28476(31-10-12)

2012

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA   

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente  JAVIER    ZAPATA  ORTIZ   

Aprobado  acta N°  403   

Bogotá       D.      C.,  treinta  uno (31) de octubre de dos  mil doce (2012)   

I.           VISTOS   

         Procede  la Corte a resolver de  fondo  la  demanda       de  revisión   presentada  por   el  Procurador  30  Judicial   Penal   II   de   Bogotá,   contra    la   sentencia   de  27  de  febrero  de 1995 proferida    por    el    Tribunal   Superior   Militar,   que   en  grado  jurisdiccional  de  consulta                 confirmó  la  absolución  emitida por El  Presidente  del  Consejo Verbal de Guerra a     favor     del     Mayor    ®  CÉSAR   EMILIO   CAMARGO  CUCHÍA,  Capitán  ®  EDUARDO   GUZMÁN   LÓPEZ,    y    los   agentes   ®:    OSCAR  OVIEDO  CÁCERES,  HENRY SÁNCHEZ BUENO y   ROBERTO  ROSERO  MONTERO,   por  los  delitos   de  homicidio  y       lesiones  personales.      

     

I. HECHOS     

1.              El  13   de   abril  de  1992  el  abogado  Oscar Iván Andrade Salcedo,  junto  con su familia y amigos, viajaba  en   un  vehículo  Toyota  de  placas  SKC    297    rumbo    al   Municipio   de  Ocaña  (Norte  de  Santander),  cuando en el sitio conocido como el “Alto del Pozo”   fueron atacados con granadas y  tiros   de   fusil   por   una   patrulla  mixta  de  contraguerrilla   integrada   por  miembros  de  la  Policía                  Nacional1.   

2.               Como  consecuencia  de la agresión fallecieron   Oscar   Iván  Andrade  Salcedo  y  Faride  Herrera, sufrieron  lesiones   Astrid  Leonor  Álvarez,  Gloria  Beatriz  y Juan Felipe Rúa. Los  policiales  autores de la  ofensiva  recogieron  a  las víctimas y las llevaron  al      Hospital      de     este     Municipio2.   

                                                              

I. ACTUACIÓN PROCESAL     

           

1.         El      14   de   abril   de  1992,   por  denuncia de la familia de  Faride   Herrera,  el  Juzgado  16  de  Instrucción  Criminal    inició  preliminares en contra de  responsables  por los delitos de homicidio y lesiones  personales3.     

    

1.        El    19   de  junio  de 1992,   el  Juzgado  12  de  Instrucción  Criminal abrió  la  investigación  contra  el Mayor CÉSAR EMILIO CAMARGO  CUCHÍA,  el  Capitán  EDUARDO GUZMÁN, y los Agentes ROBERTO ROSERO  MONTERO,  HENRY  SÁNCHEZ  BUENO  y  OSCAR  OVIEDO  CÁCERES4.     

    

1. El  12  de  febrero de 1993, la Fiscalía Primera Especializada de  Cúcuta,   les   dictó  medida     de     aseguramiento     de    detención    preventiva    por  los  delitos  anotados5.     

    

1. En    este   estado   del   proceso,  el  Comando de Policía  Norte   de   Santander  propuso  colisión de competencia a la Fiscalía,  quien  en  auto del 15 de  febrero   de   1993  no  la  aceptó  y   remitió   las   diligencias   al   Consejo   Superior   de  la  Judicatura6,    el    que    la    asignó  a  la Justicia Penal Militar7   cuyo  Comandante  General  distinguió    al    Inspector   General   de   la  Policía como funcionario  de  primera  instancia8,         quien  calificó el mérito probatorio y convocó a los implicados  a   consejo   verbal   de   guerra,  cuyo  veredicto  mayoritario fue absolutorio.     

    

1. Declarado contraevidente, se realizó  el  segundo  consejo  verbal  de  guerra  el  13  de  diciembre   de   1994,  a   cuyo  término  los  vocales   emitieron   de   nuevo   fallo   de   no   responsabilidad.    En  consecuencia,   el   Juez   de  primera  instancia  mediante  sentencia  del  20  del     mismo    mes    y    año    absolvió     a    los    procesados  con  base  en el art. 680  del   otrora   Código  Penal  Militar,  el  cual  establecía:  “El   veredicto   del  segundo  consejo  es  definitivo”.     

    

1. El    27    de    febrero    de   1995,   el   Tribunal   Superior  Militar   confirmó  la  decisión  por  vía  de  consulta9      y      aseveró      que     no  obstante  la  probanza condujera a  concluir           lo           contrario10,  los     veredictos  mayoritarios  de  los  vocales  lo obligaban, porque  así lo ordenaba la ley, veamos:     

“Es  así  que  nos  encontramos ante un  imperativo   legal,   aquel  a  que  nos  contrae la disposición citada en acápite precedente,  sin  que   sea  posible  hacer  juicios  de  valor,  dado  lo    omnímoda   que  es  la  decisión  que  se toma, imponiéndose desde  luego  la aceptación de los veredictos absolutorios que en forma mayoritaria se  alcanzaron,  por  lo  definitivos y determinantes, sin que se pueda adoptar otra  determinación  diferente  por  parte  de  este  colegiado, que la de impartirle  confirmación  al  fallo  que  exonera  de toda responsabilidad a los policiales  justiciables,    sin  importar  desafortunadamente,  que  las  pruebas que  se  incorporaron  al  plenario  durante  la etapa de  instrucción, hagan demostración contraria.”   

