridad de la demanda, sumadas a la carencia de razón en sus  reclamos,  la  hacen  inatendible,  en  criterio  del  señor Procurador Tercero  Delegado  en  lo  Penal,  que  en  consecuencia  sugiere la desestimación de la  demanda,  pero  a la vez, advirtiendo la vulneración de la garantía del debido  proceso  por  haberse  proferido la sentencia acusada cuando ya la acción penal  por  los   delitos  de  concierto  para  delinquir  por  el  que los varios  implicados  habían  sido  objeto de resolución acusatoria en primera instancia  por  parte  de  los  Juzgados  104  y 10�  I.C., respectivamente, estaba prescrita,  y, que la acción  penal  por  el delito de hurto calificado y agravado cometido por los implicados  el  25  de  octubre  de  1988  en  perjuicio  de Arquímedes Poveda prescribió,  sugiere  la  casación  parcial  del  fallo y la consecuente declaratoria de las  prescripciones aludidas.    

                                Es  así  como  advierte  que  el  primer  cargo, basado  en   la  causal 3a. del artículo 220 del C. de P.P., por transgresión del  derecho  al  debido  proceso como fundamento de la nulidad,  constituye una  mixtura  de  especulaciones  en  torno  al  estudio  probatorio  de la sentencia  acusada,  es  decir,  un  ataque  propio  de  la  causal 1a. de casación,   “porque  lo  determinante  de su posición no es la ausencia de motivación sino  la  diferente  evaluación hecha por el sentenciador”, censura ésta que tampoco  logra   estructurar   porque,   reducida   en  sus  reiterantes  afirmaciones  a  insistir   en  la  falta  de  confrontación  de  las pruebas entre sí, no  concreta  los  errores  que  pudo  cometer  el  fallador, ni menos demostrarlos,  sumando  a  estas  falencias,  otras  que  igualmente impiden la prosperidad del  reparo,  tales  como  solicitar  indistintamente la nulidad del proceso a partir  del  proveído  de  cierre de la investigación y del auto cabeza de proceso, lo  que,  dice el funcionario  “permite advertir la poca claridad que acompaña  la  formulación del cargo, al punto de que no puede establecerse con precisión  el  momento  desde  el cual se considera quebrantado el debido proceso”, además  de  que  no  logra  entenderse  cómo  “la base de toda la censura lo es la  falta  de  motivación  de  la  sentencia,  no se ve cómo ella puede afectar la  calificación del mérito de la investigación …”.   

                                         Proviene      la  descalificación      del     Ministerio     público    al    segundo      cargo      presentado  subsidiariamente  y en el que se pretende la anulación del proceso por omisión  en  la práctica de pruebas, de la inobservancia de los parámetros necesarios a  su   demostración,   que   el  funcionario  decanta  antes  de  concretarse  al  caso.   La  demanda,  dice,  se  limita  a  sostener  que  las  pruebas  de  inspección  judicial  y  de  absorción  atómica  eran  fundamentales para las  resultas  del proceso, pero sin especficar, de haberse realizado, de qué manera  hubieran  demostrado  la  inocencia  del procesado.  Para contrarrestar los  comentarios  del  censor,  el funcionario transcribe un segmento de la sentencia  acusada,  que   plasma  consideraciones  probatorias de responsabilidad del  procesado  de  tal  contundencia,  que descartaría por sí mismo la importancia  que  el  recurrente  concede a las pruebas que echa de menos. De la misma manera  considera  que  las  demás  pruebas  cuya  omisión en su práctica denuncia el  censor  habrían  sido  inoficiosas,  frente  a  las  otras  consideradas por el  Tribunal,  en  cuyo  criterio  la  responsabilidad del procesado emergió de las  diversas  pruebas  allegadas que lo señalan como autor de los delitos, frente a  las  cuales  las no practicadas carecían de la importancia que les atribuía el  defensor.   

         

                               Por igual descarta el éxito de  los  reparos  basados en la causal 1a. de casación, que encuentra huérfanos de  demostración,  la  que sustituye el profesional demandante con “comentarios que  atropellan   la  labor  cumplida  por  el  juzgador  incluyendo  un  tratamiento  inusual”   para éste, lo que de ninguna manera autoriza la oportunidad que  brinda el recurso extraordinario.   

