37505(12-10-11)

2011

Asistente Jurídico Inteligente

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Proceso nº 37505  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente:  

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA  

Aprobado Acta Nº 364  

Bogotá  D.  C., doce (12) de octubre de dos  mil once (2011).   

VISTOS  

Decide  la Sala de  oficio  en  sede  de casación acerca de la violación  de  una  garantía  fundamental,  no denunciada por el  recurrente,   de   cuya   corrección   deviene  objetiva  e  inevitable  la cesación de procedimiento por  prescripción  de  la acción penal, razón por la que  no  se pronunciará respecto  de  la  corrección  de  los  fundamentos  lógicos y  debida    argumentación    de    la   demanda   presentada   por   el    defensores    de    EDWIN  ENRIQUE  CHICA  GÓMEZ, contra la  sentencia  del  Tribunal  Superior  de  Distrito  Judicial  de Cali (Valle)   que   confirmó  la  emitida  en  el  Juzgado Noveno Penal  del    Circuito   de   esa   ciudad,   por   la   cual  fue  condenado  como  autor responsables del delito  de  hurto  agravado por la  confianza   y   en   razón   de  la  cuantía.   

HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL  

1.  Según   denuncia   formulada   en  Cali  (Valle),   el   24   de   noviembre   de  2000,  por  el  Gerente  Regional  de  PROLIBROS   S.   EN   C.,  contra    EDWIN  ENRIQUE  CHICA  GÓMEZ, vinculado  a    ésta  a  través  de  un  contrato de corretaje comercial en virtud del  cual   hacía  de  intermediario  entre  esa  empresa  y   la  persona  natural  o  jurídica  que    adquiría   productos    de    propiedad    de  la  misma, el  precitado  aprovechando tal  condición  hizo en los últimos meses de 1999 treinta  y     tres  (33) pedidos  de   libros  aparentemente  vendidos   a   docentes  del   Fondo   Educativo  Regional   de  Nariño  en  Tuquerres  y  El  Charco,  cuyo    pago   soportó   en   igual   número   de  libranzas,  siéndole    en  consecuencia    descontado   el   valor     de     aquellos     ($     19.675.000)     del              inventario de mercancía que   tenía   en   su  poder     para    desarrollar    la    correspondiente    la   labor  comercial  y  cancelada  en  efectivo      una      comisión     ($3’270.780).   

Sin embargo, los  meses   siguientes,  la  sociedad  empezó  a  recibir  quejas  de los supuestos compradores rechazando             cualquier  negocio con esa entidad,  motivo  por el que ésta tuvo  que  devolver  los  dineros  descontados por nómina a los afectados,  sufriendo  a  consecuencia de ello un perjuicio patrimonial que  ascendió  a $           22’945.7801.   

2. Con  base en lo anterior, la   Fiscalía   General   de   la   Nación   inició   indagación   previa  y  tras  una frustrada diligencia de conciliación, el 15 de abril  de  2002  abrió  formal  investigación contra CHICA  GÓMEZ,  a quien luego de  vincular  mediante  indagatoria,  el 20 de octubre de  2005,   le  profirió resolución de acusación  en        calidad       de       autor  de  las  conductas  punibles  de  hurto   agravado   por  la  confianza  en   concurso  con  falsedad  en  documento  privado  (Ley  599  de 2000, artículos 31, 239,  241-2  y  289),  pliego  de  cargos  que,  apelado por el defensor  del implicado, el 9 de agosto de 2006  fue   reformado   en  el  sentido  de  declarar     prescrita     la     acción    penal    por  el delito contra la fe pública,  y   precisar   que  el  comportamiento      lesivo     del     patrimonio  económico  consistía en  un     hurto     continuado,    agravado por la  confianza    y    por    la    cuantía,  según  lo  normado  en  los  artículos 349, 351-2 y 372-1 del  Decreto  Ley 100 de 1980,  vigente    para   la   época   de   los   hechos2.   

