41651(21-10-13)

2013

Asistente Jurídico Inteligente

Selecciona un texto en la página o analiza el artículo completo.

ⓘ Puedes seleccionar un fragmento de texto o analizar el artículo completo.

    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente:  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

Aprobado  Acta N°  352.   

Bogotá,  D.C.,  veintiuno   (21)   de   octubre  de  dos  mil  trece  (2013).   

V  I              S              T              O              S   

Se  pronuncia la  Corporación      sobre      la      demanda   de   revisión   presentada      por     el     defensor    de    GUILLERMO      ENRIQUE      HOENIGSBERG      BORNACELLY,  en  contra  de     la  sentencia  de  segundo grado proferida  por    la   Sala   Penal  del     Tribunal    Superior    de    Bucaramanga  (Santander),  el 11 de julio  de   2010,  confirmatoria        del   fallo   dictado  por  el  Juzgado  Cuarto  Penal del Circuito  de  la  misma  ciudad,  el  15   de   diciembre   de  2010,          mediante          el   cual  se  condenó  al  mencionado  procesado  –entre otros-  como   autor  responsable  de  la  conducta  punible  de     peculado  por  apropiación.   

La  Corte,  por  su  parte,  a  través  de  providencia  del  4  de  septiembre  de  2012 (Radicado N° 38.126), decidió no  casar  la  referida  sentencia,  la  cual  fue impugnada en casación por varios  representantes      de      la      defensa.   

H  E              C              H              O             S   

En  el fallo de  casación  ya  reseñado,  la  Sala  prohijó  la  siguiente  narración  de  lo  acaecido:   

“El  diecisiete  de  noviembre  de mil  novecientos  noventa y tres, el Consejo de Gobierno de la Alcaldía Distrital de  Barranquilla   autorizó   al   Alcalde  para  contratar  por  la  modalidad  de  administración  delegada,  las  obras  de  remodelación  interna y externa del  edificio  ubicado  sobre el Paseo Bolívar entre las carreras 43 y 44, adquirido  al Banco de la República y donde funcionaba la Alcaldía.   

Así  el  veintisiete  de diciembre de mil  novecientos  noventa  y  tres,  el  Alcalde BERNARDO HOYOS MONTOYA, luego de las  resultas        de       un       ‘concurso  de  méritos’ para la selección del contratista  celebró  contrato  de  obra  pública  con  el arquitecto FERNANDO JORGE THORNE  BROWN, por un valor total de $1.490.744.524,55.   

Quedó  estipulado  en  la  clausula (sic)  quinta  que  el  contratista recibiría a la firma del contrato el 40% del valor  total  de  los  costos directos y gastos administrativos fijados en la cláusula  tercera,  correspondiendo a THORNE BROWN el equivalente al 25% de los honorarios  de la administración pactados en la misma cláusula.   

Con lo demás debía constituirse un fondo  rotatorio  que  sería  administrado  por  el  interventor  del  contrato  y  el  contratista,  según  lo  estipulado  en la cláusula sexta. El 60% restante del  valor  contractual  se  pagaría  contra  actas  de  recibo  parcial de la obra,  debidamente soportadas.   

Pese  a estas claras previsiones y sin que  nada   hubiere  modificado  la  esencia  del  contrato,  en  marzo de mil novecientos noventa y cuatro el  contratista  ya  había  recibido  $1.401.342.180.55,  esto es el 94% del precio  total de la contratación sin que se hubiesen iniciado las obras.   

Cinco  meses  después,  agosto  de  mil  novecientos  noventa  y  cuatro,  entre los contratantes se suscribe adición al  contrato  relacionado  con  la obra, significándole al Distrito de Barranquilla  el    desembolso    de   otros   casi   mil   quinientos   millones   de   pesos  ($1.495.000.000).   