                              Ninguno de los falsos juicios de  identidad  en  la  apreciación  de las diversas pruebas glosadas que pregona el  actor  fue  demostrado,  sino  que  su  labor se redujo a “proponer una serie de  reproches  sin  miramiento  alguno  a  lo que pudo haber sido la tergiversación  cometida  sobre  los  medios mencionados”, pues de ninguno de éstos el Tribunal  manifestó    “que  sus  firmantes  hubieran  dado  a  conocer  como  hecho  cierto”   que  el  procesado fue el autor de los delitos, sino que a partir  de la prueba indiciaria terminó   

por endilgarle la responsabilidad necesaria  para  condenar.   Enfatiza  el  funcionario que tratándose de la prueba de  indicios,  era  imposible  su  desquiciamiento  en  la  forma  pretendida por el  censor,  para  quien  el  ataque  se  redujo  a  especulaciones  interpretativas  respecto  de  las  deducciones  del sentenciador, pero no a la demostración que  impone  el  recurso  extraordinario,  de  los  errores  eficaces para cambiar el  sentido del fallo recurrido.   

                               Tras  descubrir en amplitud el  abundante  cúmulo  de  incorrecciones  e  imprecisiones  de  la  demanda  en el  cuestionamiento  de  la  prueba  indiciaria, concluye, para desestimar el cargo,  que  la  situación  “se  torna  así en mero enfrentamiento de criterios”   entre el interesado y la judicatura.   

                                  Finalmente,   para  desestimar  el  cargo  cuarto, en  que  el  demandante  aduce  subsidiariamente  la  ocurrencia  de  errores  en la  apreciación  de  la  prueba  que  llevaron  al desconocimiento del principio in  dubio   pro  reo,  encuentra  el  Ministerio  Público  carentes   de   demostración   los   errores de  hecho o de derecho que hubieran  determinado  esa  desfavorable situación para el implicado.  Terminado sus  comentarios  sobre  el  contenido  de  esta  censura  puntualiza:  “En  resumidas  cuentas  aquí  actúa  el censor olvidando que los diferentes medios  probatorios  no  están  sujetos  a  tarifa legal alguna sino a las reglas de la  sana crítica …”.       

         

                                   CONSIDERACIONES   DE   LA  CORTE   

                               Sin  lugar  a  dudas,  la nota  característica  de  la   demanda  que ocupa la atención de la Sala, es el  total  olvido  por  parte  del  profesional  signatario,  particularmente en los  cargos  basados  en  la  causal  3a.  de  casación,  de  que  el  recurso   extraordinario   es  un  medio  esencialmente  técnico  de  impugnación,   que   por   esta  razón  impone  al usuario, dentro de  las exigencias   

que  tocan con lo intrínseco del reclamo,  el  deber  de  expresar  clara  y  precisamente los fundamentos de la causal que  aduce  para solicitar la infirmación del fallo de segundo grado, la indicación  de  las  normas  que  se  estiman  transgredidas  y la alegación, por separado,  cuando  de  causales  distintas  se  trata,  sin que estos requisitos puedan ser  omitidos  o soslayados con simples comentarios  de discrepancia frente a la  decisión  cuestionada,  con  el  pretexto   de  la  facultad  oficiosa que  concede  el artículo 228 del C. de P.P. a la Corte cuando sea ostensible que el  fallo atenta contra las garantías fundamentales.   

                                         En    el   primer   cargo  denuncia  el  actor  la  vulneración  de  las  garantías de la  defensa  y  del  debido  proceso  porque  la  sentencia  carece de motivación y  solicita  que en consecuencia la Corte declare la nulidad de lo actuado desde el  auto  de  cierre  investigativo,  aunque  renglones adelante depreca esa nulidad  desde  el auto cabeza de proceso, para volver insistentemente a la primera   pretensión.   

                              No obstante partir de la premisa  de  que  la  sentencia carece de bases argumentales que la sustenten, a lo largo  del  discurso lo que justamente se evidencia, es que sí fue sustentada, pero no  bajo  la  misma óptica probatoria del profesional recurrente;  vale decir,  que  el  reclamo, como acertadamente lo observa el Ministerio Público, traspone  los  lindes  de la causal 3a. de casación y se instala bajo los supuestos de la  causal  1a., todo ello en una mezcla de apreciaciones libres del profesional que  lo  llevan  a  pretender  de la Corte la arbitraria aceptación de sus puntos de  vista  contra  los  del  Tribunal,  expuestos  sin correlación con el motivo de  censura enunciado.   

