35113(13-02-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                                   

Magistrados Ponentes:  

MARÍA  DEL  ROSARIO  GONZÁLEZ MUÑOZ   

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

Aprobado acta N°. 39.  

Bogotá,  D.C., trece de febrero de dos mil  trece.   

VISTOS  

Se   pronuncia  la  Corte  acerca  de  la  recusación  formulada  contra  el Magistrado de esta  Sala    de    Casación   Fernando   Alberto   Castro   Caballero   por    el    ciudadano    Leonardo  Iván Cortés Novoa, reconocido  como  parte  civil  dentro  del  proceso  adelantado contra el Brigadier General  JAIME   ALBERTO   USCÁTEGUI  RAMÍREZ  y  el  Teniente  Coronel  HERNÁN OROZCO  CASTRO.   

ANTECEDENTES        PROCESALES  RELEVANTES   

          Por  hechos  ocurridos  el  12  de julio de 1997 en el Municipio de  Mapiripán,   Meta,   conocidos   como  la  masacre  de  Mapiripán,  la  Unidad  de  Derechos Humanos de la  Fiscalía  General de la Nación inició investigación penal contra un grupo de  personas,  entre  ellas  el  Brigadier  General  JAIME  HUMBERTO  USCÁTEGUI  RAMÍREZ  y el Teniente Coronel  HERNÁN   OROZCO  CASTRO,  despacho  ante  el  cual  Leonardo Iván Cortés Novoa  en  calidad  de  juez  del lugar presentó demanda de  parte  civil,  admitida  mediante Resolución del 27 de noviembre de 2000 por la  mencionada Unidad.   

   

          Por   su  parte,  el  Comandante  del  Ejército  Nacional  inició  investigación  por  los  mismos  hechos  contra  los  oficiales  mencionados. Como juez de primera instancia  planteó  a  la  Fiscalía  un  conflicto  de competencias, que fue aceptado  por  el ente acusador el 21 de  junio de 1999.   

   

          Mediante   providencia   del   18   de  agosto  de  1999,  la  Sala  Disciplinaria  del  Consejo  Superior de la Judicatura resolvió el incidente,  asignándole  al  Comandante  del  Ejército Nacional -juez de primera instancia-, la investigación contra el  Brigadier    General   JAIME   HUMBERTO   USCÁTEGUI  RAMÍREZ  y  contra  el Teniente Coronel HERNÁN  OROZCO  CASTRO.  A  la justicia  ordinaria      remitió      la      investigación  contra  el  Coronel  ® Lino  Hernando   Sánchez   Prado   y   otros.   

          Esta  última, culminó el 18 de junio de  2003  mediante  fallo  condenatorio  proferido por el  Juzgado  2°  Penal  del  Circuito  Especializado de Bogotá contra Carlos  Castaño  Gil,  Julio Enrique Flórez, Coronel ®  Lino  Hernando Sánchez Prado, José Miller Urueña  y Juan Carlos Gamarra Polo como  autores de los delitos de concierto para delinquir, homicidio  agravado, terrorismo y secuestro.   

          El   proceso   cuyo   conocimiento  fue  avocado  por  la  justicia  castrense,  con     posterioridad    lo    asumió  la     jurisdicción  ordinaria por disposición de la Corte Constitucional  al  decidir  una  acción  de  tutela,  el  cual  culminó en primera instancia el  28  de  noviembre  de  2007  con sentencia absolutoria  respecto  de  USCÁTEGUI   RAMÍREZ por  los  delitos  de  homicidio  agravado  y secuestro agravado en  concurso   homogéneo   sucesivo,   al   tiempo  que  lo  condenó  como  autor  del delito de falsedad material en documento público.   