Y  en  mayo  de  mil novecientos noventa y  ocho,  cuando nuevamente fungía como Alcalde el Padre BERNARDO HOYOS MONTOYA, a  favor  del  contratista  fue  girada  otra  importante  suma  cercana a tres mil  quinientos  millones  de  pesos  ($3.471.121.704.00),  dinero  acordado entre la  administración  y  el abogado JUAN PABÓN ARRIETA representante del contratista  THORNE  BROWN  para  finiquitar  pleitos  suscitados por el original contrato de  diciembre de mil novecientos noventa y tres”.   

ACTUACIÓN     PROCESAL RELEVANTE   

Por  los  hechos  anteriores, la Fiscalía  delegada  adscrita  a  la  Unidad  Nacional de Delitos contra la Administración  Pública    adelantó  la   investigación   respectiva,   a  la  que  vinculó   a   varias  personas,   entre  ellas  GUILLERMO  ENRIQUE  HOENIGSBERG  BORNACELLY, por ese  entonces  Director  de  Presupuesto de la Secretaria de Hacienda de Barranquilla  (Atlántico).   

Clausurada   la   fase  instructiva,  la  Fiscalía  calificó su mérito el 6 de mayo de 2005, profiriendo resolución de  acusación     en     contra     de    HOENIGSBERG  BORNACELLY -y otros-, por  el  delito  de peculado por apropiación en favor de  terceros,   tipificado  en  el  artículo  133  del  Decreto-Ley 100 de 1980.   

La   providencia   calificatoria   fue  confirmada   por   el  superior    funcional    el    6   de   enero   de  2006.   

La  etapa  de  la  causa  fue  impulsada  inicialmente    por  el   Juzgado   Segundo  Penal     del     Circuito     de    Barranquilla,  despacho  que  luego de acatar  la  decisión  de  cambio  de radicación dispuesta por la  Corte    mediante    auto    del    18    de   julio   de   2007,   remitió  la actuación a su homólogo  Cuarto  de  Bucaramanga  (Santander),  encargado  de  culminar  el juicio y dictar sentencia, el 10 de diciembre de 2010, a través de  la    cual    declaró  la     responsabilidad    penal    del  citado  procesado en el ilícito   contenido   en  el  pliego  acusatorio.   

Consecuente  con  su  determinación,  el  A   quo  le       impuso       las  penas  principales     de  6     años   de   prisión   y    multa    por    el    valor   de  $200.000.oo,     y  la  sanción accesoria de  inhabilitación  para el ejercicio de derechos y funciones públicas         por        igual           término.  También,  lo  condenó  a  pagar  el  equivalente a  1072,42  salarios mínimos legales mensuales vigentes por concepto de perjuicios  materiales,     le  negó el subrogado penal  de  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución  de  la  pena,   y  le  concedió  el  de  prisión  domiciliaria.   

Apelado   el   fallo   por  el  bloque de la defensa,  la Sala  Penal   del   Tribunal   Superior  de  esa ciudad  lo          confirmó          íntegramente       mediante        proveído  del  11  de julio        de       2011,  el  cual  fue recurrido   en   casación   por  los          mismos          sujetos         procesales.   

Admitidos los libelos y surtido el traslado  de  rigor  ante  el delegado del Ministerio Público, la Corte decidió no casar  la   sentencia   recurrida,   mediante   la   suya   del   4  de  septiembre  de  2012.   

Ahora,   el  defensor  de  HOENIGSBERG  BORNACELLY                presenta  demanda  de  revisión, cuyo  aspecto    formal   procede   la   Sala  a  evaluar,  una  vez  definido  el  impedimento manifestado por  varios de los integrantes  de     la     Sala     que     suscribieron     el     proveído    casacional.   

RESUMEN      DE      LA             DEMANDA   

Con  fundamento  en  el  numeral  3°  del  artículo   220   de   la   Ley  600  de  2000,  el  apoderado  de  GUILLERMO  ENRIQUE  HOENIGSBERG  BORNACELLY invoca la acción de  revisión,  advirtiendo que el delito de peculado  por  apropiación en cuantía  de                 $105’848.954.oo,       “producto       de      los      rendimientos      financieros  a  favor del contratista no se  cometió”.   

