39397(27-02-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE  CASACIÓN  PENAL   

Magistrado Ponente  

JOSÉ   LUIS  BARCELÓ CAMACHO   

Aprobado  acta N°  060   

Bogotá,  D.  C.,  veintisiete  (27)   de   febrero  de  dos  mil  trece  (2013).   

V    I   S   T   O  S   

La   Sala   se  pronuncia  sobre los presupuestos de lógica  y  debida fundamentación    de   la   demanda   de   casación  presentada por el apoderado  común  de  los procesados  Henry  Armando  Bacca  Arciniegas, Martín   Hernando  Bastidas  Burbano,  Óscar  Libardo     Rodríguez  Getial  y  María Magdalena  Gelpud  Mora, en contra del  fallo  del 27 de febrero de  2012,  por  medio  del  cual  el Tribunal Superior de  San Juan de Pasto confirmó  la  condena  impartida en primera instancia en contra  de  aquellos, por la conducta punible de peculado por  apropiación.            

H E C H O S  

Mediante  oficios  del  27  de   julio   de  2004,  el  alcalde  del  municipio  de  Santacruz   

-Guachavés      (Nariño)    solicitó   a   la   gerente   de  la        oficina        de        ‘BBVA Pensiones y Cesantías’  de  la  localidad  transferir  de  la  cuenta  global  de  la  alcaldía       –  dirección     local     de     salud-  las  sumas  de $3.970.000,  $3.430.000  y $4.220.000, por      concepto     de    valor    de    cesantías   definitivas,  con  destino  a  las  cuentas     personales     de    Óscar    Leonardo  Rodríguez  Getial,  María  Magdalena  Gelpud  Mora  y  Martín Hernando Bastidas  Burbano,  respectivamente,  argumentando,  en  contra  de la realidad, que dichas  personas   tenían  la  calidad  de  ex  servidores  del  ente  territorial.   

Para    ello,   el   entonces   alcalde  suscribió  certificados  de vinculación   y   terminación   de   contratos  laborales  inexistentes,  mostrando  así  hechos  contrarios    a    la    realidad,    al      tiempo      que     Álvaro  Jesús Solarte Benavides,  en  su  condición  de  asesor  del sistema de salud  municipal   e   interventor  de  los  contratos  del  régimen   subsidiado,  diligenció  los  formatos  para  el  retiro  de los  valores     reseñados,    los    cuales    fueron  efectivamente       cobrados       por      los  beneficiarios.   

ANTECEDENTES PROCESALES  

1. Por los anteriores hechos, la         Fiscalía    34    Seccional   de   Túquerres  (Nariño),     en  resolución  del  30  de  octubre       de       2006,       acusó       a       Henry    Armando   Bacca   Arciniegas  y       Álvaro  Jesús     Solarte    Benavides,    el   primero   a   título   de  autor  y      el     segundo     de     cómplice,  por  la  conducta  punible de  falsedad  ideológica  en  documento público,  cometida en concurso homogéneo  y   simultáneo,   en   concurso  con  la       de      peculado      por  apropiación,        esta       última,    a    su   vez,   en   concurso   homogéneo   y  simultáneo,  y  falsedad  en  documento    privado.    Así    mismo,             acusó  a  Martín Hernando Bastidas  Burbano,    Óscar    Libardo   Rodríguez      Getial      y   María   Magdalena   Gelpud   Mora  por    los    delitos    de    peculado    por    apropiación,  en  concurso  con  el de        falsedad        en        documento        privado,      a     título   de   cómplices,  y  uso  de  documento falso   (artículos   286,   397,   inciso  3º,    289    y    291    del    Código Penal).   

Negado    el    recurso   principal   de  reposición  interpuesto en contra de la anterior  decisión  por la defensa  de   los   procesados  Bacca  Arciniegas,  Bastidas  Burbano, Rodríguez Getial  y Gelpud Mora,    y  formulado     como     principal     el  de  apelación por la apoderada de  Solarte   Benavides,  la  Fiscalía 4ª   Delegada   ante   el  Tribunal  Superior  de  Pasto,  en  resolución  del 10 de abril de  2008,            la           modificó,   en  el  sentido  de  acusar  a  Henry Armando Bacca  Arciniegas   y  Álvaro  Jesús  Solarte Benavides como coautores de peculado  por   apropiación   y   a   los   restantes,  como  cómplices de la misma conducta.   