          En     el     mismo     proveído     condenó    a    HERNÁN     OROZCO     CASTRO   como  autor,  por omisión impropia, del concurso de  punibles  de homicidio agravado y secuestro agravado, y a Miguel Enrique Vergara  Salgado  lo  condenó en  calidad  de  coautor  del  concurso  homogéneo  y  heterogéneo de iguales  punibles  contra  la  vida y la libertad individual, pero  además,  por  las  conductas  ilícitas de concierto  para delinquir agravado y terrorismo.   

         

         El  Tribunal  Superior  de  Bogotá al  decidir   la   impugnación  interpuesta  por  los  defensores  de  HERNÁN  OROZCO CASTRO y Miguel Enrique  Vergara  Salgado,  así  como  por  la  Fiscalía  General  de  la  Nación y el  Ministerio   público,  mediante decisión de 23  de   noviembre   de   2009   revocó   la   absolución  dispuesta  en     favor     de    JAIME  HUMBERTO  USCÁTEGUI  RAMÍREZ,  para   en   su   lugar  condenarlo  en  calidad  de  coautor  de  los  delitos  de homicidio agravado en  concurso  homogéneo  sucesivo  y  secuestro  agravado en concurso heterogéneo.   

         Igualmente,  dispuso  declarar la nulidad parcial de la actuación  a  partir  de  la  vinculación  de  Miguel  Enrique Vergara Salgado  y  confirmó  en  lo demás el fallo  recurrido.   

         Los    defensores   de   los   militares   acusados   HERNÁN  OROZCO  CASTRO  y JAIME      HUMBERTO      USCÁTEGUI      RAMÍREZ     interpusieron   y   sustentaron   el   recurso  extraordinario  de  casación,  y  es  así  como el 1° de noviembre de  2011  esta  Corporación  inadmitió   en   su   totalidad   la  demanda   presentada   en  favor  del  primero  enunciado,  al  tiempo que admitió la restante respecto de tres de los  varios cargos formulados.   

         Surtido   el  traslado  correspondiente  al  Ministerio  Público,  el  proceso  se  encuentra pendiente de elaboración  del   respectivo   proyecto   por   el   Magistrado  Ponente   para   someter  a  consideración  de  la  Sala.   

         El  ciudadano  que  promovió  la  recusación  invocó  la causal  prevista   en   el   numeral   5°  del  artículo  56 de la Ley 906 de 2004 en su pretensión de apartar  al   mencionado   Magistrado  del  conocimiento  del  asunto,    según    adujo,   por   “los  profundos sentimientos de admiración, lealtad, solidaridad y  camaradería  con  los  militares   y  exmilitares  MINDEFENSA,  como  es  el  caso  de  Jaime  Humberto  Uscátegui  y  Hernán Orozco Castro”, derivados de  sus  vínculos  como egresado y docente de la Universidad Militar Nueva Granada,  amén   de   las   condecoraciones  recibidas  del  Ministerio  de  Defensa.   

         Igualmente   argumentó  que  el  Magistrado  Fernando  Castro  se  desempeñó    como    defensor    del    señor    Víctor   Manuel       Carranza  Niño  (a  quien     señala  como  jefe  paramilitar  de  los llanos y            partícipe  en  la  Masacre de Mapiripán)  con  ocasión de lo cual “su calidad de vida se vio  mejorada     por     los     generosos     pagos    de    honorarios”.   

         El     Magistrado     Castro    Caballero    rechazó   la  recusación    formulada   mediante   proveído   signado   el   25   de   enero  pasado.  Aclaró  en esa oportunidad la normatividad  procesal  penal  aplicable, esto es, el artículo 99 de la Ley 600 de 2000, para  seguidamente     descartar     la    configuración      de  los  motivos  de  impedimento propuestos o los demás que la ley  prevé  para  autorizar  su  separación del conocimiento del asunto.   

         Lo   anterior,   agregó,  por cuanto ninguna de las relaciones sociales mencionadas por el  recusante  ha  trascendido  a una esfera íntima capaz de comprometer su recto e  imparcial   juicio,   toda  vez  que  no  superan  los  ámbitos  profesional  y  académico, sentido en el cual precisó que  no  posee ningún tipo de amistad  íntima   con   algún   determinado  miembro  de  la  fuerza  pública  ni  con  ninguna de las partes en  el asunto de la referencia.   