Es  así como luego de reseñar el decurso  procesal,  resumir  los  apartados  que  estima importantes de la resolución de  acusación  y consignar fragmentos de los fallos de las instancias, concreta que  en      este     evento     surgió     un     hecho     nuevo,     “representado      por  el  hallazgo de los documentos que contienen los EXTRACTOS   BANCARIOS   DEL   FIDEICOMISO   DE   ADMINISTRACIÓN  MOBILIARIA  F.A.M.  CUENTA  No.  098-09623-3  y  los  cuales    están   en  el  CUADERNO  DE MEDIDAS  CAUTELARES  (Folios  No.  215  al 294)”.   

Esta documentación, agrega el defensor, no  fue   conocida  en  el  tiempo  de  los  debates,  puesto  que  se  supo    de    su    existencia   con  posterioridad  a la ejecutoria de las sentencias, tras haber sido encontrados en  un  proceso  similar.  La  misma, entonces, nunca fue  valorada  por los juzgadores o las partes, pese a que  “paradójicamente”  acreditan       de      manera      “cierta     y    real” el destino dado a los rendimientos  financieros  por  el  valor  ya mencionado, generando  así   “una   nueva  situación    jurídica   que   desvirtúa   la   responsabilidad”    de    los    condenados    por    la   conducta   punible   de  peculado.   

Y     aunque     esos     extractos  bancarios, que configuran  el  hecho  nuevo, siempre  estuvieron  en  el cuaderno de medidas cautelares, es  posible    que    no    hayan    sido   advertidos   debido   al   volumen   del  expediente                –se           “traspapelaron    u   ocultaron”,  afirma  más adelante-, pues, de haber sido conocidos  y  valorados, otras habrían sido las conclusiones de las providencias en cuanto  a  la  suerte  de  los  rendimientos  financieros, ya que tienen “la   particularidad   de   establecer   en  grado  de  certeza  la  inocencia” de los sindicados.   

A continuación, en un acápite que rotula  “análisis    del    hecho    nuevo”,  el  memorialista  parte por destacar que en las providencias  de  las  instancias siempre se concluyó que “TORNE  BROWN,  sólo  tuvo  una  finalidad  que  fue  el apropiarse de los rendimientos  financieros”,  lo cual  se   derrumba   con   la   aparición  de  los  referidos  extractos,        suficientes        para        quebrar       la  cosa  juzgada,    ya    que    dejan    sin    sustento    probatorio    la   supuesta  apropiación.   

Esta  situación,  agrega,  podría  ser  corroborada  por la Corte si ordena una prueba nueva que culmine con un dictamen  pericial    que    tenga    como   objetivo   “la  determinación   o  el  hallazgo  de  los  rendimientos  financieros”,  tal como se ordenó desde la audiencia preparatoria, sin que  hubiese      podido     realizarse     porque     no     se     logró  obtener  dichos  documentos,  por  negligencia  de  la  entidad  financiera,  según lo  informaron los funcionarios del C.T.I.   

El   aparecimiento  de  los  mencionados  extractos,  repite  el demandante, se erige como hecho nuevo, pues, “permite  hacer justificadamente un ejercicio técnico contable,  un  arqueo  financiero,  o  una  conciliación  bancaria  y  así determinar los  ingresos  y  los  gastos  que están registrados en la susodicha cuenta y con lo  cual  se  sabrá  con  exactitud el destino dado a los rendimientos financieros,  supuestamente apropiados”.   

Así,  tras  insistir en la importancia de  las    ciencias   contables   en   este   tipo   de  asuntos  y plantear algunas hipótesis de cómo pudo  incurrirse  en  error  u omisión durante el proceso,  asegura    que   los  rendimientos  financieros  sí  fueron  consignados o  destinados     a     la    cuenta    N°  09809623-3  abierta  para   la  Nueva  Sede  de  la  Alcaldía  Distrital  a  nombre  de  Fernando  Thorne  Brown,  lo         cual         desvirtúa    la  realización  del  verbo  rector  “apropiarse”  contenido  en  el  ilícito  imputado,  es decir, el  hecho    nuevo   permite   acreditar   “una    ausencia    absoluta      de      la       estructuración      del  hecho             delictuoso”.   