2.    El  10    de    diciembre    de    2008   dio  inicio  la  etapa  de  la  causa  ante  el  Juzgado    Penal    del    Circuito    de  Túquerres, despacho que,  tras  correr  el traslado del artículo 400 de la Ley  600  de 2000 y celebrar las audiencias preparatoria y de juzgamiento1,  en  fallo  del  16 de diciembre de 2010 condenó      a      Henry  Armando  Bacca  Arciniegas a las  penas principales de 33 meses de prisión  y  multa  de $6.265.000, así como a  “la   accesoria   de   inhabilitación  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones públicas,  por  un  lapso  igual al de la pena principal”, como autor del delito de peculado  por              apropiación.   

Así   mismo,   condenó  a  Martín  Hernando  Bastidas  Burbano,  Óscar Libardo Rodríguez  Getial       y  María    Magdalena    Gelpud    Mora  a  las  penas  principales  de  21  meses  y  15 días    de    prisión   y   multa   de  $2.088.333,33,    y    a    “la   accesoria   de  inhabilitación  para el ejercicio de derechos  y  funciones  públicas, por un  lapso  igual  al  de la pena principal”,   como  cómplices  de  la  conducta  punible    de   peculado   por   apropiación.   El  a     quo     les  concedió  a todos los condenados el subrogado de la  suspensión  condicional de la ejecución   de   la   pena  y  se  abstuvo  de  sentenciarlos  al  pago  de  los  perjuicios  de  orden  civil, derivados  de  la ejecución de la conducta  punible.   

3. Apelado  el  fallo  de  primer  grado  por la defensa de todos los  procesados,   fue   confirmado   por   el   Tribunal   Superior   de  Pasto,  en  decisión  del  27  de  febrero de 2012.   

4. Oportunamente  interpuso  y sustentó el  recurso  extraordinario  de  casación  en     contra    de    la    anterior    determinación   el   defensor   común  de  todos los procesados.    

LA   DEMANDA   DE   CASACIÓN   

El  impugnante,  a  nombre  Henry   Armando   Bacca   Arciniegas,  Martín  Hernando  Bastidas  Burbano,   Óscar   Libardo   Rodríguez   Getial   y  María  Magdalena  Gelpud  Mora,  a  través  de  la  causal  de  casación que  describe  el  artículo  207-1  de  la  Ley  600 de 2000, formula dos cargos, el  primero  principal  y  el segundo subsidiario, a través de los cuales denuncia,  respectivamente,  errores de hecho en la modalidad de falso juicio de existencia  y  la  violación  indirecta  de la ley sustancial. A través de dichas censuras  aspira,  y  así  lo  solicita  a  la  Corte,  a  que  se  case  el  fallo y, en  consecuencia,  se  absuelva  a sus asistidos, o bien se les atribuya la conducta  punible  de peculado culposo, con la consecuente redosificación de la pena. Sus  argumentos se resumen así:   

Cargo principal: error de hecho por vía de  falso juicio de existencia por omisión    

El   demandante   sostiene  que  el  que  sentenciador,  como  resultado  de  haber  omitido  unas  pruebas  y supuesto la  existencia  de  otras, no advirtió que Henry Armando  Bacca  Arciniegas,  Martín Hernando Bastidas Burbano, Óscar Libardo Rodríguez  Getial  y  María  Magdalena  Gelpud  Mora fueron en  realidad  engañados por el interventor Álvaro Jesús Solarte Benavides, motivo  por  el cual actuaron en error invencible de tipo. Por lo tanto, el fallador, al  considerar  que:  “totalmente inverosímil resulta  la  versión  del  acusado,  en  el  sentido  de  que  fue engañado”,  y que: “no existe prueba alguna  de  la  que se pueda inferir un engaño”, incurrió  en  falta  de  aplicación  del  artículo 32-10 del Código Penal y aplicación  indebida del 397 del mismo estatuto y 232 de la Ley 600 de 2000.   