                               Es  así  como tras afirmar la  falta  de  motivación,   asegura que las pruebas testimoniales de la viuda  del  dueño  del  taxi  víctima  del  homicidio  y  del hurto y de Blanca Nubia  Chaverra,    no   mencionan   a   su   cliente  como  copartícipe  de  los  ilícitos;   que  esos  testimonios  no  se confrontaron con la indagatoria  del   acusado, ni con el informe de la policía sobre el resultado negativo  en  la  búsqueda  domiciliaria  de  las  dos  personas  que  habiendo resultado  lesionadas  en  el accidente del vehículo por la vía a Villavicencio junto con  el  procesado  escaparon;   que la sentencia se  apoyó  en la prueba de indicios y que por ello dejó  de  analizar  las  pruebas  en  conjunto, transgrediendo el principio de la sana  crítica.   

                               A  esto añade que tampoco los  diversos  indicios  fueron confrontados con la prueba de cumpleaños de la madre  del  procesado,  ni  con  los  informes  policiales sobre ausencia de huellas de  sangre  y  restos de deflagración atómica en el acusado, ni con el informe del  hospital  regional  de  Cáqueza, pero asegurando que  en   el  fallo  se  consideraron  indicios  algunas  circunstancias  que  no  lo  eran, para a continuación cuestionar ampliamente el  examen  probatorio  del  Tribunal en torno a la responsabilidad y pregonar   su  disenso  con  el  estudio  probatorio  del  fallo  de  la primera instancia,  preguntándose  por  qué  el  indicio de tenencia del vehículo por parte de su  patrocinado no se confrontó con las demás pruebas.   

                               Esta  forma de razonar sustrae  por  completo  la reclamación del molde en que el mismo demandante la encasilla  para  su  presentación,  pues  deja ver, como se ha dicho, que la sentencia sí  fue  motivada,  que recurrió a la prueba indiciaria y sobre ella estructuró el  juicio  de  responsabilidad;  no es que el fallador la hubiera proferido sin las  necesarias  consideraciones probatorias y jurídicas.  El reclamo del actor  estriba  en  que  no  le  satisfacen  las  inferencias del sentenciador, pero ni  siquiera  porque  éste  hubiera incurrido en errores aducibles en casación que  se  hubieran  traducido   en   omisión   de   pruebas   existentes o en  invención de   

pruebas  para  estructurar  la  prueba  de  indicios,  o  en  distorsión  de  la  que  examinó  por estimarla conducente y  necesaria,  simplemente, porque en su criterio ninguna prueba directa compromete  a su poderdante y por ello la motivación es insuficiente.   

                                 Desconoce   el   censor  la  connotación  de  la  falta de motivación y por ello no logra demostrar de qué  manera  se  vulneraron los derechos de defensa y el debido proceso a su cliente,  reduciéndose  su  postura  en  este sentido, a una afirmación especulativa, no  rebatible  en  sede casacional, pues que el juez extraordinario está sujeto por  el  principio  de limitación, a lo que el demandante alegue y pruebe, dentro de  la  precisión que exige la demanda de casación, como juicio técnico-jurídico  que es a la sentencia impugnada.   

                               Mostrándose palmariamente, por  los   mismos   términos  de  la  demanda,  que  el  debate  propuesto  en  esta  primera  censura  es  de  carácter  exclusivamente  probatorio  y  que la sentencia sí fue motivada,  fuerza  es concluír, que la objeción, en primer lugar, está antitécnicamente  propuesta; y, en segundo lugar, carece por completo de fundamento.   

                               Y  si a lo anterior se suma la  petición  consecuente al reparo, de que  “mediante auto que así lo diga o  confirme  o  providencia  que  haga  tránsito  a  cosa  juzgada”  la Corte  decrete  la  nulidad,  no otra conclusión se obtiene, que el desconocimiento de  la  naturaleza  del  recurso   extraordinario   aqueja   al   distinguido   

demandante, pues sabido es que al  resolver el recurso de casación la  Corte  solo  puede  emitir un acto de la misma categoría al que es objeto de la  demanda,   vale   decir,  una  sentencia.  Distinto  el  caso,   si  se  trata  de una determinación  no  demandada  que  deba  adoptarse   por  circunstancias  sobrevinientes en el trámite del recurso,  v.  gr.,  la prescripción de la acción o la muerte del procesado, pues     que     no    decidiéndose    en    estos    casos    la  impugnación,   el   pronunciamiento   sí   puede  expedirse  en auto que hace tránsito a cosa juzgada.   

                                En  definitiva,  no prospera el cargo.   

                                 Atinente   al  cargo  segundo   -violación  del  debido  proceso  por  omisión  en  la práctica de pruebas-,  encuentra la  Corte,  de  consuno con la Procuraduría en este punto de su concepto,  que  la  sustentación  carece  del  supuesto  basilar demostrativo de que de haberse  practicado  las echadas de menos por el actor, el sentido del fallo hubiese sido  diferente.   Esto  porque ninguna de las pruebas referidas estaban llamadas  a  acreditar  fehacientemente  la inocencia del sentenciado, frente a las que el  fallador   consideró   en   su   juicioso   estudio   no   compartido   por  el  demandante.   