“Así  las  cosas  la  sentencia  absolutoria será causa de confirmación, pero porque así  lo  ordena  la  ley,  no  porque  al  abrigo  de  las  probanzas  allegadas, se haya demostrado la inocencia  o       no       responsabilidad       de       los       encausados”.11(Negrita fuera del texto).   

IV. TRÁMITE EN  EL SISTEMA INTERAMERICANO   

DE DERECHOS HUMANOS  

        1.             Teniendo   en  cuenta  los       hechos,      la      Comisión      Colombiana      de      Juristas,  el 22 de  julio   de   1995   presentó   ante  la  Comisión  Interamericana   de   Derechos   Humanos   una   petición  relacionada  con  la  violación  por  parte  del  Estado  colombiano del  derecho  a  la  vida  y  a  la  integridad  personal  fuera   de  combate  de  Faride     Herrera     Jaime,     Oscar     Iván  Andrade  Salcedo, Astrid Leonor Álvarez   Jaime,  Gloria  Beatriz  Álvarez  Jaime  y  Juan  Felipe  Rúa  Álvarez.   

        2. El 30 de  agosto      de     1995,     la     Comisión  abrió el caso 11.531   y   transmitió   al   Estado  apartes pertinentes de la  denuncia con un plazo de 90 días para presentar  su respuesta, la cual allegó  el  19  de  junio de 1996; por su parte el peticionario hizo observaciones el 19  de  junio de 1996. El Estado volvió a presentar observaciones el 5 de diciembre  de  1996 tras la concesión de dos prórrogas y el peticionario respondió el 30  de enero de 1997.   

        3.  El 3 de  marzo  de  1997,  durante  el  curso  de una audiencia celebrada en su     95º     período    de    sesiones,    la    Comisión  se  puso  a  disposición  de  las partes para lograr la  solución   amistosa   del  asunto.  En  ésa  fecha  se  suscribió  un  acta de entendimiento  en  virtud de la cual se acordó la creación de un “Comité  de trabajo para la búsqueda de una solución amistosa  en   los   casos   de  Roison  Mora  y  Faride  Herrera  y  otros”, éste Comité estaría integrado por  delegados    de    la  Procuraduría    General   de   la   Nación,   del  Ministerio     de  Relaciones   Exteriores   y   de   la   Consejería  Presidencial  para los Derechos Humanos en representación del Estado y miembros  del    Colectivo    de   Abogados   “José  Alvear  Restrepo”  y  de  la  Comisión  Colombiana de  Juristas a nombre de los peticionarios.   

        4.   El  Comité  de  Trabajo fue creado con el mandato de: a)  estudiar  y recomendar las fórmulas para atender la reparación integral de las  víctimas  y  de  sus  familiares, b) estudiar y recomendar las posibles salidas  jurídicas  que permitan superar las dificultades que hayan tenido las víctimas  y  sus  familiares  con ocasión de las investigaciones penales y disciplinarias  adelantadas  por  estos hechos, c) presentar un informe final de su actuación a  la Comisión Interamericana de Derechos Humanos.   

        5.  Durante  el  96º  periodo ordinario de sesiones de        la        Comisión,  el  Comité  de  Trabajo  presentó un informe donde se  establecían      los     hechos,     se     detallaban     los     trámites  seguidos en el ámbito          interno   y   se   presentaban       una       serie       de      conclusiones.             El  informe  aprobado por consenso  incluye el reconocimiento de  responsabilidad  por  parte  del Estado,  así como recomendaciones  de  tipo  general  relacionadas  con  problemas   de   orden  jurídico  en materia de justicia penal militar, actuación de las instituciones  de     investigación    y    control  y  vinculación  de  agentes del Estado en graves violaciones de  derechos humano   

        6.  Durante  su   97º   período  ordinario        de        sesiones,     la     Comisión  celebró  una  audiencia sobre el avance de proceso de solución  amistosa. Las partes informaron que las víctimas  y sus familiares estaban en  camino  de  recibir  las  correspondientes   indemnizaciones  por  los  daños  sufridos.   

        7.             Finalmente,  el   27   de   mayo   de   1998   los  representantes   del   Estado   y  los  peticionarios    suscribieron    el   acuerdo          de         solución         amistosa    en   el   que  se  denominó  caso   No.  11.531  “Faride Herrera     Jaime    y    otros”, donde  el    Gobierno    se  comprometió:   

“1.   El  Gobierno  de  Colombia  expresa  su  sentimiento  de  pesar  y solidaridad a los  familiares  de  las víctimas y manifiesta su voz de  censura   y rechazo en relación con actuaciones  de                este  tipo.   