Según   el  casacionista,  las  pruebas  omitidas fueron las siguientes:   

a)  Resoluciones  números “11376”,  1140 y 1139 de diciembre de  2004,    referidas,   respectivamente,   a   la   situación   de   Óscar   Libardo   Rodríguez  Getial,  María    Magdalena    Gelpud    Mora    y   Martín   Hernando   Bastidas  Burbano,  por  medio  de las cuales se derogaron las  resoluciones   que  dispusieron  la  terminación  de  la  vinculación  con  el  municipio  de cada uno de los mencionados, tras considerar que su expedición se  debió  a  un error administrativo, determinado por el interventor de contratos,  Álvaro  Jesús Solarte Benavides, situación que habría de ser comunicada a la  entidad     BBVA     Horizontes    Pensiones    y  Cesantías del municipio.   

b)  Resoluciones  1142,  1138  y  1141  de  diciembre  de  2004,  alusivas  a  Martín  Hernando  Bastidas  Burbano, Óscar  Libardo    Rodríguez    Getial   y   María   Magdalena  Gelpud  Mora,  por  medio  de  las  cuales  se  derogaron  y  dejaron  sin  efectos  todos los actos  administrativos  que  sustentaron los ilícitos cobros, es decir, la solicitud a  la  entidad  de  cesantías  para  que  realizara  los  pagos,  los  respectivos  formularios  de  retiro  y  los  certificados que declararon la terminación del  nombramiento de cada uno de los mencionados.   

c)  Oficios  que  dieron cumplimiento a lo  ordenado en las antedichas resoluciones.   

d)   Comunicaciones   provenientes   de  María    Magdalena    Gelpud    Mora    y   Martín   Hernando   Bastidas  Burbano,   dirigidas   al   alcalde   Bacca   Arciniegas,   por  medio  de  las cuales restituyen las  sumas  cobradas  e  indican  que  fueron  inducidos  a  error por Álvaro Jesús  Solarte  Benavides, quien les manifestó que eran dineros correspondientes a los  gastos de salud del municipio.   

e)  Testimonio  de  Jesús Alberto Yampuez  Quenorán,  tesorero  del  municipio.  El  funcionario manifestó que, según le  refirió  el  alcalde,  las  resoluciones  para  el  cobro  de  cesantías  eran  elaboradas  por  el  interventor  Álvaro  Jesús  Solarte Benavides, persona de  confianza  del  mandatario,  que  acostumbraba  a  ingresar  al despacho de este  último   para  obtener,  sin  verificación  alguna,  su  firma  en  documentos  oficiales.   

f) Declaración de Teresita de Jesús Erazo  Melo,  administradora  del  centro  de  salud  del municipio. Afirma que Solarte  Benavides  elaboraba  a  escondidas  las resoluciones de cobro y las hacía  firmar   del   alcalde,  de  quien,  según  dice,  fue  asaltado  en  su  buena  fe.   

g)  Atestaciones  de  Ruby Arboleda Arcos,  directora     local     de     salud,    quien    sostuvo    que    ‘el  ingeniero  Martín’  le  dijo  que  había recibido un  documento  de  unos  retiros de Horizonte,     pero    que    ‘las        vueltas’ las había hecho Solarte Benavides.   

h) Testimonio de Luis Eduardo Rivera Getia,  conductor   de  la  alcaldía.  Expuso  sobre  la  relación  de  amistad  entre  Bacca   Arciniegas   y  Solarte  Benavides,  y  refirió  un  episodio  en  el que el alcalde firmó sin  revisar   unos  documentos  que  le  presentó  el  último.  Dicho  relato  fue  confirmado  por  Adolfo  Gerardo  Montealegre,  Director  de  la  Asociación de  Productores  Mineros  de Santacruz, quien agregó que el mandatario requirió al  interventor  ‘si  todo  estaba  bien’  y, aún  así,  firmó  con  dudas,  por  la  confianza que le profesaba. Esa deposición  tampoco fue atendida por el juzgador.   