Seguidamente,  en el apartado que denomina  “la  nueva  situación  jurídica  con  el  hecho  nuevo”,   el   libelista   consigna   un  amplio      análisis     probatorio,   en  el  que  básicamente  insiste  en  que la aparición de  los  extractos  bancarios  desestima  la  conclusión  de  los juzgadores, acorde con la cual Thorne Brown  se apropió de los rendimientos financieros.   

De   igual   modo,   diserta   sobre  la  estructuración  del  delito de peculado por      apropiación   –al  efecto  trae a colación  precedente  de  la Sala-, repasa los hechos y analiza  los  estados  de  cuentas  y  movimientos  contables  -apoyado en varios cuadros  gráficos-,    al    tiempo   que   repite una y otra cuál fue el destino de  los      rendimientos     financieros.  Todo  para  concluir  que si los extractos bancarios certifican  que   los   recursos  fueron  reintegrados  o  devueltos  a  la  obra,  entonces  “nunca  hubo peculado”.   

Por    último,    el    actor  afirma  que  la acreditación del hecho nuevo evidencia que  la      condena      impuesta     a     su     defendido     es     “atípica,    antijurídica  e  injusta”,  motivo  por el  cual   deberá   declararse   que   él,   al   igual  que  los  demás    condenados,    es    inocente  de   la   conducta  de  peculado         por        apropiación. En  ese   sentido,   pide   que   se   admita  el  libelo,  se  ordene  “la   apertura  de  prueba”  y  se  declare fundada la causal invocada.   

Como  anexos,     el     defensor    aporta  los siguientes documentos:   

    

* Poder para actuar.   

* Constancia de ejecutoria.   

* Copia  del  cuaderno  de  medidas cautelares en el que reposan los  extractos bancarios mencionados en el escrito.   

* Informes  327,  328,  330  y  331,  del  C.T.I., con sus respectivos anexos,   

* Copias  de  los  fallos  de  primera y  segunda instancia.   

* Copia       de       la     sentencia     de casación.     

CONSIDERACIONES DE LA SALA  

De  conformidad  con  lo  establecido  en  el  numeral  2°  del  artículo  75  del Código de  Procedimiento  Penal  de  2000,  a esta Sala compete  conocer  de  la  acción de revisión presentada por  el    defensor    de  GUILLERMO ENRIQUE HOENIGSBERG BORNACELLY,  como  quiera  que se promueve en contra de sentencia de segunda  instancia dictada por un Tribunal Superior de Distrito Judicial.   

En  efecto,  se trata del fallo de segundo  grado   emitido  por  la  Sala  Penal  del  Tribunal  Superior  de  Bucaramanga,   confirmatorio   del   dictado   por  el  Juzgado  Cuarto  Penal del Circuito   de  la  misma  ciudad,  en  el  que  condenó  al  mencionado  procesado por la  conducta  punible  de  peculado por apropiación.   

Ahora  bien,  el  procedimiento  penal  ha  definido  expresamente  las  causales  bajo  las  cuales  puede  solicitarse  la  revisión  de una sentencia ejecutoriada -artículo 220 de la Ley 600 de 2000- y  la     forma     como     ello     debe    impetrarse    ante    la    autoridad  competente           -artículo   222   ib.-,  requisitos de interpretación estricta y restrictiva.   

En  particular,  respecto  de la naturaleza y objetivos de la acción  de      revisión,      en      reiteradas     ocasiones     la     Corte ha precisado:   

“No busca pues, la acción de revisión,  subsanar  errores  de juicio o de procedimiento porque esa es la función de los  recursos   de   instancia   y   de   la  casación.  La  revisión, en cambio, pretende la reparación de  injusticias  a  partir de la demostración de una REALIDAD HISTORICA diferente a  la  del  proceso y únicamente dentro del marco de invocación precisado por las  causales     establecidas     en    la    ley”1.   