El   Gobierno   de   Colombia    se  compromete     en    un   término    no  superior  a  dos  (2)  meses, contados desde la firma  del  presente documento, a  celebrar       un       acto       público  de  desagravio, con    la    presencia   del   Presidente   de   la   República,     las    víctimas,   sus   familiares  y  sus  representantes,  en  el  cual se le exprese a las víctimas y a sus familiares   el   reconocimiento   de  responsabilidad estatal en los hechos.   

2.  El  Estado  Colombiano   acordará   con   los   familiares  y  sus  representantes,  en  un  plazo  no  superior  a  dos  (2)  meses,     contados     desde     la     firma     del     presente  documento,  el  mecanismo   adecuado   de  recuperación  de  la  memoria  de  las  víctimas  de los hechos  denunciados.   

3. Teniendo en  cuenta  la  obligación del Estado Colombiano  adquirida conforme a la Convención Americana sobre Derechos  Humanos  (en  adelante Convención) de investigar, juzgar, sancionar y reparar a  las  víctimas  y  a  sus  familiares,  y  la  no  procedencia de alegar razones  internas  para  eludir  el  cumplimiento de sus obligaciones internacionales; el  Gobierno  de  Colombia  se  compromete  a  continuar  estudiando  los  mecanismos  internos  que  conforme  al ordenamiento vigente le  permitan   satisfacer   los   derechos   de  las  víctimas  en  materia   de   derecho   a   la  justicia  (artículos 8 y 25 de la Convención) y a informar a  los peticionarios y  a la CIDH.   

En   tal   sentido,   el   Gobierno   se  compromete  a  informar  a  los peticionarios y a la  CIDH  acerca  del  resultado del estudio que sobre la viabilidad de ejercitar la  acción   de   revisión   adelanten   los  organismos  competentes.   

4.  El Gobierno  de  Colombia asume el compromiso de observar, adoptar y materializar cada una de  las    recomendaciones    contenidas   en  el  Informe a que se ha venido haciendo referencia,    en   particular,   la   relacionada   con   la   desvinculación  de  los  agentes  del  Estado   comprometidos   con   graves   violaciones  de  los  derechos  humanos,  disponiendo   que   las   personas   vinculadas   a  los  hechos  materia  de cada uno de los dos casos a los que hace alusión el  informe,     si     aún    continúan  vinculados  a  la  Fuerza  Pública,  sean  llamados a calificar  servicios      o      sean      separados     del     servicio,     conforme a las facultades constitucionales  y  legales  que  le  competen al Ejecutivo.   

Debe entenderse el compromiso que adquiere  el   Gobierno   en   la   implementación   de  las  recomendaciones    como  “…una  obligación de medio o comportamiento que  no   es  incumplida  por  el  solo  hecho  de  que…no  produzca  un  resultado  satisfactorio.  Sin  embargo, debe emprenderse con seriedad y no como una simple  formalidad    condenada    de    antemano    a    ser    infructuosa”(Corte  I.D.H. Caso Godínez Cruz, Sentencia del 20 de enero de  1989, Serie C No. 5, párrafo 188).   

5.   El  Gobierno de Colombia mantendrá informados a los  peticionarios,  sin  perjuicio  de  lo  previsto  en el punto siguiente sobre el  cumplimiento        de        los       anteriores       compromisos.   

6.   El  Gobierno de Colombia y los  peticionarios  se comprometen a presentar en cada una de las sesiones ordinarias  de   la   CIDH   un   informe   detallado  sobre  el  cumplimiento  de  los compromisos adquiridos. La CIDH  determinará  hasta  cuando subsiste la obligación12”.      (negrilla      fuera     de  texto).   

La  Comisión  Interamericana  a  más  de  plasmar  el  anterior acuerdo, presentó a     través    del    Comité    de    Trabajo    algunas           recomendaciones      relativas     a    la    administración  de   justicia  en  general  y  al  caso    en   particular,   entre   ellas:  i)  “a la Procuraduría  General  de  la  Nación  estudiar  la  posibilidad  de  presentar y, en caso de  encontrarlo  viable,  proceder a promover, a través del Ministerio Público, la  acción  de  revisión  del  proceso”; ii)  “que  el  tipo  de  delito  al  cual se refiere el caso en cuestión sea investigado y  juzgado   por   la   justicia   penal  ordinaria,  conforme  a  los  estándares  establecidos  por  la  Corte Constitucional de Colombia en la sentencia C-358 de  1997…”  igualmente  advirtió  la  necesidad  de  iii)    “investigar   los  delitos  en  que  pudieron   haber   incurrido   los  miembros  de  la  Policía  Nacional  que  obstaculizaron  la  producción  de  pruebas  en  el  caso”.   