i)  Declaraciones de Jackeline Estupiñán  Hidalgo  y María Susana Benavides, auxiliar de servicio al cliente la primera y  gerente   la   segunda   de  Horizonte  Pensiones  y  Cesantías.   Aquella  dijo  que,  en  el  caso  de  Óscar   Libardo   Rodríguez   Getial,  la  autorización  de pago fue entregada por Álvaro Santacruz,  director  local  de salud del municipio, al tiempo que la última manifestó que  tuvo   conocimiento   de  que  Álvaro  Jesús  Solarte  Benavides  ‘estuvo en la oficina entregando los  documentos’,  que  no  sabe  si  acompañó  a los beneficiarios a cobrar y que estos deben presentarse  personalmente.   

j)    Atestaciones   de   Henry  Armando  Bacca Arciniegas, quien  declaró  que  Solarte  Benavides  tramitaba  las  cesantías de los empleados y  actuaba  de  mala  fe,  al  elaborar los documentos que les permitieron cobrar a  Bastidas  Burbano,  Rodríguez Getial  y Gelpud  Mora.   

k)   Declaración  de  Marina  Quenorán  Quenorán,  funcionaria  del  centro  de  salud  municipal.  Señaló que en una  oportunidad  le  tramitó el cobro de cesantías a Solarte Benavides, a quien el  alcalde le solicitó la renuncia.   

l) Versiones juradas e injuradas de Álvaro  Jesús  Solarte  Benavides.  Éste   dijo haber retirado de las oficinas de  Horizontes  los formatos  de  cobro  de  cesantías,  que el alcalde lo reprochó por haberle ‘robado’   una   firma;  que,  según  las  instrucciones  de aquel, retiró los formatos para el trámite de las cesantías  de  Martín  Hernando  Bastidas  Burbano,    Óscar    Libardo    Rodríguez  Getial y María Magdalena  Gelpud  Mora  y;  que los números que identificaban  las  resoluciones  de  terminación  de  vinculación  de los mencionados fueron  marcados a mano, según la orden del mandatario.   

m)    Indagatorias   de   Martín   Hernando  Bastidas  Burbano,  Óscar   Libardo   Rodríguez   Getial    y    María   Magdalena   Gelpud  Mora.  Los  anteriores  indicaron  que no trabajaron  para  el  municipio  y  que  firmaron  los documentos para retiro de cesantías,  inducidos  por  Álvaro Jesús Solarte Benavides, quien se encargó de todos los  trámites.   

n)    Adicionalmente,    reprocha   el  casacionista,  que  el  fallador  supuso  la existencia de prueba que demostrara  que,  para  tramitar  las  órdenes  de  pago, se requería la refrendación del  tesorero del municipio, con lo cual dedujo la connivencia criminal.   

Las  pruebas  omitidas,  dice  el  censor,  refieren  un conjunto de hechos e incidentes, los cuales permiten inferir que la  actuación     de     Henry     Armando     Bacca  Arciniegas  fue  el producto del error invencible al  que  lo  condujo  Álvaro  Jesús  Solarte  Benavides,  funcionario  a  quien le  profesaba  gran confianza, y de su convicción, en el sentido de que el trámite  en  verdad  correspondía  al  pago de cesantías de trabajadores del municipio.  Agrega  que,  de  manera  armónica  con  lo anterior, el procesado Bacca  Arciniegas  dijo  que,  por  no  revisar   los   documentos   presentados   para   su   firma,  no  advirtió  el  engaño.   

Agrega que los elementos de juicio omitidos  acreditan  que  el  mencionado  Solarte  Benavides  siempre  eludió  su  propia  responsabilidad,  hasta  cuando  terminó  por  acogerse a sentencia anticipada,  como  también que fue aquél quien realizó las gestiones encaminadas a obtener  el  pago  e  indujo  el  comportamiento  de  los  demás procesados Bastidas  Burbano,  Rodríguez  Getial  y  Gelpud Mora  al  decirles  que  debían  retirar unas cesantías, para que el  municipio no perdiera los valores correspondientes.   