Y           posteriormente    anotó2:   

“Estima  necesario  significar  la  Sala,  que  en su naturaleza y efectos, la acción de  revisión  dista mucho de parecerse al recurso extraordinario de casación, dado  que  a  través  de  la  primera,  cuando  lo  alegado es precisamente la causal  tercera,  no  es  posible realizar un nuevo examen, crítica o controversia a la  actuación  procesal  y  a  los factores fácticos, jurídicos y probatorios que  sustentaron  la  decisión  que  ya  hizo tránsito a cosa juzgada, en tanto, el  juicio  que  faculta  derrumbar,  para lo que se examina, el fallo condenatorio,  viene  consecuencia  de allegar nuevos elementos de juicio, no conocidos durante  el  debate  de  las  instancias,  que  demuestran  la  inocencia  del procesado,  imponiendo  la  decisión rescisoria para que se haga  justicia.   

Esto  dijo, sobre el particular, la Corte,  en           reciente           decisión3:   

“1. La acción  de  revisión, a diferencia del recurso extraordinario de casación –a  través  del  cual, con apoyo en  los  motivos legales que lo hacen procedente, es posible discutir la regularidad  del  trámite  procesal, el cumplimiento de las garantías debidas a las partes,  los  supuestos  de  hecho de la sentencia de segunda instancia no ejecutoriada y  sus     consecuencias    jurídicas—,   tiene   como   objeto  una  sentencia,  un  auto  de  cesación  de procedimiento o una  resolución  de  preclusión  de  la  investigación  que  hizo tránsito a cosa  juzgada     y    como    finalidad    remediar  errores  judiciales  originados  en  causas  que  no  se  conocieron   durante   el   desarrollo   de   la   actuación   y   que   están  limitadas  a  las  previstas  en  la ley.   

No es la acción de revisión por tanto un  mecanismo  disponible  para  reabrir el debate procesal, resultando indebido por  lo  mismo  sustentarla  en fundamentos propios del recurso de casación. Tampoco  es  una  tercera  instancia a la que se accede para discutir lo resuelto por los  jueces  o  fiscales  con  base  en  los  mismos  elementos  probatorios  que les  sirvieron     a     aquellos     para     tomar    las    decisiones.   

Lo anterior significa que por medio de la  acción  de  revisión  no  se  puede abrir de nuevo el debate sobre lo declarado en la sentencia”.   

El  juicio rescindente, en tratándose de  la  acción  de  revisión,  opera  respecto  del   fallo  que se considera  injusto  gracias a la prueba o hecho nuevos, y no en  relación con el trámite o actuaciones ya agotados,  independientemente   de   que   se   evidencien   irregularidades   u  omisiones  trascendentes  en  curso del proceso, las cuales, se repite, debieron tener como  escenario  natural  de discusión los recursos ordinarios o el extraordinario de  casación.   

De    igual   manera,   tiene  establecido la Sala, que la invocación de la causal tercera  de  revisión,  esto  es,  la  aparición  de  hechos nuevos o el surgimiento de  pruebas  de  igual  naturaleza  no  conocidas  al tiempo de los debates, implica  presentar  novedosos elementos de juicio con la capacidad e idoneidad suficiente  para  acreditar  la  inocencia  del  condenado o su inimputabilidad, al punto de  derrumbar  el  soporte  probatorio  de  la  sentencia que se determina injusta a  pesar     de     su     ejecutoria”.   

Suficiente,  el  acopio  jurisprudencial  transcrito  en  precedencia,  en  aras  de  advertir  la notoria impropiedad que  encierra   lo  propuesto  a  favor  del       condenado      GUILLERMO      ENRIQUE      HOENIGSBERG     BORNACELLY,    pues,    basta    apreciar   la  argumentación  contenida  en  el  libelo,  e  incluso  los  elementos de juicio  aportados,  para  comprender  que bajo el ropaje de la acción de revisión  se  encierra  un típico alegato de instancia, o cuando mucho, la manifestación  controversial   que  al  amparo  de  las  varias  causales  de  casación  busca  derruir la legalidad del fallo.   