                                 En  efecto,  la  inspección  judicial  a  la  carrera  10a.  con  calle  27  sur de la ciudad de Bogotá para  verificar  el  flujo  de  pasajeros  hacia Villavicencio, la constatación de si  para  ir  al  pueblo  natal del acusado es necesario pasar por Villavicencio, la  pericia  de  absorción atómica, la inspección judicial para verificar huellas  de  sangre  o  dactilares  en  el  vehículo hurtado y accidentado, en    nada   podían   demeritar   la  abrumadora  prueba  indiciaria  con  que  contó  el Tribunal, y de la cual hace  cuidadoso  soslayo  el  recurrente,  limitándose a afirmar su importancia, pero  sin  demostrar  de  qué  manera  esa  prueba  hubiera trascendido al fallo para  invertir su conclusión condenatoria.   

                               Con sobrada razón advierte el  Procurador,   en   palabras   que   la   Corte   hace  suyas  por  compartirlas,  que:   

                               “Si el medio de convicción es  de  aquellos  que  simplemente apuntan a corroborar lo que ya por otras vías se  halla  demostrado,  o  que  pretende  acreditar  asuntos  extraños  al tema del  debate,  o  que  persiguen  abundar  en  elementos  de  convicción  o acreditar  circunstancias  que  aún tenidas en cuenta no producirían variación alguna en  la  decisión  de  segunda  instancia,  lógico  resulta  concluir que pese a la  evidencia  de  la  no  práctica  de  la  prueba, no puede decretarse la nulidad  porque  aún  en  caso  de  reponerse  la  actuación,  los  resultados  serían  idénticos  y  carecería  de  sentido  prohijar  la  realización de un proceso  kafkiano  que, enredado en los ritualismos, privara al acusado de su oportunidad  de que se le administrara justicia.”.   

                                 El   reparo  se  diluye  en  comentarios  particulares,   algunos francamente desobligantes respecto del  criterio  del  juzgador  de  la primera instancia, por decir lo menos, chocantes  con  la  elegancia  que  debe  caracterizar  un  debate  dialéctico  en materia  jurídica,  que  se  repiten a lo largo del desarrollo de las varias objeciones,  sin,  además, asomo de cuidado por el atributo de la  síntesis  tan  indispensable  al  colaborador de la  justicia  que  es  el abogado litigante, cuyo empeño no puede materializarse en  alegar   ante  la  judicatura  caprichosa  y  reiterativamente,  creando  falsas  expectativas  en  su  cliente,  que  las más de las veces confiando en  su  juicioso  y  recto  criterio,  hace  eco  de irregularidades procesales que solo  existen  en  la  imaginación  de su representante judicial.   No otra  cosa  puede concluirse de afirmaciones tales como que la no práctica de pruebas  obedeció  al  designio  judicial de “condenar a un inocente, de ‘machetiar´ el  proceso  y  de  contera  las  normas  de procedimiento”, que se acudió  al  proceso  de   ‘falsificación’,  y ‘acomodamiento caprichoso’ de la prueba,  todo  ello  sin,  ni  siquiera  la  intención de demostrarlo, como lo revela el  contexto del farragoso escrito.   

                                     No     prospera    el  cargo.   

                                       El     tercer  cargo,  también subsidiario y  basado  en  la  causal 1a. de casación tampoco adquiere entidad para remover el  fallo acusado.      

                                 En  éste  se  preconiza  la  incursión  del  Tribunal  en  error  manifiesto  de  hecho  por falso juicio de  identidad  en  la  evaluación  de  la  indagatoria del procesado y de todas las  demás  pruebas  examinadas  para arribar a la decisión condenatoria, es decir,  de  la documental, testimonial e indiciaria. Pero al igual que en las anteriores  censuras,  la  demostración  del  proclamado  yerro brilla por su ausencia y es  reemplazada una vez más, por los   

habituales  comentarios desapacibles hacia  la labor judicial.   