Rechaza  y  califica  de  especulativa  la  conclusión  del fallador, en el sentido de que Bacca  Arciniegas   actuó   de  común  acuerdo  con  los  particulares  para  realizar las defraudaciones, sindicación que tacha de falsa  por  provenir  de  Álvaro  Jesús  Solarte  Benavides,  persona de cuestionable  condición  moral, cuyas atestaciones no concitan ninguna credibilidad y, por el  contrario,    demuestran   el   engaño   al   que   sometió   a   Bacca  Arciniegas,  quien, asaltado en  su  buena  fe,  solamente con posterioridad advirtió la trampa y, por lo tanto,  acorde  con  sus  explicaciones,  revocó  los  actos  administrativos espurios.   

Agrega  que  la  ajenidad  al  delito  del  alcalde  aparece corroborada con los documentos que prueban que los particulares  Bastidas    Burbano,  Rodríguez   Getial  y  Gelpud  Mora restituyeron  los   valores  cobrados;  así  mismo,  en  sustento  de  sus  afirmaciones,  el  impugnante  cita  un incidente descrito por el alcalde, con ocasión del cual el  funcionario   municipal   Solarte   Benavides  le  tramitó  equivocadamente  un  formulario  de  afiliación  a  Saludcoop  y  tuvo participación en una contratación ilegal de líneas de  telefonía celular en el centro de salud.   

Por  último, critica que el juzgador, sin  examinar  las  pruebas, descartó las alegaciones de inocencia del procesado, al  tiempo   que   dedujo   el   compromiso   de   responsabilidad  de  Bacca  Arciniegas  “con  el argumento de que los documentos espurios fueron firmados y  diligenciados  en fechas diferentes”. En contraste,  aprecia  que  “lo  ocurrido fue, como surge de las  coherentes  explicaciones  del  enjuiciado, que la falsificación ideológica de  la  totalidad  de su contenido, incluidas las fechas; así como también que del  alcalde  fue obtenida en todo caso la suscripción de un único episodio, lo que  no  impedía  la utilización posterior de esos documentos en momentos distintos  y sucesivos en el tiempo”.    

Segundo cargo. Subsidiario  

Por vía de la violación directa de la ley  sustancial  de  que  trata  el artículo 207-1, cuerpo primero, de la Ley 600 de  2000,  el  recurrente  denuncia  que  el  sentenciador  violó,  por aplicación  indebida,   los  artículos  22  y  397  del  Código  Penal  y,  por  falta  de  aplicación,   los   artículos   23   y   400   del  mismo  estatuto  (peculado  culposo).   

Alega  que  el  juzgador reconoció que el  alcalde  del  municipio  de Guachavés, Henry Armando  Bacca  Arciniegas,  respecto del suceso que terminó  con   la  apropiación  ilícita  de  recursos,  actuó  de  manera  descuidada,  negligente  y  apartada  del deber objetivo de cuidado, sin observar de su parte  las  mínimas  previsiones  antes  de  firmar  los  documentos.  No  obstante lo  anterior,  concluyó  que  el comportamiento de Bacca  Arciniegas fue doloso.   

Luego   de   trascribir   in   extenso  los  razonamientos  del  a  quo y del ad  quem, señala que para aquellos fue  la  conducta  descuidada del mandatario la que condujo a esquilmar el patrimonio  público,   razón  por  la  cual  ha  debido  reconocérsele  los  efectos  del  comportamiento culposo.   

Con sustento en las anteriores reflexiones,  el   demandante  le  pide  a  la  Corte  que  case  el  fallo  impugnado  y,  en  consecuencia,  condene a Bacca Arciniegas  como  autor  de  peculado,  en  la  modalidad  culposa,  con  el  consecuente  reajuste  de las penas, situación que debe extenderse a los demás  procesados  Martín Hernando Bastidas Burbano, Óscar  Libardo   Rodríguez   Getial   y   María   Magdalena  Gelpud  Mora.      