3. La  fase  de  la causa se adelantó en el Juzgado Noveno Penal del  Circuito   de   Cali,   cuyo   titular  el   3   de   marzo   de  2010  profirió  sentencia  en     la     que     declaró    al  acusado  responsable  de  la   conducta   punible  endilgada,     y     le    impuso    pena  principal de treinta (30) meses de  prisión,     así     como    la    accesoria   de   inhabilidad  para  el  ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas por igual lapso, guarismo al que  llegó   luego  de  considerar  las  circunstancias  especificas  de  agravación  endilgadas,   previa   precisión   en  el  sentido  de  que  aun  cuando  en  el       pliego       de      cargos  de  segundo  grado  se señaló  que  el delito era en modalidad continuada, no podía  tener   en  cuenta  la  respectiva  intensificación  punitiva  (Ley  599 de  2000,    artículo   31,   parágrafo)    en    razón    de    la    fecha    en    que    ocurrieron  los  hechos.  Además,      en      el     mismo  pronunciamiento             concedió   al  encausado         la         suspensión  condicional     de     la     ejecución     de     la     sanción   privativa   de      la      libertad3.   

4.         De        la  expresada providencia    apeló    el    defensor  del     enjuiciado  y   el  Tribunal  Superior  del  Distrito   Judicial   de  Cali  (Valle),    mediante    la  suya de  30   de   mayo      de      2011    la  confirmó  en  su  integridad,  fallo  de segundo  grado   contra   el   cual   el  mismo  sujeto  procesal  interpuso  el  recurso  extraordinario    de   casación,   arribando   las  diligencias  a la Corte el 22 de septiembre siguiente  para       el      trámite      de      rigor4.   

LA DEMANDA  

5.     Propone     el    actor   dos  reproches    cuyos   fundamentos   se   resumen   a  continuación:   

En primer lugar,  con  base  en el artículo 207, numeral 3,   de  la  Ley  600  de  2000,  alega  que  la sentencia se emitió en un juicio viciado de  nulidad,  por violación del debido proceso, dislate  que   asegura   se   configuró  por  la  excesiva demora en el trámite de la  actuación,       por       cuanto       más      de      una      década   no   constituye   un  plazo  razonable   para   su  adelantamiento,  siendo  esa  circunstancia,  en  criterio del actor, desconocedora  de  la  garantía  a  una  pronta  justicia consagrada en Pactos Internacionales  y      en     la  Constitución   Política  de  Colombia,  motivo  por  el que, sin otro argumento, solicita invalidar        todo lo actuado desde la apertura de la instrucción.   

De manera subsidiaria, con fundamento en el  artículo   207-1,  del  Código  de  Procedimiento  Penal,  alega  la  violación  directa  de  la  ley  sustancial, por errada aplicación de las normas que  tipifican  la conducta punible imputada, y con el fin  de  acreditar  el  vicio  cuestiona los hechos que se declararon probados en los  fallos,  asegurando  que  lo  demostrado a través de  los    medios    de    prueba    es   el  incumplimiento  de  un  contrato de  corretaje   comercial   entre   su  asistido  y  el  denunciante,  conflicto  que debió someterse ante la  jurisdicción  civil para  obtener el pago de la deuda.   

Sostiene  que,   de   acuerdo   con  los  elementos  de  persuasión,   no   hubo  apoderamiento  de  cosa  mueble  alguna,  sino  que  su  prohijado  incumplió  la  entrega  de  una mercancía y recibió unos incentivos, en franca violación  de  las  obligaciones contraídas con PROLIBROS S. en  C., pero que ésta  en  lugar  de  recurrir  a  las  formulas   de   solución   del   conflicto   estipuladas   en   el   respectivo  contrato,  prefirió  la  vía penal porque implicaba una mejor coacción para  que  el procesado, ante el  miedo  que  infunde  ésta  jurisdicción,  accediera  a     sus     pretensiones,    motivo    por   el   que   solicita   casar  el  fallo  impugnado y en  su    lugar   absolver  al   enjuiciado   por  atipicidad   de  la  conducta  endilgada.   