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

         Una  precisión inicial surge necesaria  en  atención  a  la  normatividad  que  regula  el  presente  trámite, pues el  recusante     invoca  la    premisa    contenida    en    el     numeral     5°    del        artículo   56   de   la   Ley   906  de  2004,  pese  que  el  proceso  se  adelanta  bajo  las  directrices de la Ley 600 de  2000,  en atención a la fecha de ocurrencia de los acontecimientos, esto es, 12  de julio de 1997.   

         

         Así  las  cosas, la Corte es competente  para  resolver  este incidente de recusación, de conformidad con lo establecido  en  el  artículo  106  de  la  Ley  600  de  2000,  que  señala  expresamente:   

“ACEPTACION  O  RECHAZO  DE LA  RECUSACIÓN.  Si  el  funcionario  judicial  recusado  aceptare como ciertos los  hechos  en  que  la  recusación  se  funda, se continuará el trámite previsto  cuando  se  admite causal de impedimento. En caso de no aceptarse, se enviará a  quien   le   corresponde   resolver  para  que  decida  de  plano,  si  la recusación versa sobre magistrado decidirán los restantes  magistrados de la sala.   

“Presentada la  recusación,  el  funcionario  resolverá  inmediatamente  mediante  providencia  motivada”. (subrayas fuera de texto).   

A  propósito de la norma antes transcrita  y,    en    particular,   respecto   del  alcance  de  la  expresión  subrayada, la jurisprudencia de la  Sala  ha  sido  reiterativa en manifestar:   

“…   de  acuerdo  con  lo  establecido  en  el  artículo  106  de  la  Ley  600 de 2000,  rechazada  la  recusación, si la misma ‘versa  sobre  magistrado decidirán  los  restantes  magistrados de la sala’,  en  quienes entonces, como lo tiene decantado la jurisprudencia  de  la  Sala de Casación Penal de esta Corporación, se agota el trámite de la  recusación,  adquiriendo  su  decisión  carácter  obligatorio, sin que la ley  contemple   la  intervención  de  la  Corte  si  se  trata  de  magistrados  de  Tribunal1.   

“Dicho  en  otras  palabras,  de  acuerdo  con la normativa prevista en el estatuto procesal  penal  de  2000,  cuando no se acepta la recusación el trámite es diferente si  se  trata de juez unipersonal o colegiado, pues en el primer caso el funcionario  recusado  deberá enviar la actuación a su superior funcional para que resuelva  de  plano  sobre  el incidente, en tanto en el evento de tratarse del Tribunal o  la  Corte serán los restantes Magistrados de la respectiva Sala, o Conjueces si  se   desvertebra   el  quórum,  quienes  resuelvan  definitivamente”2.   

Se  analiza  en  este  caso  la  causal de  impedimento  invocada  por el recusante, esto es, la  prevista    en    el    numeral    5°  del  artículo  99  de la Ley 600 de  2000,    referida   a  “que     exista  amistad   íntima   o  enemistad  grave”  entre  el  funcionario  judicial  recusado   y   alguno  de  los  sujetos  procesales,  denunciante o perjudicado.   

Como          lo  tiene  dicho  esta Colegiatura, el  fundamento  del  instituto  de  los  impedimentos  es  garantizar  que quien, en  representación  del  Estado, asume la delicada misión de administrar justicia,  lo  haga  inspirado  en los principios de imparcialidad y objetividad, al amparo  de  los  cuales,  por  tanto,  cualquier  factor  enturbiador  del buen juicio y  transparencia  del  funcionario  judicial  se  erige  en  motivo suficiente para  separarlo del conocimiento del asunto.   