                              Es así como en relación con la  apreciación  de  la  indagatoria,  no indica el texto de la misma como punto de  referencia  para  establecer la distorsión, el rebasamiento de su tenor literal  de  que  dice fue objeto, sino que cuestiona las deducciones del fallador frente  a  esa  declaración;   tampoco  indica de qué manera se tergiversaron las  diversas     pruebas     documentales  de  que  habla,  esto es, los diferentes informes de la Policía  sobre  los  hechos  y  a  lo  largo  de  la  investigación,  el del hospital de  Cáqueza,  del  acta  de  levantamiento del cadáver del conductor del carro una  vez  hurtado.   Al  respecto la demostración del cargo se expresa mediante  apreciaciones  subjetivas  del  actor,  en  el  sentido  de  que ninguna de esas  pruebas  documentales comprometía directamente a su patrocinado en los delitos,  de  que éste tuviera conocimiento del hurto del vehículo y, de que no existía  relación  causal  entre  los  hechos de que ellas daban cuenta y la conducta de  éste.   

                               Idéntico comportamiento asume  el     censor     respecto     de     la    prueba  testimonial proveniente de la viuda del taxista y de  Blanca  Nubia  Chaverra y Tomás Rodríguez, pues el reparo se reduce a aseverar  que  se  extrajeron “efectos probatorios que no se derivan de su contexto” y que  no  comprometían  de manera directa a su cliente, sin cotejar los contenidos de  la prueba y del fallo para extractar la distorsión que pregona.   

                                    En    cuanto    a    la  prueba   de indicio,  otro  tanto  acaece.   Mediante  la  sistemática  descalificación  a  las  consideraciones  probatorias del fallo, estructura, a su particular y obviamente  interesada   manera,   un   panorama   probatorio  propicio  a  su  pretensión,  estableciendo  como  indicios  circunstancias  que  no  fueron  tenidas  por  el  fallador  en cuenta para la formación de los que analizó; termina por asegurar  que  la  responsabilidad se cimentó sobre meras sospechas o en simples indicios  contingentes,  que  deben  ceder  ante  el  cúmulo  de contraindicios que en su  criterio  militan en el proceso, mezclando con este reparo el actor una vez más  y   de  acuerdo  a  su  característico  estilo,  comentarios que ya había  ofrecido  en  el cargo basado en la causal 3a. de casación y que desnaturalizan  la  censura,   apoyada como está, en la  causal 1a.,  de que “no  se  quiso”  adelantar la práctica de determinadas pruebas y añadiendo que  “no  se  quiso”   verificar  ninguna  de  las  citas  del  indagado  en  la  investigación.   

                                  Ante   este   cúmulo   de  inconsistencias   del   reparo,   surge  en  abultado  contraste  cómo  el  profesional  demandante  minimiza  el  contundente  indicio  de la presencia del  procesado  entre  el vehículo hurtado y accidentado, prueba ésta desde la cual  y  con  el auxilio de las restantes legalmente allegadas, el fallador configuró  los   demás  indicios  extrayendo  las  varias  inferencias  sobre  autoría  y  responsabilidad  del  procesado,  en  un  proceso evaluativo equitativo, serio y  responsable,  acorde  con  los  principios  de la crítica racional, mediante el  cual  corrigió las inconsistencias evaluativas del a quo advirtiendo claramente  que  el  juicio  de  responsabilidad  se  apoyaba  en  la  prueba indiciaria, en  acotación   que    atinadamente    transcribe   el   Ministerio   Público.   

                               Buscar  desintegrar  la prueba  indirecta  del  indicio  sin precisar y demostrar el error de hecho o de derecho  en  la  apreciación del hecho indicador, no pasa de ser un intento vano en sede  casacional,  pues  el  ataque  con prescindencia de ese hecho, a las inferencias  resultantes  del  mismo  se  convierte  así  en  mera especulación, que no por  reiterante  puede  llevar  a  la Corte a privar a su arbitrio al fallador de las  instancias,  del  uso  del imperativo de realizar esa apreciación dentro de los  parámetros  de  la crítica racional de la prueba, apreciación que se mantiene  incólume   mientras  no  se  demuestre  la  incursión  en  errores  objetivos,  trascendentes y remediables en casación.   

                               La presencia de contraindicios  eficaces  para despojar de su fuerza de convicción a los indicios, presupone la  demostración  de  los  errores  de  conformación  y  examen  de  éstos  y  la  correlativa  configuración  y  contundencia  de  aquéllos;   no cualquier  hecho  que  el  demandante  catalogue  como tales asume esa entidad; por ello el  comentario   de   la  Procuraduría  al  respecto  es  atinado:    “La  situación  se torna así en mero enfrentamiento de criterios, donde lo que para  el  censor  son  indebidas valoraciones, para la Corte ello no constituye causal  de  casación,  y  donde  lo  que propone como contraindicios,  son simples  apreciaciones  que  aunque como en el caso de la partida de  bautismo de la  madre,  confirma  la  fecha  de  su nacimiento, tal elemento de suyo es ineficaz  para  derrumbar  la  cadena  de  indicios que a lo largo de la investigación se  tejieron contra el vinculado.”.   