        8.             Posteriormente,    la   Comisión  Interamericana  de  Derechos  Humanos  mediante  informe  No.  46  de marzo  9  de  1999,     aprobó     el    citado    acuerdo     en    los    siguientes  términos:   

“1.  Aprobar   los  términos del acuerdo de solución amistosa suscrito el 27 de  mayo           de          1998.”   

“2. Instar al Estado a tomar las medidas  necesarias para cumplir con los compromisos pendientes”   

“3.  Continuar  con  la supervisión del  cumplimiento  de los compromisos asumidos con relación de la memoria histórica  de    las    víctimas    y    el   acceso   a   la  justicia13”.   

(…)  

        9.   La  Directora     de    Derechos    Humanos     y  D.I.H.  del  Ministerio  de Relaciones Exteriores,  el    10    de    enero   del   2007   solicitó  a la Procuraduría Delegada  para    el    Ministerio    Público    en    asuntos    Penales,   “adelantar  estudio  de  viabilidad  para  ejercer la acción de  revisión en el caso de la referencia”.14   

        En     respuesta,     el    27   de   septiembre   de   2007  se    comisionó   al  Procurador  30  Judicial  Penal  II  para  promover  acción  de revisión contra la decisión  absolutoria  del  Tribunal  Superior  Militar15.   

V.  LA DEMANDA   

        El    Procurador   Treinta   Judicial   Penal   II   de   Bogotá,  presentó   acción  de  revisión   contra  las  referidas     decisiones    de    la    Justicia    Penal    Militar, con base en la causal prevista en el  numeral  3º  del artículo 220 de la Ley 600 de 2000  atendiendo   la  interpretación  otorgada  por  la  Corte   Constitucional  en   la   sentencia  C-004  del  20  de   enero   de   2003  según  la  cual  “…en  los  eventos de violaciones a los derechos  humanos,  incluso  si  no  existe  un  hecho nuevo o  una    prueba  nueva  no  conocida  al  tiempo  del  proceso,  la  acción de revisión procede  frente     a    la  preclusión         de         la             investigación,  la  cesación  de  procedimiento  o  la sentencia  absolutoria,   siempre   y   cuando   una  decisión  judicial  interna,  o  una  decisión          de         una instancia  internacional    de  supervisión        y        control        de       derechos       humanos   aceptada   formalmente  por  nuestro  país, constaten  un  incumplimiento  protuberante  de  las  obligaciones del estado colombiano       de       investigar       en      forma             seria  e  imparcial  las mencionadas  violaciones”,  criterio  plasmado  en numeral 4º del artículo 192  de la Ley 906 de 2004.   

        Afirmó  el  Ministerio  Publico que si  bien    el   artículo   373   del   Código   de  Justicia  Penal  Militar,  advierte  que  las  sentencias absolutorias emitidas  por  la Justicia Castrense están excluidas de la acción de revisión, es claro  el  alcance  dado  por  el  alto  Tribunal  a  la  causal  3º  al  disponer que  tal artículo  debe  interpretarse de conformidad con las reglas fijadas en ese  fallo.   

        Refirió  que  a  solicitud  de la  Comisión  Colombiana  de  Juristas, la Comisión    Interamericana    de   Derechos   Humanos  intervino  frente  al Estado colombiano para que se llegara a un  acuerdo amistoso en el denominado caso No. 11.531 de  “Faride    Herrera    y    otros”  en  cuyo  cumplimiento el Presidente  Samper   reconoció   públicamente   la   responsabilidad   del   Estado      de    la    siguiente    manera:    

“En  los    hechos  de  (…)  Faride  Herrera  (y  otros)    expreso   mis   reconocimientos   a   las  familias que en un acto de tolerancia y perdón, han  creído   en   nuestra  justicia   y  en  el  deseo  del  Estado   para  prevenir  la  violencia    de    los    servidores  públicos”   

“(…)   ofrezco   en   este  acto  de  contrición,     disculpas     a     las          familias          de         las         víctimas por estos actos de violencia  (…)  (que)  ponen  de  presente  una  meta para  que   esta  historia  no  se  repita,  para  que  se  prevengan  este  tipo  de  situaciones y para que se  castigue     a     los     que     de  manera  hostil  y  terca  continúan  ejerciendo   el   imperio   de  la  violencia”   

        Dentro  de  este marco pidió dejar sin  efecto  la  sentencia  absolutoria  con que fueron cobijados los efectivos de la  Policía         Nacional,        señalados  de participar en el delito de marras y en consecuencia  ordenar  la  reanudación  de  la  investigación penal por homicidio y lesiones  personales.   

        Con  tales  fines  allegó  copia  auténtica  de las decisiones  atacadas,  constancia  de  su ejecutoria, copia del documento por medio del cual  la  CIDH el 9 de marzo de 1999 aprueba el acuerdo de solución amistosa suscrito  el  27  de  marzo  de  1998  con el gobierno de Colombia en el caso “Faride Herrera y otros”.   