CONSIDERACIONES DE LA CORTE  

6.  La Sala Penal de la Corte desde hace ya varios años, atendiendo  el  modelo  de  Estado  Social y Democrático de Derecho y, específicamente, de  Estado  Constitucional  de  Derecho,  afianzado  en el pluralismo político y la  colectividad  de  valores,  prohijado por la Carta Fundamental de 1991, recogió  su  antigua  jurisprudencia  de acuerdo con la cual la facultad oficiosa en sede  de  casación  sólo  podía  ejercerla  a  condición  de una demanda en forma,  precisando al respecto lo siguiente:   

“Los  Tribunales  de  Casación  surgieron  en los tiempos modernos en vida del Estado  Liberal  de  Derecho  con  el fin de prevenir las desviaciones de los jueces del  texto  de  la  ley, pero el debido proceso casacional también ha sido irradiado  por  la  tipología  del  Estado.  Brevemente dígase que en Colombia el recurso  extraordinario  pasó  de ser un mero juicio de legalidad a la sentencia, a unas  dimensiones  más  afines con el vigente Estado Social y Democrático de Derecho  (artículo   1º   Const.   Pol.),   que,   en  protección  de  las  garantías  fundamentales  de  todos  los  asociados,  permitiera  la  casación  oficiosa y  —más  adelante  en el  camino  evolutivo—  la  casación       excepcional      —en   postrimerías   y   en   respeto  a  la  igualdad—   a  disposición  de  todos  los  sujetos procesales.   

”[P]rimero  requirió  el tribunal de casación para el logro de una decisión oficiosa, una  demanda  en  forma.  Avanzó,  ante  el  apremio  mayor especialmente del acervo  axiológico  superior  en punto de los valores dignidad humana, justicia y orden  justo  (Preámbulo);  del  principio  según  el  cual  las  autoridades  están  instituidas  para  la  protección  de  los  derechos esenciales de las personas  (artículo  2  Const.  Pol.); y, de los derechos fundamentales al debido proceso  (artículo    29   Const.   Pol.)   —en  el  cual  se  involucra  el  de  la  prevalencia  del  derecho  sustancial  (procesalismo) a lo meramente formal (procedimentalismo), artículos  29  y 228 Const. Pol.— y  al  acceso  a  la  administración  de  justicia  (artículo  229 Cost. Pol.), a  flexibilizar  la  rigidez  a  ultranza  de  la  técnica  para  permitir que, no  obstante  la  falta  de exquisitez en la claridad y precisión de los cargos, si  podía  el  Juez  de  casación  advertir  el  fin que perseguía el recurrente,  entrara  a  ajustar  la  demanda  y  adelante a resolver de fondo, comprendiendo  inclusive   al   no   recurrente  de  situación  jurídica  similar  a  la  del  casacionista exitoso.   

”Ahora bien:  la  Corte  Constitucional,  al  fijar  los  alcances  del  término “podrá”  incluido  en  el  artículo  216  del Código de Procedimiento Penal5,  señaló:   

”“La  expresión               ‘podrá’  no  hace  referencia  a  una  especie  de  discrecionalidad absoluta de la Corte  Suprema  de  Justicia  por  cuya  virtud,  ante  la violación de las garantías  fundamentales  por la sentencia que examina en casación, estaría facultada por  la  norma para decidir a su arbitrio si casa o no casa la sentencia. El correcto  entendimiento  de  la  norma  enseña  que  mediante  la expresión ‘podrá’,  lo  que el legislador pretendió  fue  introducir  una autorización para que la Corte case la sentencia en la que  se  perciba  ostensiblemente  el  vicio anotado, a lo cual procederá de oficio,  pues   de   lo   contrario,   se   expondría   ella  misma  a  quebrantar  esas  garantías”6.   

”Esa  autorización–deber  para  la  Corte  casar  la  sentencia  de  oficio  cuando  perciba  una evidente  transgresión      de      los      derechos      fundamentales     —se        reitera—  no  está  atada a que la demanda  reúna  todos  los  requisitos  formales  pues  ello significaría desdibujar su  condición   de  órgano  límite  de  la  Jurisdicción  Ordinaria  y  de  Juez  Constitucional  garante  de  las  prerrogativas  esenciales en el caso concreto.  Vale decir:   