En   el  presente  evento,  el         recusante    considera   que   el   Magistrado  Castro  Caballero  debe  apartarse   del   conocimiento  del  asunto  por  cuanto  actuó  como  defensor  del   señor   Víctor  Carranza  hace  más  de 10 años en ejercicio de la  profesión   como   abogado   litigante,   en   un   proceso  adelantado  por  presuntos  nexos  con  grupos  paramilitares;  pero  además, por el interés en  privilegiar  las  instituciones  militares y sus miembros, derivado de sus nexos  con  la  Universidad  Militar  Nueva  Granada  y los  reconocimientos  obtenidos por el sector defensa en atención a sus labores como  docente,  director  y  decano  de una facultad de dicha institución académica.   

Ante todo se impone precisar, acorde con lo  establecido    por    la   Sala   desde   antaño3,  que  la  causal  invocada  tiene    que    ser    recíproca    y    actual,    es    decir,   referirse     a    un    sentimiento  mutuo        entre        personas,  suficiente  para que el funcionario  judicial  no  pueda  administrar justicia con la libertad y ecuanimidad debidas,  ya  que su ánimo se encontraría perturbado por hechos (afecto o resquemor) que  indiscutiblemente  le  impedirían obrar con imparcialidad en las decisiones que  por su cargo debe adoptar en el caso sometido a su consideración.   

En este asunto,  no  advierte  la  Sala  objetiva  acreditación  de  esos factores que menguan  la     ecuanimidad  y  afectan  la  independencia  del  administrador de  justicia.  En  primer  término  porque  es el mismo  Magistrado  recusado  quien  expresa: “No acepto la afirmación tendenciosa y  gratuita   del   recusante,  según  la  cual  a  partir  de  dichas  relaciones  estrictamente  académicas  se  haya  generado entre el suscrito y los militares  activos   o   retirados,  en  general,  sentimientos  de   ‘admiración,  lealtad,   solidaridad  y  camaradería’,  a  tal  punto que no pueda tener  hoy  la autonomía e independencia necesarias para administrar justicia frente a  alguno        de        ellos(…)”, y más adelante asegura con igual  firmeza  que “en manera alguna se puede reputar que  yo  tenga  o  haya  tenido  una  amistad íntima con dicho ciudadano  (Víctor  Carranza,        se        precisa)  toda vez que lo conocí a raíz del  llamado  que  me hizo el doctor Valencia para hacer parte de su equipo defensivo  en  el  mencionado juicio y desde mi retiro del mismo, en mayo de 2002, no he tenido absolutamente ningún  trato   o  comunicación  con  él”,  de    manera    que    las  simples  referencias  a  hechos  pasados  no  puede  ahora ser  obstáculo  para  que  el  Magistrado  ejerza  con  imparcialidad y pulcritud su  función   jurisdiccional,   máxime   si  no  aparece demostrado un vínculo  diverso  al  académico o profesional en las aludidas  relaciones            sociales.   

Y     en     segundo    lugar,     porque    tampoco    hay  demostración  de  que  la  relación de antaño entre el Magistrado y el señor  Víctor    Carranza,  derivada  del  vínculo  profesional que tuvieron,  permita     suponer    fundadamente    afectación  de su imparcialidad, pues  amén  de  no  aparecer  objetivamente probado ese  estrecho    vínculo,    mal    puede    deducirse   automáticamente   por   el  ejercicio  independiente  de  la  profesión  como  abogado  litigante,  con mayor razón si   se   predica   respecto   de   un  ciudadano  que  ni   siquiera   ostenta  la  calidad  de  sujeto  procesal  en  el  presente  asunto.   

Realmente,  encuentra  la  Sala  que  las  afirmaciones  del  recusante  lo  único que revelan es una serie de inferencias  personales  sin  ninguna  razón  ni  soporte  jurídico,  que  no  sólo  hacen  ostensiblemente  infundada  su pretensión, sino que advierten el incumplimiento  de  los  deberes  que  como sujeto procesal expresamente le señala el artículo  145  de  la  Ley  600  de  2000,  según  el  cual  es obligación de las partes  “obrar sin temeridad en sus pretensiones o defensa  o   en   ejercicio  de  sus  derechos  procesales.”   