                              Así la situación, es    manifesta    la    improsperidad    del    cargo.   

                              En relación con el cargo  cuarto,  también subsidiario y  basado  igualmente en la causal 1a. del artículo 220 del C. de P. P., vuelve la  falta de demostración a dejar sin piso la pretensión casacional.   

                               Asume el actor que la sentencia  incurrió  en  error  de  hecho  por  falso  juicio  de  existencia al omitir la  apreciación  de los contraindicios, consistentes en la partida de bautismo y la  cédula  de ciudadanía de la madre del procesado y en las pruebas que no fueron  practicadas  y,  que por consiguiente, debió el fallador aceptar la prevalencia  de  los  factores  favorables  sobre  los adversos para absolver, o en últimas,  equiparándolos,   dar  aplicación  al  principio  de  la  duda  con  el  mismo  resultado.   

                               La  demanda  no  desquicia  la  prueba  de indicio básica de la sentencia y por lo tanto, no puede acreditar la  eficacia   de  los  que  denomina  contraindicios  para  derruir  la  sentencia,  tornándose  una  vez  más,  en  asiento de especulaciones y pugna de criterios  entre  el  demandante  y  la  sentencia,  en  la que el argumento fundamental lo  constituye  la  creencia insistente del profesional de que la ausencia de prueba  directa  impide  la  labor  juzgadora  de  la administración, al afirmar que su  procurado  no  fue  sorprendido  cuando  cometía  el  delito,  sino  detenido y  comprometido por meras sospechas.   

                               También  este  cargo  resulta  inatendible.   

                              En conclusión, todos los cargos  de  la  demanda  son   inatendibles.   

                                   Ahora   bien,   como   el  representante  del  Ministerio  Público glosa la sentencia de segundo grado por  fallas  procedimentales  y  además  asevera  que  uno  de  los delitos de hurto  calificado  y  agravado  prescribió  después  de dictada esa providencia   sugiriendo   en   consecuencia   la oficiosa casación del fallo,  entra la Sala a pronunciarse al respecto.   

                               DE  LA  CASACION OFICIOSA Y LA  PRESCRIPCION   

                               1.-  El    26   de   septiembre   de   1989  el  procesado recurrente y  los  no  recurrentes,  fueron   comprometidos en juicio por resolución  acusatoria  dictada  por  el  Tribunal  Superior del  Distrito  Judicial,  que  con modificaciones sobre la clase de participación de  todos  los implicados confirmó la de primera instancia, en el proceso que luego  se  acumuló  con  el  que es objeto de este recurso, en que se hizo víctima al  ciudadano        Arquímedes        Poveda  Suárez,   por   los   delitos   de   concierto  para  delinquir  y  hurto  calificado  y  agravado  por  cincunstancias  específicas  del  artículo 351 del C.P. y por la del artículo  372   del   mismo   estatuto,   al   ser  despojado  violentamente de su vehículo automotor.   

                                 La   sentencia  de  segunda  instancia   fue   proferida   el   27  de  enero  de  1995,  vale  decir,  más de cinco años después de  calificado  el  mérito  sumarial,  lo  que implica que efectivamente la acción  penal  por  el  delito  de  concierto para delinquir  había  prescrito,  si  se  tiene  en  cuenta que la  penalidad  máxima  imponible  era  de  nueve  años  de  prisión por el uso de  armas       -artículo      186      del      C.P.inciso      2�-.   Pues  reducida esta pena en  la  mitad  por  razón  de la resolución acusatoria y teniendo en cuenta que el  término  prescriptivo  no puede ser inferior a cinco años  -artículos 84  y  80  del  C.P.-,   el Estado quedó enervado para ejercitar el derecho de  punir    por    ese    hecho    delictivo,    tal    como    lo    advierte   la  Procuraduría.   

                               2.-  Idéntica   situación   se   presenta   respecto  del  delito  de  concierto  para  delinquir  por el que  fueron   también  llamados  a  juicio  todos  los  implicados  el  16   de   noviembre  de  1989  por  el  entonces  Juzgado  10 I.C. en el proceso también acumulado, en que fue víctima  el   ciudadano   Luis  Enrique  Jiménez,   tanto   del   mencionado  delito,  como  del  de  hurto  calificado  y  agravado  de  su  vehículo automotor.   