”Un caso llega  a  la  Corte  cuando  el sujeto procesal ha interpuesto oportunamente el recurso  extraordinario,  le  ha sido concedido y ha presentado, también en término, la  demanda   correspondiente.  Entonces  verifica  la  Sala  que  ese  trámite  se  encuentre  ajustado  a  la  ley:  que  la  sentencia admitía el recurso, que se  presentó  y sustentó puntualmente, que el impugnante contaba con interés para  interponerlo   y,  además,  emprende  el  examen  formal  del  libelo  para  la  calificación  de la demanda, momento en el cual la Corte accede al conocimiento  de  los  hechos,  al trámite de la actuación y a variada información procesal  que  surge  del  estudio  de  los  cargos  y  de la eventual comprobación de su  contenido,   que   puede   abocarla  —no   obstante   la   improsperidad   de  las  censuras—  ante una situación de ostensible  violación  de  una  garantía fundamental, que no le es posible obviar a riesgo  de  contrariar  los  referidos  mandatos constitucionales y legales.”   7   

7.  Es  irrefutable,  entonces, que según el mandato establecido en  el     artículo     216    de    la    Ley    600    de    2000    —Código  Procesal  Penal que rigió  el  trámite de la presente actuación—,  la  Sala  Penal de la Corte tiene el deber-obligación de casar  oficiosamente  la  sentencia  cuando  advierta  la  configuración  de la causal  prevista  en  el  numeral tercero del artículo 207 ibídem, valga decir, cuando  el  fallo  se  hubiera  dictado en un juicio afectado de nulidad, o cuando  sea  ostensible  que  con  la  decisión atacada se atenta  contra  las  garantías  fundamentales,  facultad de  restablecimiento  que  se  materializa  desde que aborda el estudio acerca de la  admisibilidad  de  la  demanda, pues, a partir de ese  momento   es  cuando  puede  evidenciar  vicios  de  estructura  o  de garantía, o atropello a derechos fundamentales, atentados que  está llamada a remediar pese a la incorrección formal del libelo.   

En otras palabras,  

“…la  competencia  de  la  Corte para usar la oficiosidad aparece con la facultad para  examinar  si la demanda se ofrece viable en punto de las exigencias formales una  vez  se  ha  superado  el  estudio  de  validez  del  otorgamiento  del  recurso  (oportunidad  en  la  interposición y sustanciación; concesión por el Juez de  segundo  grado;  e,  interés  para  recurrir),  momento  en  el  que  accede al  conocimiento   de  los  hechos,  al  trámite  de  la  actuación  y  a  variada  información  procesal surgida del examen de los cargos, labor que puede revelar  un  atentado flagrante a una garantía fundamental que reclame la obligación de  actuar  oficiosamente en  procura de reparar la afrenta al orden constitucional.   

“…[L]a  competencia  para  casar  de  oficio la sentencia recurrida … se adquiere como  consecuencia  del  juicio  de  admisibilidad  de la misma, como se desprende del  artículo  213  del  Código de Procedimiento Penal: se inadmite la demanda y se  regresa  el  proceso  al  despacho  de  origen en todos los casos de carencia de  interés  para  recurrir  sin  que ocurra igual cuando la razón de la decisión  esté   asociada   a   que  no  reúne  los  requisitos  formales  pero  resulta  indispensable  echar  mano de la oficiosidad por la Corte para la salvaguarda de  derechos  fundamentales,  labor  constitucional  impostergable y en la que no se  pueden   ceder   espacios,  dada  su  categoría  expresa  de  garante  de  esas  prerrogativas,  fuente  prístina  de su legitimación democrática.”8   

8.  Ahora  bien,  con  posterioridad  la  Sala  depuró  el anterior  criterio  jurisprudencial,  al  señalar  que  para ejercer su facultad oficiosa  como   Tribunal   de  Casación,  no  es  necesario  el  previo  traslado  al Ministerio Público, como lo  dispuso  en  el  caso rememorado y en otros posteriores, sino que en aras de los  postulados  de  pronta  y  eficaz  administración  de  justicia,  advertida  la  irregularidad  constitutiva  de  un  motivo de nulidad o de agresión a derechos  fundamentales,  directa  e  inmediatamente debía reparar el agravio9,    no  implicando   ello   desconocimiento   de   las   funciones   del   Representante        de        la       Sociedad       —llamado,      por      mandato  Constitucional,  a  intervenir  en  los procesos judiciales en defensa del orden  jurídico,   el   patrimonio   público   o   de   los   derechos  y  garantías  fundamentales—,  dado  que  al tratarse de un tema no propuesto ni advertido por tal sujeto procesal en  las  instancias,  lo  impostergable  es  la  rápida  acción  de  la Corte como  garante,  no  sólo  de los derechos fundamentales, sino de los fines esenciales  del  Estado,  en especial,  el  de  asegurar  la  vigencia  de un orden justo, el  cual  debe  tomar  cuerpo  o  materializarse  en toda  decisión  con la que el  operador  jurídico ponga  fin  al asunto sometido a su conocimiento10.   