VI.           TRÁMITE ANTE LA CORTE   

         1.    Admitida    la  demanda   y   toda   vez   que  algunos  de  los  procesados  no  designaron  apoderado  de  confianza, la Sala dispuso requerir  a   la   Defensoría   del  Pueblo  para  proveerlos  de   un  defensor  que  los  represente,    con    quienes    se  corrió  el  traslado  probatorio dentro del cual, el  defensor  contractual  de  CAMARGO  CUCHÍA  solicitó  nulidad  la  cual  fue             despachada  negativamente  por la Sala  ordenándose    solo  la   práctica  de  las  pruebas            presentadas,   para  luego  dar  curso  a los  alegatos de conclusión.   

         

        2.   En  sus  alegaciones    el  delegado     de    la    Procuraduría            refirió las mismas motivaciones expuestas  en  la demanda y señaló  su   legitimidad   para   actuar  de  conformidad  a  la  previsión  contenida  en el artículo 277 de la  Constitución  Política  de “proteger los derechos  humanos   y   asegurar  su  efectividad…”,  para  lo  cual fue comisionado de manera expresa por  el señor Procurador General de la Nación.   

       Hizo  un  recuento  acerca  de  la  causal alegada, prevista en el  numeral   3º   del   artículo   220   de   la   ley  600  de  2000, interpretada condicionalmente por la  Corte   Constitucional   en   su   sentencia   C-004   de   2003,   en   el   entendido   de   permitir   la   revisión  de    procesos    adelantados    por  violaciones  a los DDHH o  infracciones  graves  al DIH, aún cuando no medie hecho nuevo o prueba nueva no  conocida  al  momento  de  los  debates,  sino  una  decisión interna o de una instancia internacional de  supervisión     y  control  de derechos        humanos      aceptada      formalmente      por      Colombia,  que  establezca  el  incumplimiento  protuberante  de  las  obligaciones  del  Estado  colombiano   de  investigar  en  forma  seria  e  imparcial  tales  violaciones.   

       En  ese  orden  consideró pertinente   la  aplicación  de  la  causal  en  cita,             atendiendo  a  que  el  origen  de  la  demanda  deviene  de  una  recomendación de una instancia  de vigilancia  de  los  derechos humanos,  donde    señala    en   este   caso   un   incumplimiento   grave   del  país  de  investigar  seria  e  imparcialmente      las      infracciones      al      derecho     internacional  humanitario,  según  se  expresó  en  el  informe  No.  46 del 9 de marzo de  1999.   

       Señaló   que   aunque  a  la  fecha  de  ocurrencia  de  los  hechos,   13   de   abril   de   1992,  no   había   entrado   en  vigor  la  Ley   600   de  2000  a  cuyo  amparo  se  impetró la revisión,            “lo  relevante  no  es la legislación vigente al momento de los  hechos,  sino el marco constitucional en que ocurrieron los mismos y se impulsó  la   investigación   objeto   de   la   acción   de   revisión”¸             reiterando  lo  expresado  por la Corte  Suprema en su radicado 26077.   

       Consecuente   con   la   jurisprudencia   de   la   Sala,   la  Delegada  del  ente  de  control  expuso el alcance  de  las recomendaciones de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el  ordenamiento   jurídico   colombiano,   su   naturaleza   jurídica  y  efectos  vinculantes.   

       Refiriéndose  al  caso,  enfatizó que los hechos acaecidos en el  “Alto  del  Pozo” no  pueden      catalogarse      como      un     acto     propio     del   servicio   policial,   sino   una  violación  de  derechos  humanos  por parte de agentes del Estado, toda vez que  sin  comprobar la calidad  de  guerrilleros  de  los  ocupantes  del vehículo, abrieron fuego en    forma    indiscriminada contra civiles indefensos.   

       No  obstante,  el proceso fue asignado  por  el  Consejo  Superior  de  la  Judicatura  a la  Justicia  Penal  Militar  como  si  fueran actos del  servicio,  en  donde  la  imperatividad  del segundo  veredicto  de  los vocales en los consejos verbales de guerra y la exclusión de  la     parte    civil    constituyeron   un   obstáculo  para  alcanzar  la  justicia.   

       Tal    situación   generó   la   intervención   de   organismos  internacionales,   ante  los  cuales,  el     27     de     mayo     de     1998     los    representantes      del      Estado     y     los     peticionarios   suscribieron  el  acuerdo  de  solución  amistosa,  comprometiéndose     el     Estado    colombiano  a: i) investigar, juzgar,  sancionar   y   reparar   a   las   víctimas  y  a  sus  familiares.  ii)  no alegar razones internas para  eludir   el  cumplimiento  de  sus  obligaciones  internacionales,  iii)   continuar  estudiando   los   mecanismos  internos  que  conforme  al  ordenamiento  vigente  le  permitan satisfacer los derechos de las  víctimas    en    materia    de    derecho    a    la   justicia   iv)  informar  a los peticionarios y a  la CIDH.   