No  otra  cosa  puede aducirse, cuando de  manera     repetitiva     y     farragosa,     el     accionante    pretende    revivir   un   debate   probatorio,   pretextando   el  “hallazgo”  de  unos  documentos  que  paradójicamente reposaban en uno de  los cuadernos que conformaban el proceso respectivo.   

En refuerzo de ello, el actor dedica  los  esfuerzos  argumentativos precisamente a tratar   de  demostrar  que  el  soporte  documental  “hallado”,  consistente  en varios  extractos     bancarios,    determina   que   los   rendimientos  financieros  no  fueron  objeto     de    apropiación,   sino   que   en   efecto  se  consignaron  en  la  cuenta  abierta  a  nombre  del contratista Fernando Thorne  Brown,     en     representación     de     la     Alcaldía    Distrital    de  Barranquilla.   

Supone  el  defensor que los juzgadores y  los    sujetos   procesales   –incluida   la   defensa-  no  pudieron  valorar  esos  documentos,  debido  a  que  no  se  tomaron  la  molestia  de revisar el cuaderno de medidas  cautelares  en el que constaba, quizás por lo voluminoso del expediente, aunque  en  otros  apartados  asegura,  sin mayor fundamento, que fueron “traspapelados                u               ocultados”.   

En  todo  caso,  para  el memorialista es  claro  que  esos  extractos  demuestran la suerte que corrieron los rendimientos  financieros,  diferente  a  la  apropiación  que  sustenta  el delito imputado,  motivo  por  el cual debe declararse fundada la causal invocada y la consecuente  inocencia de su defendido y los demás condenados.   

Así,  a partir de su propio análisis de  la  prueba  en  comento,  es  claro  que  lo  pretendido  por  el  demandante es  controvertir  la tarea probatoria adelantada por los  juzgadores,  incluso  pidiendo de manera expresa que  se  ordene  ahora  la  práctica  de  un  dictamen pericial contable,  con el que por lo menos se asomará  la  duda  frente  a  la  suerte  de  los mencionados  rendimientos.   

Una  dicha  propuesta argumentativa, cabe  relevar,  es  propia  del recurso de casación, escenario adecuado para discutir  la  legalidad  de  la actuación y de los fallos de las instancias, así   como   los  errores  en  la  apreciación  de  las  pruebas  –incluso  cuando  se  omite  su  valoración  y ello es trascendente-, pero  no  de  la  acción  de  revisión,  cuyo  objeto  remite,  como  ya se dijo, en  tratándose  de la causal tercera, a plantear la existencia de un hecho o prueba  nuevos,   no  conocidos  dentro  del  proceso,  que  por  sí  mismos           tienen  la  virtualidad de variar el juicio  de  responsabilidad  penal  que gobernó la sentencia  de condena.   

Claro  está,  consciente el libelista de  que  no puede recurrir a la figura de prueba nueva para fundamentar la causal de  revisión,  se  aventura a postular la causal por el  sendero   del   hecho   nuevo,  consistente  en  el  “hallazgo”  de  una  documentación  que  nunca  estuvo  perdida,  ya  que  constaba en el respectivo  expediente.   

En  efecto,  no  puede  aducir una prueba  nueva,  pues, como reiteradamente lo ha sostenido la Corte, dicho concepto se ha  construido  “bajo  dos  parámetros  que constituyen los principios basilares  de  tal  causal:  1.  Que  se  trate de un mecanismo  probatorio    no   incorporado   al   proceso;   y;  2. Que su aporte ex novo tenga el valor de modificar  sustancialmente  el  juicio  de  responsabilidad  penal concretado en la condena  impuesta          al          accionante”4.   