Este   criterio   acerca  del  ejercicio  inmediato  de  la  facultad  oficiosa  de  la  Sala Penal de la Corte sin previo  traslado  al  Delegado  de la Procuraduría, hasta la fecha permanece invariable  en  procesos  regidos  por  la sistemática procesal establecida en los Decretos  2700  de  1991 y Ley 600 de 2000, e incluso en aquellos tramitados con sujeción  a  los  preceptos del nuevo modelo de enjuiciamiento oral, es decir, el previsto  en la Ley 906 de 2004.   

Claro  está  que en este último Estatuto  marca  la  diferencia  el  hecho  de  que  el legislador previó el mecanismo  de  insistencia respecto de  la  decisión  de  no  seleccionar  la  demanda  en  la  que el actor carezca de  interés,  omita señalar la causal por la que procede, no desarrolle los cargos  con  apego  a  los presupuestos del motivo invocado, o cuando de su contexto sea  evidente  que  no  se  precisa  de  fallo  para  cumplir  los  fines del recurso  extraordinario,  razón por la que es forzoso esperar a que se surta el trámite  de  aquél,  antes  de  hacer  el respectivo pronunciamiento oficioso en sede de  casación.   

9.  Precisado  lo  anterior, dígase que  el  apotegma  jurídico  según  el  cual  la ley se  aplica  durante su vigencia, tiene una excepción con fundamento en el artículo  29  de  la  Constitución  Política  en  cuanto  ordena  que  la  leyes penales  sustantivas  y  procesales  con  efectos  sustanciales favorables al procesado o  condenado,   se   deben   aplicar   con   preferencia   a   las   que   le  sean  desfavorables.   

La  soberanía  estatal  legitimada por el  modelo  de  Estado,  la  Constitución  y  la  ley,  en  aras de proteger bienes  jurídicos  trascendentales  que permiten el desenvolvimiento social, faculta la  expedición  de leyes penales, la correspondiente prosecución, investigación y  sanción  de  sus  infractores,  no obstante, esta última manifestación de ese  poder  no  es  perenne porque el transcurso del tiempo lo limita al punto de que  si   se   cumple   el  término  punitivo  máximo  fijado  legalmente  para  el  delito     sin     que     se     haya   resuelto   mediante   decisión  definitiva    en    firme    la    responsabilidad  del  sujeto  pasivo  de  la  acción  judicial, cesa  cualquier posibilidad para su ejercicio al operar la prescripción.   

En     efecto,     el    aludido    fenómeno    de    extinción   de   la     acción    penal,  de  conformidad  con el artículo 80  del  Decreto  Ley  100  de  1980,  Código  Penal vigente para el momento de los  hechos  (Ley  599 de 2000, artículo 83),  la  acción penal prescribe en un tiempo igual al máximo de la  pena  fijada  en la ley si es privativa de la libertad, pero en ningún caso ese  lapso  puede  ser  inferior  a  cinco (5)      años,     ni     exceder     de     veinte     (20)            —en  la  respectiva norma del actual  ordenamiento  sustantivo,  cuando  se  trata  de las conductas punibles de desaparición forzada, tortura y  desplazamiento    forzado,    el   término   máximo   es   de   treinta   (30)  años—.   

Según  los  artículos 83 y 84 de la misma  legislación  (ahora Ley 599 de 2000, artículos 84 y  86),  la  iniciación  del término de prescripción  comienza  a  contarse,  para  los  delitos  instantáneos,  desde  el día de la  consumación,  y  desde  la  perpetración  del  último  acto en los tentados o  permanentes.  Este  tiempo  se interrumpe por la resolución de acusación, o su  equivalente,  debidamente  ejecutoriada,  y  empieza  a  correr  de nuevo por un  período  igual a la mitad del señalado en la norma inicialmente invocada, pero  en  ningún  caso  puede  ser  inferior  a  cinco  (5) años, ni superior a diez  (10)       11.   