         

       En       consonancia,  solicitó  declarar  fundada  la  causal  y  dejar  sin valor la  sentencia  absolutoria  que  se  profirió  a  favor  del  Mayor® CÉSAR EMILIO  CAMARGO  CUCHÍA,   Capitán®  EDUARDO  GUZMÁN  LÓPEZ,  y los agentes®:  OSCAR    OVIEDO    CÁCERES,    HENRY    SÁNCHEZ   BUENO   y   ROBERTO   ROSERO  MONTERO  miembros  de la  Policía Nacional.   

        3.        La        defensa    de  HENRY     SANCHEZ  BUENO,    EDUARDO    GUZMÁN,    OSCAR     OVIEDO    CÁCERES16   

,  al igual que  la   de   ROBERTO   ROSERO   MONTERO   solicitaron    negar   la   revisión  reclamada    por    la   Procuraduría,     toda    vez    que:   i)  la  sentencia  de  la  Corte  Constitucional     C-004    de    2000       no      tiene      efectos  retroactivos,   pues   en   caso   contrario   se  desconocería       el       principio      de  favorabilidad,  legalidad  amparados por  el   art.  29  de  la  Carta.  ii)  No  hubo  incumplimiento             protuberante   de   las  obligaciones  del    Estado   de  investigar  en forma seria e imparcial los  delitos acaecidos en el “Alto del Pozo”, ya que el Estado  colombiano      indagó     los     hechos          analizándolos   con  el         material        probatorio   recaudado,  iii)  La  decisión ajustada a derecho según  el    artículo   680   del   decreto   2550   de  1988,   Código   Penal   Militar   aplicable   al  caso,     donde  el  veredicto  del  segundo  consejo  verbal  de  guerra  es  obligatorio,  razón  por la cual los  funcionarios  no     tuvieron      otra   opción  que  aceptar  el  fallo  del  jurado  de  conciencia y  proferir    la   sentencia   absolutoria.    

       4.        El       Defensor      de     CÉSAR   EMILIO   CAMARGO   CUCHÍA  igualmente pidió negar  la          revisión          ya   que  el  proceso  se   surtió  de  manera  imparcial  siendo        evidente        que:   i)  la   práctica   de   las   pruebas   desde      las      diligencias     preliminares     hasta  cuando se impuso medida  de   aseguramiento,  se   realizó   ante   la   justicia   ordinaria.  ii)   en  la  prueba  pericial  realizada al  vehículo   de  la  policía  y  al   de   la   víctima    se   dijo   que   fueron   alcanzados   por  proyectiles  de  fusil  y  de  pistola  diferentes  a  los  calibres  usados  por  la  Policía Nacional, además que la  trayectoria  del  ángulo  de  entrada  demuestra  la  imposibilidad  de que los  disparos   hubiesen   sido   efectuados   por  los  policiales,   iii)   las   pruebas   allegadas  al  proceso nunca fueron cuestionadas, iv) el   proyectil  extraído  de  FARIDE  HERRERA  no  solamente  es  disparado     por    fusiles    GALIL  sino  por otras armas que también  dejan  estría de estopiro como el G-3, el FAL antiguo, el fusil M-14 etc, armas  igualmente    utilizadas    por   la   guerrilla17,     quienes    según  testimonios  obrantes  en  el  proceso tenían   asiento   en   el   sitio  “la  curva” que de  Cúcuta conduce a Ocaña.   

     

I. CONSIDERACIONES       DE      LA  CORTE     

Asuntos Preliminares  

       1.            La   Sala    de    Casación    Penal   de      la      Corte      Suprema      de     Justicia,  es  competente para conocer de la  presente      demanda      de     revisión,    en    vista   de   que  va   dirigida  contra  la    sentencia    de    segunda    instancia  proferida  por  el Tribunal  Superior  Militar.  Lo  anterior,  con base en  las  distintas disposiciones procesales,    que    desde    el  Decreto  2700    de    1991    art.    68,    Ley    600    de   2000   art.   75,  hasta la actual Ley 906  de     2004     art.    32,     le  han  atribuido  a  la Corte  Suprema     de     Justicia    la    facultad   para   conocer   de  las  acciones   de   revisión   dirigidas   contra   las   sentencias   de     los   Tribunales   del  País.   

2.   La acción de revisión  es un mecanismo adjetivo de control que se concreta  a     través     de    un    proceso    judicial  independiente, el cual, excepciona por voluntad del  legislador  los  efectos  de  cosa  juzgada y la presunción de legalidad de una  decisión  jurisdiccional  ejecutoriada  acusada  de  ser  injusta, nítidamente  alejada  de la verdad real e histórica que  contraviene  los  fines  de  una  recta  administración  de  justicia,     para,    en    su    lugar,  emitir  una nueva y conseguir la justicia en el caso particular.   