                               En este proceso la resolución  calificatoria   que   comprometía   en  juicio  a  todos  los  implicados  como  coautores del delito de concierto para delinquir fue  notificada   el  21  de  noviembre  de  1989,  esto  es,  que  para cuando se  profirió  la  sentencia  de  segunda instancia 27 de  enero  de  1995,  también la acción penal por este  hecho punible había prescrito.   

                                 Estas   condiciones   hacen  imperativo  reconocer  que  al  proferirse la sentencia de segunda instancia con  esta   causal   que  impedía  la  prosecución  de  la  acción,  realmente  se  transgredió  la  garantía  del debido proceso, y por ende, el fallo de segundo  grado  debe ser parcialmente casado, y en su reemplazo (arts.228 y 229-1 C.P.P.)  declarar  las  prescripciones  referidas, ordenar la cesación del procedimiento  por     los     delitos    de    concierto    para  delinquir,  develados  el  25  de  octubre y el 7 de  noviembre  de  1988 por los procesados ALIRIO ALBERTO  GUZMAN   CHITIVA,  NELSON  ANDRES  CRUZ MOJICA,  JOSE  ISMAEL  BARRAGAN  GONZALEZ,   PEDRO  MANUEL ORTIZ GARZON, e ISMAEL ó  ISRAEL  GARCIA  BRAUSIN,   fechas  éstas en que hurtaron violentamente los  vehículos  de  los  ciudadanos  Arquímedes  Poveda  Suárez  y  Luis Enrique  Jiménez,    respectivamente,   y   regraduar  proporcionalmente  la  sanción  por  los restantes delitos, así:  para el  recurrente  ALIRIO ALBERTO GUZMAN CHITIVA,  a  quien  se  condenó  por  un  concurso  de delitos en causas  acumuladas  (fls.917-918  C.3) tales como dos de hurto calificado y agravado, el  de  homicidio  agravado  y  hurto  agravado  y  calificado,  sin  especificar el  incremento  por  cada  uno  de ellos, lo cual permite reducir la pena en dos (2)  meses,  quedando  en  definitiva  la pena de prisión en diecinueve (19) años y  siete (7) meses.   

                              Para los restantes sentenciados,  los  no  recurrentes  NELSON  ANDRES CRUZ MOJICA, JOSE ISMAEL BARRAGAN GONZALEZ,  PEDRO   MANUEL  ORTIZ GARZON, e ISMAEL GARCIA BRAUSIN a los que se extiende  la  decisión   (art.243  del C.P.P)  por cuanto el Juzgado consideró  como  más  grave  el  delito  de  concierto  para  delinquir y a partir de ahí  dosificó  la  pena,  ésta  se  limitará  al  concurso  de  delitos  de  hurto  calificado  y  agravado   -ninguno  de ellos con acción prescrita, como en  seguida  se verá-.  Se les impuso la pena de cincuenta y cuatro (54) meses  de  prisión, también sin especificar el quantum por cada uno de los delitos en  concurso.  Partiendo  entonces,  del  hurto  calificado y agravado (38 meses y 4  días  de  prisión), se incrementa por el concurso (art.26) en trece (13) meses  y  veintiseis(26)  días,  quedando  en  definitiva  una  pena  de  prisión  de  cincuenta y dos (52) meses.   

                               3.-  Por  cuanto  hace  al  delito  de  hurto calificado y  agravado,  cometido  por  los  mismos  individuos el  25  de octubre de 1988 en  perjuicio  del  ciudadano Arquímedes Poveda Suárez,  no  asiste la razón al señor Procurador en su  afirmación  de  que  la  acción  se halla prescrita por el tiempo transcurrido  entre el acto calificatorio y la fecha actual.   

                                 Es  de  observarse  que  el  compromiso     penal     en     la     resolución  acusatoria,   que,  como  se  sabe,  fue  proferida  el   26  de   septiembre  de  1989  en  segunda instancia, cobijó a todos los implicados en calidad  de  coautores  del  delito  de  hurto  calificado  y  agravado, conforme a los artículos 350-1, 351-6,10,  y,  372-1  del  C.P.,   según  la  precisión  hecha  en  la calificación  jurídica  provisional  por  el  Juzgado de la primera instancia en su proveído  (fls.  96  y  109 cd. ppl. 2 caso 1o.), que no fue modificada por el Tribunal al  desatar la apelación (fls. 25-35 cd. Tr. caso 1o.).   

                               Fluye entonces que la penalidad  máxima  imponible  por  el aludido delito contra el patrimonio económico es de  dieciocho   

(18) años, discriminados así:  ocho  (8)  por  el  hurto  calificado  incrementados en la mitad por el hurto agravado  para  un  total  de  doce (12), éstos a su vez incrementados en la mitad por la  genérica agravante del artículo 372 del C.P..     