9.1. De  acuerdo  con el pliego de cargos de  segunda  instancia  y los fallos de primero y segundo  grado,  el  incriminado  fue  acusado  y condenado por el delito de hurto  descrito  en el artículo    349    del    Decreto  Ley  100  de 1980 (vigente por  la  época  de  los hechos), conducta punible para la  que  estaba  prevista  una pena de prisión máxima de seis (6) años, pero como  por  parejo  le  fueron imputadas las circunstancias específicas de agravación  de     los     artículos    351-2    (aprovechando  de  la  confianza  depositada  por  el dueño en el  agente)   y   372-1,   esta   última  por    razón    de    la   cuantía,   actualizada   conforme  con  la  sentencia C-070 del 26 de febrero de 1996 de la  Corte  Constitucional,  al considerar que los bienes  objeto   del   despojo   habían   ascendido   a   $  22’945.780,  superando  así  el  factor de 18.83  salarios  mínimos  mensuales  legales  vigentes para  1999,     que     equivalía    a    $4’452.128,85         (esto      porque      según   del   Decreto   2560  de  diciembre  de  1998  el  salario  mínimo mensual era de  $236.438,07,  suma  que  multiplicada    por    18,83,    arroja    el    guarismo   anotado).   

Al  aplicar  las aludidas circunstancias de  intensificación     punitiva    los    operadores  jurídicos  concluyeron  que  el  mínimo de pena de prisión era de dieciocho  (18)  meses  y  veinte  (20)  días,  y  que  el  máximo   era   de   ciento   sesenta   y   dos  (162) meses, o lo que es  igual,  trece (13) años y  seis       (6)  meses.   

Sin  embargo, no  cayeron  en  cuenta  los  falladores  de  primero  y  segundo    grado   (ni   el   fiscal   de   segunda  instancia     al    corregir    la    adecuación  típica), que   por   razón   de   la   garantía  constitucional  y  legal  de favorabilidad no resulta  aplicable  la  circunstancia  agravante del artículo  372-1    del    Decreto    Ley    100    de    1980,    sino   la   del    artículo    267    de    la  Ley    599   de   2000,   la   cual   fijó  la  procedencia  del  respectivo  incremento  cuando  el   atentado   contra   el  patrimonio  económico  superara el equivalente a  cien  (100)  salarios  mínimos  legales mensuales  vigentes,  soslayando  en  consecuencia  que en el  asunto    analizado    la   cuantía   de        la        ilicitud       no       se       ajustaba  a ese condicionamiento al  ser      inferior      a     veintitrés  millones  seiscientos  cuarenta y tres mil ochocientos siete  pesos   ($             23’643.807)12.   

La corrección de ese yerro conduce a fijar  los  extremos  para  el delito de hurto, únicamente  agravado  por  el  artículo 351-2 del Decreto Ley 100 de 1980, en un mínimo de  catorce  (14) meses y un  máximo   de   ciento  ocho  (108),  o  lo  que  es  igual,  nueve  (9) años.   

9.2. Ahora bien  la     enmienda     del     dislate     en     cuestión     no    sólo    implica   que   para    la    individualización    de   la   pena   debió   partirse   el   limite  menor  atrás  indicado  y  con  base en el mismo hacer el  incremento  que  consideró  viable  el a-quo por la  naturaleza      y      gravedad      de     la     conducta     delictiva, sino  que   ello   incide  de  manera  sustancial  en  el  cómputo  del  término  de  prescripción  en la fase del juicio, el cual según  los  preceptos  sustanciales  ya  citados  sería de  cinco (5) años.   

De   suerte   que   como   la  resolución  de  acusación en este  asunto  quedó  en  firme  el 9 de agosto de 2006, al  desatarse   la   respectiva   apelación,  el  plazo  precisado     con  anterioridad  se cumplió  el  8  de  agosto  de  2011,  cuando se surtían los  traslados  respectivos para la presentación del libelo de casación   (que   fenecía   el   23  de  ese  mes), aún antes de que el asunto fuera recibido por  la Corte.   