          Por  ello, cuando se acude al mecanismo de la recusación, es deber  del  recusante  ofrecer elementos de juicio serios y  atendibles        que        permitan       valorar,       razonablemente,  el  supuesto  menoscabo  a  la libertad de juicio y a la  imparcialidad   del  funcionario.  Pero  se  apartan  completamente  de ese fin,  deducciones  tendenciosas  como aquellas en  que  fundamenta  su  pretensión el  ciudadano  Leonardo Iván  Cortés Novoa.   

          De     un     lado,    porque       a       partir  de  unas  relaciones  estrictamente académicas deriva, sin  fundamento  válido  alguno,  que  entre  el Magistrado recusado y los militares  activos   o   retirados,   en   general,   se  generaron  sentimientos  de   ‘admiración, lealtad,  solidaridad     y     camaradería’.   

          Esta  sola  afirmación  no  sólo  se  ofrece  gratuita,  sino que  permite  advertir  una  generalización  a  todas  luces  inaceptable, en tanto,  obligaría  a  que  en  gran  parte de los casos investigados o juzgados por los  funcionarios  judiciales,  estos  deban separarse de su conocimiento, advertidos  que  las  más  de las veces en razón de sus vínculos académicos o relaciones  profesionales,   el  funcionario  de  una  u  otra  manera  trabe  contacto  con  instituciones  o  personas a quienes después deba juzgar o con las cuales medie  la  relación simplemente judicial que existe entre el encargado de juzgar y las  partes intervinientes en los procesos.   

         Esta  claro  que  esa  relación  profesional, académica e incluso  social,  de  ninguna manera perfila los nexos de amistad o enemistad íntima que  soportan  la causal de impedimento y consecuente recusación, entre otras cosas,  porque  a partir de allí no es posible derivar afectada la imparcialidad que ha  de asistir a quien investiga o juzga en el proceso penal.   

         De        otro,       porque,  tal  cual  lo hizo ver el Magistrado recusado, el vínculo  que   se   le  atribuye  con  el  señor  Víctor  Carranza,  fue  estrictamente  profesional  e  indirecto,  limitándose  a  representarlo  como  defensor en un  único  juicio penal, tarea para la cual fue contratado por otro profesional del  derecho  que  tenía a su cargo la dirección de la defensa, y quien además fue  el  que tasó sus honorarios, acorde a la gestión cumplida, que concluyó antes  de finalizar la audiencia de juzgamiento.   

          Por  lo  demás,  se  reitera,  si el señor Víctor Carranza no es  parte  o sujeto procesal en el presente asunto, causa bastante extrañeza que su  nombre  se  utilice para afectar directamente el trámite del asunto por la vía  de  acusar  de una inexistente parcialidad al Magistrado ponente, máxime cuando  el  soporte  argumental  y  probatorio  de  la  recusación  se  hace radicar en  escritos  de  prensa  que  apenas  soportan  su  contenido en la libertad que en  Colombia   se   otorga   para   el   ejercicio  de  esa  profesión.     

          Por  lo  demás,  jamás  el  ejercicio de la abogacía, dentro del  ámbito  del litigio, puede impedir luego al profesional del derecho desempeñar  un  oficio  dentro  de  la  administración de justicia, pues, si así fuera, no  podría  entenderse  que  precisamente la Constitución y la ley determinen  como  requisito  para  acceder a los más altos cargos, el de haber desarrollado  con buen crédito esa tarea.   