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

La   Corte  anticipa     su    decisión    de    inadmitir    la   demanda      de      casación,  toda  vez que incumple las     exigencias     de    debida  fundamentación   de   los   cargos,   en  especial  el        de        trascendencia,      que    guía  su  presentación y desarrollo.   Las razones son las siguientes:   

1. A  través  del    primer   cargo  el  casacionista reprocha que el juzgador no tuvo en  cuenta  la  prueba  obrante  en el proceso, de la cual se infiere que el alcalde  Henry    Armando    Bacca   Arciniegas  actuó  en  error invencible, movido  por  el  engaño  montado  por el interventor    Álvaro   Jesús Solarte Benavides.   

1.1.   Al  respecto,    la    Sala   debe   recordar   que   el   yerro   de   falso     juicio    de    existencia    por    omisión  no  se  configura  solamente con la  demostración  de  que  efectivamente  el  fallador  omitió  el    análisis    de   tal   o   cual  prueba,  y  que la misma  era   idónea  para  presentar  un  nuevo  panorama  probatorio,  diferente  y  más     favorable     que     el    plasmado  en  la sentencia.      Se     requiere,  además,  que    el    fallo   de   instancia   no   hubiera  contemplado      ni     analizado   la  hipótesis  defensiva  que  con  dicha    prueba    se  pretendía  sustentar.   

Se sigue de lo precedente que no  basta  con  acreditar  que  el  sentenciador omitió  un  particular  medio  probatorio; lo  relevante  es la omisión  de  aquello  que  la prueba demuestra. Así   lo   ha   expresado     la     Sala:    “El  error  de hecho por falso juicio de  existencia  no  consiste  solamente  en  una  ausencia de invocación  formal  de la prueba que se alega como omitida en la sentencia,  sino  en  el  absoluto  desconocimiento  de los contenidos probatorios que ellas  suministran…    lo    determinante    en    esta  clase de error no es que  se    deje   de   mencionar   nominalmente   la   prueba,   sino   que     el     hecho    que    ella    revela    no    es  aprehendido  en  el  ejercicio  valorativo  del funcionario judicial.”2   

1.2.   Tal  situación  es  la que se  presenta    en    el    caso    que    ocupa    la  atención       de       la       Corporación,  pues  aún  cuando es cierto que el  fallador  de  instancia  no  se  detuvo  de manera pormenorizada en el    análisis    de   todos  y  cada  uno de los particulares  testimonios  que enuncia el casacionista, también lo  es  que  sí  abordó de  forma     insistente     la     hipótesis  que,  con       dichas  pruebas,  el  libelista  pretende  demostrar,  esto  es, el error   por   parte   del   mandatario  local,  como  consecuencia  del  engaño   montado   por   el   asesor  en salud del municipio.   

El  juzgador fue  enfático  en  negar  la  existencia    de   dicho   engaño   y,          por          el          contrario,         infirió          del  conjunto  probatorio  el  acuerdo  entre  el  alcalde, el asesor y los particulares para  llevar a cabo la ilícita  apropiación.  A  dicha  conclusión  llegó tras  apreciar,  entre  otros  aspectos,  que  uno  de los  beneficiarios  era  un  amigo  y colega suyo, lo que  hacía  inverosímil que  no advirtiera la irregularidad.   

Así las cosas,  las  pruebas que el censor estima omitidas no presentan un panorama de hecho que  el  fallador  hubiera  pasado  por  alto;    cosa    distinta    es    que    no   admitiera   la          hipótesis           defensiva  que  sobre  dichas  pruebas  sustentó  el  defensor,  pero   en   ello  la  Sala  no  avizora,  ni  el  impugnante  lo demuestra, un  yerro  probatorio  que  contradiga  las  facultades  de  apreciación que le asisten.   

2.    Por    medio   del   segundo    cargo,    el   impugnante  denuncia  la  violación  directa  de  la  ley  sustancial,  toda vez que el juzgador expresó   que   Bacca  Arciniegas   actuó   de  manera  descuidada  y  negligente,  lo  que indicaría que su comportamiento  fue   culposo,   no  obstante  lo  cual fue sentenciado por la modalidad dolosa.   