El   principio   de   la  cosa     juzgada     le          otorga         criterio         definitivo    e    inmutable   a   las  decisiones  jurisdiccionales,  postulado  éste  que  se  armoniza   con   la   garantía   del  non  bis  in  idem       la      cual      conlleva  que a quien se le haya definido su situación jurídica  por  sentencia  ejecutoriada  o providencia con la misma fuerza vinculante no se  le  pueda  someter  nuevamente  a juicio por la misma conducta aún cuando tenga  otra   denominación   jurídica,   tal   como   lo  consagra  el  artículo  29  Superior  y desarrolla el estatuto procesal penal.   

No  obstante su decidida importancia por  la  seguridad jurídica  que   ofrecen,   estos   no   son  derechos  absolutos,  particularmente  cuando  trascienden  el  valor  justicia.  Es  aquí  donde cobra importancia la acción  extraordinaria   de   revisión,   prevista   con  el  propósito  de  enfrentar  situaciones   en   las  que  no  obstante  haber  operado  el  fenómeno  de  la  res  iudicata,  que en  situaciones   normales   activaría   la   fuerza  protectora  del  non  bis  in  idem, se deben dejar de  lado  para  privilegiar  el orden justo y  así  cesar  la injusticia material contenida en la decisión.   

       3.  La  Procuraduría  General  de  la  Nación  está  legitimada  para  interponer  la  presente  demanda  de  revisión de conformidad con el artículo 277 de la Carta  Política,   que   le  encomendó  “proteger  los  derechos  humanos  y  asegurar  su  efectividad,  defender  los  intereses de la  sociedad   y   vigilar   el   cumplimiento  de  la  constitución”,  mandato  acreditado en        el       expediente  con la comisión realizada por el jefe del Ministerio  Público  al  Procurador 30 Judicial Penal II, reasignado a la 3ª Delegada para  la Casación Penal.   

Sobre  el  particular  ésta Corporación   ha  dicho:   

“la legitimidad del demandante deviene,  no  en  razón  a las funciones específicas que como sujeto procesal le asignan  las  Leyes  600  de  2000  y  906 de 2004, sino como  consecuencia  de las  facultades generales previstas en el artículo 277 de  la Constitución Política (…)   

“En   este   orden   de   ideas,  la  Procuraduría  General  de  la  Nación,  como defensora de los derechos humanos  (…),  está  autorizada  constitucionalmente para  cumplir  con  las  recomendaciones realizadas por la Comisión Interamericana de  Derechos  Humanos  en materia de prevención de las  infracciones a los derechos humanos”.   

“Por lo tanto, no es dable discutir la  legitimidad  que  ampara al Procurador 7° Judicial II de Bogotá para incoar la  demanda  de  revisión  en  este asunto, en cumplimiento de la comisión expresa  del   Procurador   General   de   la   Nación”18.   (Negrita   fuera  del  texto).   

Recientemente,      reiteró   éste   criterio   así:   

En  conclusión,  en  tratándose  de la  causal  de  revisión  prevista en el artículo 220, numeral 3, de la Ley 600 de  2000,  o  la  consagrada  en el artículo 192, numeral 4, de la Ley 906 de 2004,  cuando  ella  se  fundamenta en una decisión de un  organismo  internacional  de vigilancia y control de derechos humanos reconocido  por  Colombia,  de  acuerdo  con  las  facultades  que  constitucional,  legal y  reglamentariamente  se  han  dado  a  la Procuraduría General de la Nación, su  titular,  o  el  funcionario  de  esa  entidad  comisionado  por  éste,  están  legitimados  para  promover,  como  aquí  ocurrió,  la  acción  de  revisión  (…).19   (Negrita   fuera   del  texto).   

Cuestiones   de   fondo              

    

1. Alcance   de   la   causal  3º  de  revisión  en  la  Ley  600  de 2000 de   conformidad   con   la  Sentencia  C-004  de  2003.     

La causal 3º de revisión contemplada en  el  artículo 220 de la Ley 600 de 2000, establece la posibilidad de revisar las  decisiones judiciales definitivas entre otros casos:   

“Cuando  después  de  la  sentencia  condenatoria  aparezcan hechos nuevos o surjan pruebas no conocidas al tiempo de  los    debates,   que   establezcan   la   inocencia   del   condenado,   o   su  inimputabilidad”.   

Este motivo de  revisión, fue  interpretado  de manera amplia y  condicionada   por  la  honorable  Corte  Constitucional en sentencia C- 004  de  2003, a   fin   de   garantizar   a   las  víctimas  los  derechos a la verdad, la justicia y  la reparación, en consecuencia dijo:   

a)   “La  acción  de  revisión  por  esta  causal  también  procede  en  los  casos  de  preclusión  de  la  investigación,  cesación  de  procedimiento  y  sentencia  absolutoria,  siempre  y  cuando  se  trate de violaciones de derechos humanos o  infracciones  graves  al derecho internacional humanitario, y un pronunciamiento  judicial  interno o una decisión de una instancia internacional de supervisión  y  control  de  derechos  humanos,  aceptada formalmente por nuestro país, haya  constatado  la  existencia  del hecho nuevo o de la prueba no conocida al tiempo  de los debates.”   