          De  igual  manera,  no sobra señalar que aunque el numeral 4º del  artículo  99 de la Ley 600 de 2000, contempla como causal de impedimento que el  funcionario  judicial “haya sido apoderado o defensor  de   alguno   de   los   sujetos  procesales”,  dicha  eventualidad,  además  de  exigir  que  el  apoderamiento haya sido respecto de  alguno  de  los  sujetos  procesales -situación que como ya se dijo aquí no se  consolida-,  obliga  que  la  misma  deba  presentarse  no respecto de cualquier  proceso,   sino   de  manera  específica  frente  al  preciso  asunto  de  cuyo  conocimiento  se  busque  apartar  al  funcionario4,  desde  luego,  asuntos asaz  diferentes de lo que ocupa ahora el examen de la Sala.   

   

         Así  las  cosas,  como  no  emerge  demostración  alguna  en este  trámite  sobre  la  amistad  íntima del togado con algún miembro de la fuerza  pública,  mucho  menos  respecto de los aquí juzgados, como tampoco compromiso  ideológico   alguno   que   empañe   el   justo   ejercicio   de  la  función  jurisdiccional,  en  la  medida  que  los vínculos académicos adquiridos en el  pasado  con la Universidad Militar Nueva Granada no poseen la entidad suficiente  para colegir que se encuentra alterada su imparcialidad.   

En consecuencia,  no  encontrándose acreditada la causal invocada por  el    recusante    para    separar    de    la    actuación   al   Magistrado         Fernando          Alberto   Castro   Caballero,   se  impone  declarar  infundada  la  recusación  propuesta.   

         Finalmente,  la  Corte advierte que no obstante la temeridad de la  presente   recusación  en  cuanto  carece  por  completo   de   fundamento   legal   cuestionar  la  imparcialidad  del Magistrado a partir de una antigua relación profesional suya  con  quien  no  es sujeto procesal en este asunto, se  abstendrá  de  sancionar  al  recusante  en  consideración  al hecho de que,  según    el    mismo   lo   afirma,   se  encuentra residiendo en el exterior  hace  más  de  quince  (15) años, y el artículo de  prensa  que le sirve de sustento evidentemente confunde a la opinión al sugerir  que  por  haber  surgido  presuntas  nuevas  pruebas  que podrían comprometer a  Víctor  Carranza  en  la  masacre  de Mapiripán, la Corte debe pronunciarse en  este  proceso  sobre  la  responsabilidad  del  mismo  en esos hechos, lo que es  jurídicamente  imposible  por  la sencilla razón de que dicho individuo no fue  vinculado  a  esta  actuación, y por tanto, los jueces de instancia competentes  no  emitieron fallo alguno sobre el particular que pudiera ser objeto de control  en sede de casación.   

En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema  de Justicia, Sala de Casación Penal,   

RESUELVE  

         DECLARAR      INFUNDADA              la   recusación  planteada   por   el  ciudadano  Leonardo  Iván  Cortés Novoa respecto  del     Magistrado    Fernando    Alberto    Castro  Caballero,  integrante de  esta  Sala  Especializada,  para conocer del recurso extraordinario de casación  interpuesto  contra  la  sentencia de segunda instancia dictada el 23        de        noviembre  de  2009 por el   Tribunal   Superior   de   Bogotá.  En consecuencia, el trámite continuará a cargo del  despacho al cual se asignó originalmente.   

Contra esta providencia no procede ningún  recurso.   

Cópiese,   comuníquese   y cúmplase.   

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO                                           MARÍA   DEL   ROSARIO   GONZÁLEZ  MUÑOZ              

GUSTAVO       ENRIQUE       MALO  FERNÁNDEZ              LUIS               GUILLERMO              SALAZAR              OTERO                                                                                            

JULIO  ENRIQUE SOCHA SALAMANCA             JAVIER ZAPATA ORTÍZ   

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Auto  del  28  de  febrero de 2008, radicación 26892. En el mismo sentido, auto  del 27 de julio de 2007, radicación 27904.   

2  Auto del 23 de febrero de 2011, radicación 35862.   

3  Auto del 2 de septiembre de 1999, radicado 16.098   

4  Ver,  entre otros, autos del 16/12/99, Rad. 16360, y  del 21/08/02, Rad. 17703.     

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