                              Significa esta contabilización,  que  a  partir de la ejecutoria de la resolución acusatoria, no ha transcurrido  la  mitad  del  término ordinario de prescripción de que trata el artículo 84  del  C.P.,  es  decir,  los  nueve  (9)  años  requeridos para la operancia del  fenómeno jurídico.   

                               En  conclusión  pues,  no  se  accederá   a  la  declaratoria  de  prescripción  que  sugiere  el  Ministerio  Público.   

                               En  mérito,  la  CORTE  SUPREMA  DE JUSTICIA en SALA DE CASACION PENAL,   oído   y  parcialmente  acogido  el  concepto  del  Ministerio  Público,  administrando  justicia en nombre de la República y por autoridad de  la Ley,   

                             R E S U E L V E   

                               1.-  DESESTIMAR  la demanda de  casación presentada en este proceso.   

                               2.-  CASAR   oficiosa   y   parcialmente  el  fallo  impugnado,  únicamente en  cuanto  condenó  a  todos  los  procesados  por  los  delitos de concierto para  delinquir       cuya       acción      penal      está      prescrita.      En  consecuencia:            DECLARAR  PRESCRITA   la  acción  penal  por  el  delito  de  Concierto  para delinquir cometido por ALIRIO ALBERTO  GUZMAN  CHITIVA,  NELSON  ANDRES  CRUZ  MOJICA, JOSE  ISMAEL  BARRAGAN  GONZALEZ,  PEDRO MANUEL ORTIZ GARZON e ISMAEL ó ISRAEL GARCIA  BRAUSIN,  en hechos acaecidos el 25 de octubre y el 7  de  noviembre,  ambos de 1988, fechas en que los  mismos  sujetos  cometieron  delitos  contra  el  patrimonio  económico  de los  ciudadanos  Arquímedes Poveda Suárez y Luis Enrique  Jiménez,      respectivamente.      

                               Por  consiguiente,  ORDENAR LA  CESACION  de   procedimiento  por los referidos  hechos  punibles,  en favor de los mencionados procesados, redosificando la pena  así:   

                                  a.-   CONDENAR    a    ALIRIO    ALBERTO    GUZMAN  CHITIVA,  de  condiciones  civiles  conocidas  en el  proceso,  a  la  pena  de prisión de diecinueve (19)  años  y  siete  (7) meses, en su condición de autor  de  los  delitos  de  homicidio  agravado  y  hurto  calificado y agravado en la  persona   y   bienes   de   José  Rogelio  Chaverra  Orrego   y  coautor  de  los  delitos  de hurto  calificado  y  agravado  en  bienes  de  Arquímedes  Poveda  Suárez  y  Luis  Enrique  Jiménez,  hechos  punibles  ocurridos  en  las  circunstancias  de  todo orden de que da cuenta la  actuación.   

                                  b.-   CONDENAR   a   NELSON  ANDRES  CRUZ  MOJICA,  JOSE   ISMAEL  BARRAGAN  GONZALEZ,  PEDRO  MANUEL ORTIZ GARZON e ISMAEL ó  ISRAEL GARCIA BRAUSIN, a  sendas  penas  de  prisión  de  cincuenta y dos (52)  meses  en  calidad  de  coautores  de los delitos de  hurto  calificado  y  agravado  en  bienes  de los ciudadanos  Arquímedes Poveda y Luis Enrique Jiménez.   

                                  c.-   CONDENAR  a  los nombrados en el literal inmediatamente anterior, a sendas  penas  accesorias  de  interdicción  de  derechos  y funciones públicas por el  mismo término de la pena de prisión.   

                                   En   lo   restante,   sin  modificaciones  el  fallo  acusado.   En firme,  DEVUELVASE el expediente  al Tribunal de origen.   

                                  COPIESE,   NOTIFIQUESE   Y  CUMPLASE.   

                                   JORGE   ENRIQUE   CORDOBA  POVEDA   

FERNANDO  E.ARBOLEDA  RIPOLL                               RICARDO     CALVETE  RANGEL   

CARLOS  AUGUSTO  GALVEZ ARGOTE                           JORGE    ANIBAL    GOMEZ  GALLEGO   

CARLOS  EDUARDO  MEJIA ESCOBAR                     DIDIMO PAEZ VELANDIA   

NILSON   PINILLA   PINILLA                             JUAN  MANUEL TORRES FRESNEDA   

                                      PATRICIA     SALAZAR  CUELLAR   

                                                  Secretaria   

    

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