Conclusión,       corresponde  a la Sala restablecer oficiosamente el daño causado,  por  ello  dispondrá  casar  el  fallo  marginando de la adecuación típica  de  la  conducta  punible  por  la  que  se  profirió  sentencia,  la   circunstancia   de   agravación   basada   en   la  cuantía  con       sujeción       al      artículo  372  numeral 1° del Decreto-Ley 100 de 1980,  predicada  al  unísono  por  los  jueces  de primero y segundo  grado,  y  como  el error  esencial      cometido      por     estos   funcionario   hace imposible  predicación      la     concurrencia  de la circunstancia de agravación en  razón  de  la  cuantía,  frente  a  la aplicación favorable del artículo 267  de  la  Ley  599  de 2000, la corrección del dislate  trasciende  de  forma  tal que enerva la competencia del Estado, a través de la  Rama  Judicial,  para  perseguir y hacer efectiva la  imposición     de     una    sanción  al  procesado, debido a la   prescripción   de   la  acción  penal.   

En  consecuencia  la            Corte           declarará  la  aludida  prescripción  de la acción penal y por  contera     cesará  el    procedimiento  adelantado   en   contra   de  EDWIN  ENRIQUE  CHICA  GÓMEZ.   

Impera  aclarar  que  de  acuerdo  con  lo  dispuesto  en  el  artículo  98  de  la Ley 599 de 2000, y conforme a reiterado  criterio    jurisprudencial    de    esta    Sala13,     la    acción  civil  ejercida  dentro de la  presente  actuación  se  declarará  igualmente  prescrita,  pero  sólo  en  relación con el penalmente  responsable.   

Como  el  trámite de la causa se extendió  por  un  lapso  cercano  a los cinco años ante el juez de conocimiento, lo cual  pudo  constituir  una dilación de los términos injustificada que determinó la  prescripción,  la  Sala dispondrá que se compulsen copias de la actuación con  destino    al    Consejo    Seccional    de    la    Judicatura   del             Valle,     Sala     Jurisdiccional  Disciplinaria, para los fines que estimen pertinentes.   

Finalmente,  necesario  es señalar que aun  cuando  el  procesado  se encuentra en libertad, el juzgado de primera instancia  realizará  las  anotaciones  y  cancelaciones  que se deriven de lo decidido en  esta providencia.   

10.   Una  última        precisión        resulta    necesaria,   como   el  alcance  o  calado  de  la  irregularidad   atrás  comentada    no   fue  denunciada   por   el  demandante,     y  la  consecuencia  de  su  corrección,  como  ya  se  anotó,       enerva       la      facultad  punitiva  estatal, la Sala no  se  ocupará  del  análisis acerca de la satisfacción o no de los presupuestos  de  lógica y adecuada fundamentación de los cargos expuestos en la demanda, ya  que     así     tal     estudio     fuera    afortunado    para    el  impugnante                —que  no  lo  es por el grave    y    ostensible   desacierto  argumental      de      cada      uno      de      los     reproches—,  ningún sentido tendría ajustar  el  libelo  —como   tampoco   la  decisión  de  inadmitirla       por       su       inadecuada      fundamentación—  para  promover  un  trámite  que  carece de eficacia.   

Tal  solución  ya  la  había advertido la  Corte    en   anterior   oportunidad   (y   ahora   la  reitera),    al    precisar    que  “que  en  todos  aquellos  eventos  en  que el ejercicio de la facultad oficiosa de la  Sala   Penal   de  la  Corte  implique  quebrar  el  fallo  por  irregularidades  constitutivas  de  algún  motivo  de  nulidad  o por vulneración de garantías  fundamentales,  excepto  cuando  la  corrección del  vicio  deje  incólumes  los  referentes procesales que se aspiran a remover con  los  cargos  demandados, lo procedente es proveer de  manera  directa  e  inmediata  la  corrección del dislate, criterio que además  resulta  armónico  con  el  principio  de  prioridad  que  rige  en  materia de  casación,    tanto    desde    la    perspectiva    general   como   desde   la  específica14”15.   

En  mérito  de  lo  expuesto, la   Sala   de   Casación   Penal   de   la   Corte   Suprema  de  Justicia,  administrando  justicia  en  nombre de la  República y por autoridad de la ley,   

RESUELVE:  

1. CASAR  DE  OFICIO  el fallo de segundo  grado  emitido  por  el Tribunal Superior de Distrito  Judicial  de  Cali  en  contra de EDWIN ENRIQUE CHICA  GÓMEZ,   en  el  sentido  de  marginar  del  delito  de  hurto  la  circunstancia  de  agravación  por la cuantía prevista en el  artículo    372    de    Decreto    Ley   100   de  1980.   