2.1.    En    primer   término,   la  Sala  debe  anotar  que  el  demandante  incumple  el  deber     de     identidad     temática   que  debe  existir  entre  los  motivos  que  sustentaron  la  apelación  contra la  decisión    del    a  quo   y   aquellos   que   se  traen  a  esta  sede  extraordinaria3.       En      efecto,  la  actuación  deja  ver  que, a  través   del   recurso   ordinario,   la   defensa  alegó:  i)  el  error  invencible en que habrían  incurrido     los     procesados,    debido   al  engaño  montado  por  el  interventor  Solarte  Benavides,  y  ii)  la  indebida  dosificación punitiva,  por  haber  fijado  el  a  quo la pena en el extremo superior del primer cuarto  de punibilidad.   

De   lo  anterior  se  sigue,  como  lo  ha  decantado  la  jurisprudencia, la conformidad del  impugnante  ordinario  con  la  imputación subjetiva  formulada   en   la   sentencia  y,  por  lo  tanto,  su falta de interés para  traer  a  sede de casación un argumento que, como el  antes   reseñado,   no   fue   específicamente discutido en el recurso ordinario.   

2.2.  Por otra  parte,    el   libelista   incumple   el   deber   de   sustentación  completa,  pues   su   argumento   se  centra  en  tratar  de  hacer  ver que el juzgador  predicó     la     conducta     culposa     del     alcalde,  no obstante lo cual lo condenó bajo  la  modalidad  dolosa, razón por la cual pide que se  le  condene  por el delito culposo y se le redosifique la pena. Y al final de la  demanda    reclama   que   los   demás    procesados,   Martín  Hernando  Bastidas  Burbano,  Óscar  Libardo     Rodríguez     Getial    y  María  Magdalena  Gelpud Mora, deben correr la misma suerte,  petición  que,  de  manera ostensible, carece en el  libelo   de   un   razonamiento   que  la  sustente.  Al  respecto  debe decirse que a la Sala  no  le corresponde elaborar el argumento de casación  en lugar del demandante, por la expresa prohibición   que   le   impone   el   principio  de  limitación.    

2.3. Es       preciso       recordar      que      la      violación     directa  de  la  ley  sustancial tiene que ver  con   la    equivocación  en  que  incurre  el  juzgador  de  manera  inmediata  al  realizar el juicio de derecho, es decir, al  aplicar   la   normatividad   que   corresponde   a   los   hechos   materia  de  juzgamiento.    El   yerro   aludido  se  manifiesta  a  través  de  tres  variaciones:   la   primera,   la  denominada  falta  de  aplicación  o  exclusión evidente, se presenta  cuando     no     se     aplica    la    norma    que    corresponde,  porque  el  juez yerra acerca de su  existencia;  en  la  segunda,  denominada aplicación  indebida,   el   sentenciador   efectúa  una  falsa  adecuación de los hechos  probados    a   los   supuestos   que   contempla   la   disposición,  y,  en  la  última, conocida como  interpretación  errónea  de   la   ley,   los   procesos   de   selección  y  adecuación   al   caso   en   cuestión   son   correctos   pero,   al   interpretar  el  precepto, el juez le atribuye un sentido  que    no   tiene,   o  bien  le  asigna efectos  distintos   o   contrarios   a  su  contenido.    

Una demostración  de  tales  presupuestos  obliga  al  recurrente  a no  cuestionar  la  apreciación de los hechos efectuada  por  el  sentenciador y a respetar el contenido de la  providencia impugnada.   

El  argumento  que  desarrolla el       cargo       desconoce,  de  manera nítida,       el       exacto  contenido  del  fallo,  lo que  conduce   a   predicar  su  inidoneidad  para  mutar  su   alcance,  en  los  términos  en  que  el  censor  lo reclama.  Ello  es así porque la sentencia,  entendida  como  la unidad que se configura a través  de  los  pronunciamientos de instancia, fue suficientemente clara en desechar la  posibilidad del comportamiento culposo de los procesados.   

La  tesis  del libelista surge de  un  análisis descontextualizado de  la   decisión   impugnada,   pues  aún  cuando  es  cierto  que, en algunos de sus apartes, el fallador  hizo  referencia  a  la  falta   de   diligencia  y  cuidado  por  parte  del  alcalde,  tal  cosa, vista frente a la integridad de  la    argumentación  judicial,    no    permite   inferir   razonablemente   que   el   juzgador   se  representó      una      imputación      por      el     delito   de   peculado   culposo.   