Así, fuera de que se trata de un medio de  convicción   que   ya   estaba   incorporado   en   el   proceso,  en  lo  que hace a su mérito o capacidad probatoria, la   prueba   nueva   debe   contener  elementos  de  juicio  que  de manera inequívoca permitan concluir la inocencia  del  condenado o su inimputabilidad, lo cual, como se  señalará a continuación, no se cumple en este caso.   

Y  tampoco  puede  alegar un hecho nuevo,  porque     no     se    puede    considerar    como    tal    el    “hallazgo”  de lo que nunca se ha extraviado,  dado   que,   siempre   ha   estado   en  el  mismo  lugar.   

Lo anterior se aviene a lo que la Corte en  pacífica      jurisprudencia      ha        considerado  sobre  lo  que  debe  entenderse  como  hecho  nuevo,  referido  a    “aquel  acaecimiento fáctico vinculado al delito que fue objeto de  la  investigación procesal, pero que no se conoció en ninguna de las etapas de  la  actuación  judicial  de manera que no puede ser controvertido; no se trata,  pues,  de  algo que haya ocurrido después de la sentencia, pero ni siquiera con  posterioridad  al  delito  que  se  le  imputó al procesado y por el cual se le  condenó,  sino  de  suceso ligado al hecho punible materia de la investigación  del  que,  sin  embargo,  no  tuvo conocimiento el juzgador en el desarrollo del  itinerario    procesal    porque    no    penetró   al   expediente”5.   

En esa medida, la pretensión del actor no  podía  ser  más amañada y desatinada, dado que, pretende valerse de la figura  del  hecho  nuevo  para  instar  a  la  Corte  a  realizar una nueva valoración  probatoria,  teniendo  en  cuenta  elementos  de juicio que fueron oportunamente  incorporados  a la actuación en el trámite ante las  instancias.   

Y  es que es tal el sesgo del accionante,  que   en  su  acomodado  estudio  de  los  extractos  bancarios  “hallados”,  se  atreve a afirmar que  ellos  tienen  la  capacidad  suficiente  de  enervar  la  condena por el delito  de    peculado    por    apropiación,  con  lo  cual  ya se advierte su mala fe, al hacer creer que la  declaración  por  este  ilícito se basó exclusivamente en lo ocurrido con los  rendimientos  financieros,  dejando  de  lado  todo el entramado que implicó la  contratación  pública  que  favoreció  los intereses del también sentenciado  Thorne  Brown,  que  también fue objeto de reproche  penal.   

Es  que,    precisamente  otro  de  los desafueros  en      que      incurre     el     memorialista       en       esta  oportunidad,    radica    en   dirigir   toda   su  argumentación   a   exaltar   el   supuesto  valor  probatorio          de         la         documentación         “hallada”,  desatendiendo  las serias consideraciones que tuvieron en cuenta los juzgadores  de  las  instancias  para  declarar  la  responsabilidad  penal  de HOENIGSBERG    BORNACELLY    en   el  delito  endilgado,  las  cuales   no   se   circunscriben   a   lo   que  concierne  a  los  rendimientos  financieros.   

Así  las  cosas,  como  el  actor parece  olvidar  cuál  fue  el  sustento  de la condena, se le recuerda el apartado del  fallo  de  casación  en  el  que  la  Corte,  al  responder una de las censuras  postuladas   por   el  defensor     de     aquél,     se    precisó:   

“…[b]aste  con señalar, por parte de  la  Corte, que, tal como se ha dejado expuesto en el cuerpo de esta providencia,  la  imputación  formulada  por  la  Fiscalía,  y  el  fundamento de los fallos  condenatorios  proferidos  en  las  instancias,  no  radicó  tan  sólo  en las  cuantías   indebidamente   giradas   por   la   Administración   municipal  de  Barranquilla  a  favor  del Administrador Delegado, y recibidos y dispuestos por  éste  con transgresión de la normativa que rige la contratación estatal y los  precisos   términos   plasmados   en   el  Contrato  principal,  posteriormente  adicionado,  sino  en  la  apropiación ilícita de los rendimientos financieros  generados    por    los    recursos    de    carácter   oficial   indebidamente  recibidos”.   