2. DECLARAR      prescritas            las           acciones  penal y  civil               derivadas   del   delito   de   hurto,   agravado  por  la  confianza,  por  el  cual  se  acusó  al procesado EDWIN  ENRIQUE CHICA GÓMEZ, según las  razones expuestas en la parte motiva de esta decisión.   

3.          ORDENAR, en consecuencia, la cesación  de  todo procedimiento en  favor del citado enjuiciado.   

4.   DISPONER  que  por  el  Juzgado  de  primera    instancia    se    realicen    las    anotaciones   y   cancelaciones  pertinentes.   

5.- ORDENAR que  la  Secretaría  de  la  Sala  compulse  las  copias  con la finalidad y destino  indicados.   

Notifíquese  y  devuélvase al despecho de  origen.   

Notifíquese y cúmplase.  

JAVIER ZAPATA ORTIZ  

JOSÉ  LUIS  BARCELÓ  CAMACHO                           JOSÉ   LEONIDAS   BUSTOS  MARTÍNEZ   

                                                                            Salvo parcialmente voto   

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO              SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ   

             Permiso                                                       Comisión de servicio   

MARÍA   DEL   ROSARIO   GONZÁLEZ   DE  LEMOS              AUGUSTO    J.   IBÁÑEZ GUZMÁN   

LUIS      GUILLERMO      SALAZAR  OTERO            JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Cuaderno     #     1,     folios     1-189.   

2  Cuaderno     #     1,     folios     190,  192-197,  202,  205  y  218-221.  Cuaderno    #    2,    folios    392-396,    399-404    y    411-416.   

3  Cuaderno   #  2,  folios  575-604.   

4  Cuaderno  #  2, folios 626-643 y 662-676.   

5  “Limitación  de  la  casación.  En  principio,  la  Corte  no  podrá  tener  en  cuenta causales de  casación  distintas a las que han sido expresamente alegadas por el demandante.  Pero  tratándose  de la causal prevista en el numeral tercero del artículo 220  (207  del  C.  de  P.  P.  de  2000),  la  Corte  deberá  declararla de oficio.  Igualmente  podrá  casar la sentencia cuando sea ostensible que la misma atenta  contra las garantías fundamentales”.   

6  Corte  Constitucional.  Sentencia  C-657  de 1996, M. P. Dr. Fabio Morón Díaz,  reiterada   en   la   sentencia  C-252  de  2001,  M.  P.,  Dr.  Carlos  Gaviria  Díaz.   

7  Cfr. Auto de 19 de agosto de 2004, radicación Nº 21302.   

8  Cfr.  Auto  de 20 de octubre de 2004, radicación Nº 21302 (La Sala reiteró su  postura  al resolver la solicitud del Ministerio Público de anular la decisión  citada con anterioridad y adoptada en el mismo asunto).   

9  Cfr.   Casación   oficiosa  de  12  de  septiembre  de  2007,  radicación  Nº  26967.   

10  Cfr.   Casación   oficiosa   de   15   de   mayo   de   2008,  radicación  Nº  26229.   

11  De  acuerdo  con  el  artículo 292 de la Ley 906 de  2004,  en  los  asuntos  sometidos  a  ese régimen, interrumpido el término de  prescripción  por  la  formulación  de la imputación, corre nuevamente por la  mitad  del señalado en el artículo 83 de la Ley 599 de 2000, pero en todo caso  no puede ser inferior a tres años.   

12  Decreto 2560 de Diciembre  de  1998. ($ 236.438,07 X  100=           $           23’643.807).   

13  Cfr.  Sentencia  de  23  de  agosto  de  2005,  y  autos de 29 de agosto y 10 de  diciembre  de  2008,  radicaciones  Nº  23718,  29906 y 30108, respectivamente,  entre otras decisiones.   

14  Cfr.   Sentencia   de   1   de   julio    de   2009,   radicación 27239.   

15  Cfr.  Sentencia de 26 de agosto de 2009, radicación  25700.     

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