Por  el  contrario,  el  fallo  abunda  en  referencias      sobre      el      acuerdo  entre  todos los aquí           procesados,     incluido     el     asesor    en    salud  Solarte  Benavides,  para  defraudar,  de  forma deliberada y  conciente,  el  patrimonio  del ente territorial; en  tal  virtud,  la rúbrica  que             le            imponía   el   alcalde   a   ciertos  documentos  espurios  era  la   forma   en   que   este  daba  “vía         libre”       al       éxito    del    plan    criminal   y,  además,     manifestaba     su     “asentimiento,    aquiescencia   o  aprobación”    con    el   mismo,  situación  que  por  todas  partes  descarta  la  modalidad  culposa  que  invoca  el  recurrente,  a  partir de una  visión   sesgada   de  la  providencia impugnada.    

De   manera   concordante   con   lo   anterior,   nótese,    además,    cómo   el   juzgador,   para   reforzar   su  convicción  sobre  la  participación deliberada  del      alcalde     en     la     defraudación,  consideró  inverosímil  que  no  advirtiera  que  uno  de  los beneficiarios de los pagos era un amigo y  colega          suyo,          situación         esta      última     que   para  el  fallador  no  tendría  explicación,  como  no  fuera  porque el mandatario  estaba  al  tanto  y tomaba parte en la ilícita     operación.  En estas condiciones, es claro que  el   sustento  de  la  sentencia  no  apunta  hacia  una  imputación  culposa,  tesis  que  surge  de  la  personal  y  descontextualizada  lectura  que  de  ella  hace  el censor, lo que  necesariamente  conduce  a  predicar la inidoneidad del argumento que desarrolla  el    cargo    para    mutar    el    alcance de la providencia recurrida.    

3.       En       conclusión,   por   carecer   de   una   debida   fundamentación,   la  Sala  inadmitirá  la  demanda  de casación,  sin  que,  por  otra  parte,  del  estudio  de  las diligencias  encuentre  motivo  que amerite superar sus defectos para asegurar, de oficio, el  cumplimiento   de  las  garantías  fundamentales.   

En  mérito de  lo    expuesto,    la   CORTE   SUPREMA   DE   JUSTICIA,  SALA  DE  CASACIÓN  PENAL,   

R E S U E L V E  

PRIMERO:      INADMITIR    la    demanda    de    casación  presentada   por   el  apoderado  común de Henry  Armando  Bacca  Arciniegas, Martín Hernando Bastidas  Burbano,  Óscar Libardo  Rodríguez         Getial        y  María  Magdalena Gelpud Mora.   

Contra    esta    decisión      no      procede      ningún  recurso.   

Cópiese,  notifíquese, cúmplase y  devuélvase al Tribunal de origen.   

         

JOSÉ LEONIDAS  BUSTOS MARTÍNEZ   

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO                                                                    FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO   

MARÍA  DEL  ROSARIO        GONZÁLEZ       MUÑOZ      GUSTAVO    ENRIQUE    MALO    FERNÁNDEZ   

LUIS      GUILLERMO      SALAZAR  OTERO                   JULIO  ENRIQUE  SOCHA  SALAMANCA            

JAVIER  ZAPATA ORTIZ  

NUBIA  YOLANDA  NOVA  GARCÍA   

Secretaria     

1 El  12  de  marzo de 2009, antes de la celebración de la  audiencia   preparatoria,   el   procesado   Álvaro  Jesús  Solarte  Benavides, avalado por su defensor,  se    acogió    a    la   sentencia   anticipada,  razón  por  la  cual  en  auto  de  la  misma fecha  el    juez    dispuso  la ruptura de la unidad procesal.   

2  Sentencia  de  24  de  noviembre  de 2005, radicado:  23853   

3  Corte  Suprema  de Justicia, Sala de Casación Penal,  auto  del  23  de  agosto  de  2007,  radicación No.  27978.     

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