Por  lo anterior, es claro que de ninguna  manera  el  libelista  ha  informado      los      hechos      nuevos     o     allegado     las          pruebas           nuevas     que     por    su    magnitud  impliquen   necesario  derrumbar  el  principio  de cosa juzgada, una vez advertida su trascendencia en  frente  de  los  medios  probatorios  tomados en cuenta para emitir la sentencia  condenatoria.   

En  efecto,  por más que se exalte  el  valor suasorio de unos extractos bancarios,     no     logra     desdibujar  el  análisis  probatorio  y  la  determinación  de  la  responsabilidad que se  plasmó   en  las  sentencias,  la  cual,   como  acaba  de  acotarse,  no  se  limitó  al  examen  que  se  hizo  respecto  de  la  suerte de los rendimientos  financieros.   

En suma, está  claro   que   el   demandante   incumple   con   las  exigencias   básicas   que   ha   de  colmar  para  que su propuesta permita  adelantar    el    trámite   propio   de   la   acción   intentada,  no  solo  porque  las  pruebas  aportadas aluden a un hecho que  no    es   estrictamente   novedoso   –el      hallazgo      de     la  documentación-,    sino    también   porque   no  demuestra  su  trascendencia probatoria en frente de  los fundamentos de la sentencia.   

En   reemplazo  de  tan  precisa  carga  procesal,   que   incluso   se   entiende  connatural  a  la  causal  propuesta,  el   defensor,   como   ya  se  anotó,  se desvió  por  los  caminos  de  la  crítica  a  la valoración probatoria, y en lugar de  allegar  un  elemento  suasorio  concreto  que  determine  necesario  variar  la  definición  de responsabilidad consagrada en el fallo de segundo grado, propone  que  se  varíe  el examen ya hecho, incurriendo en el desatino de pretender que  se   anteponga   el   suyo,   el   cual  se  centra  primordialmente en aducir  la   falta   de   certeza  y  la  presencia  de  la  duda.   

En conclusión,  como     el     accionante     no    cumple  con  los        presupuestos         consagrados      por     el     artículo   220   de  la  Ley  600  de  2000  para  facultar adelantar el trámite propio de  la  acción de revisión,  será  rechazada    la   demanda   presentada   a   favor  de   GUILLERMO  ENRIQUE  HOENIGSBERG BORNACELLY.   

En  mérito de lo expuesto, la  Corte  Suprema de Justicia, Sala de  Casación Penal,   

R E S U E L V E  

INADMITIR  la  demanda    de   revisión   presentada   en   favor  del     condenado  GUILLERMO ENRIQUE HOENIGSBERG BORNACELLY.   

Contra  esta decisión procede el recurso  de reposición.   

Notifíquese y cúmplase.  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

Magistrado  

JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VISCAYA                              GUILLERMO     ANGULO  GONZÁLEZ   

                                         Conjuez                                                                                   Conjuez   

EUGENIO  FERNÁNDEZ  CARLIER                                                     RICARDO POSADA MAYA   

                 Magistrado                                                                                Conjuez   

JUAN  CARLOS  PRÍAS  BERNAL                                                     HUGO QUINTERO BERNATE   

             Conjuez                                                                                                                           Conjuez   

YEZID VIVEROS CASTELLANOS  

Conjuez  

Nubia Yolanda Nova García  

Secretaria    

1  Auto  del  23  de  agosto  de  2000,  Radicado  N°  15.322.   

2  Sentencia del 25 de julio de 2007, Radicado N° 23.690.   

3  Auto del 6 de febrero de 2007, Radicado N° 23.839.   

4  Sentencia  del  29  de  abril  de 1991, Radicado N°  10.180,  reiterado  en  el  auto  del  2  de  septiembre  de  2013, Radicado N°  41.695.   

5  Radicados   Nos.  10.180  y  41.695, ya citados.     

Deja un comentario

Tu dirección de correo electrónico no será publicada. Los campos obligatorios están marcados con *