b) Igualmente  procede  “contra  la  preclusión   de   la   investigación,  la  cesación  de  procedimiento  y  la  sentencia  absolutoria, en procesos por violaciones  de  derechos humanos o infracciones graves al Derecho Internacional Humanitario,  incluso  si  no  existe un hecho nuevo o un aprueba no conocida al tiempo de los  debates,  siempre  y cuando una decisión judicial interna o una decisión de un  instancia  internacional de supervisión y control de derechos humanos, aceptada  formalmente  por  nuestro país, constaten un incumplimiento protuberante de las  obligaciones  del  Estado  colombiano  de  investigar  en  forma   seria  e  imparcial            las           mencionadas           violaciones”,  (negrilla    fuera    de    texto),   postura  luego  consagrada  de manera independiente en el numeral  4º del artículo 192 de la Ley 906 de 2004.   

En          suma, en  los  procesos  por  violación  de  derechos  humanos  o  infracciones graves al  derecho   internacional  humanitario,  aunque   no   exista   hecho   o   prueba   nueva,   la     acción     de    revisión  ahora  procede  contra  la     sentencia    absolutoria,    la  preclusión de la investigación  y   la  cesación  de  procedimiento    en  donde se observe un incumplimiento protuberante del  las   obligaciones  del  Estado  de  investigar  seria  e  imparcialmente  tales  violaciones,  el cual debe previamente ser        establecido  por  una     instancia  internacional  de  supervisión  y  control  de derechos humanos, respecto de la  cual   el   Estado   colombiano  haya  aceptado  su  competencia.   

Ahora    bien,    pese    a    que   la   interpretación  condicionada  e integradora de la  Corte Constitucional en relación con la  causal  3  de  revisión  de  la  Ley  600  de 2000  es  del  año  2003,  y  que  con  base  en ella se  estructuró  la causal 4º en la Ley 906  de 2004, este criterio es aplicable  a    los   hechos   ocurridos   con   anterioridad  a     la     vigencia     de     las            leyes  o  del    desarrollo   jurisprudencial   mencionado,  pues  como  en reiteradas oportunidades lo ha dicho  esta  Corporación, lo que debe definirse, antes que  la  legislación procesal vigente para el momento de los acontecimientos, es, el  marco  constitucional  en que ocurrieron los mismos y se impulsó la cuestionada  investigación,   que   no   es   otro   diferente   al   que   actualmente  nos  rige20.   

Dicho marco constitucional está definido  en  el inciso 1º del artículo 93 de la Carta Política de 1991 según el cual,  “Los  tratados  y convenios internacionales ratificados por el congreso,  que  reconocen los derechos humanos y prohíben su limitación en los estados de  excepción,     prevalecen     en    el    orden  interno”,    de  donde   resulta  válido  afirmar  que  la Constitución,  confiere  plenos  efectos jurídicos a los tratados y convenios  debidamente  ratificados  por  Colombia,    aún    cuando    no  se  encuentran  directamente  contenidos  en la Constitución.   

Por   tanto,  si  el  Congreso  de  la  República, mediante la  Ley  16 de 1972 aprobó la Convención Americana de Derechos Humanos  que  luego  ratificó el  31  de  julio de 1973, instrumento  internacional    de   protección   de   los   derechos   humanos   donde  se  confiere  a  la  Comisión  Interamericana de Derechos  Humanos  diferentes funciones dirigidas a prevenir y  salvaguardar         los        mencionados  derechos,  es  de  colegir  que  tal articulado hace  parte  del  ordenamiento  interno  por el bloque de  constitucionalidad,  y  se  encontraba  vigente  en  1992, al momento de la ocurrencia de los hechos ya narrados.   

2. Alcance de  las  recomendaciones  de la Comisión Interamericana  de Derechos Humanos.   

En el mismo texto del informe denominado  caso     11.531     “Faride     Herrera     y  otros”,  la  Comisión  Interamericana  a más de  plasmar    el    acuerdo    de    solución    amistosa    entre   las   partes,  presentó a través del  Comité      de      Trabajo     algunas   recomendaciones  entre   ellas:   i)  “a  la Procuraduría General de la Nación estudiar la posibilidad  de  presentar  y,  en caso de encontrarlo viable, proceder a promover, a través  del  Ministerio  Público,  la  acción  de revisión del proceso”;   ii)  “que el tipo de delito al cual se refiere el caso  en  cuestión  sea  investigado  y  juzgado  por  la  justicia  penal ordinaria,  conforme  a los estándares establecidos por la Corte Constitucional de Colombia  en  la  sentencia  C-358  de  1997…”  igualmente  advirtió   la   necesidad   de   iii)       “investigar  los  delitos en que pudieron haber incurrido los miembros de la  Policía              Nacional    que    obstaculizaron    la  producción  de  pruebas  en el caso”.   

Sin  embargo,  las recomendaciones de la  Comisión  Interamericana  de  Derechos  Humanos no revisten fuerza obligatoria,  pues  no  tienen  la  virtud de solucionar la violación de los derechos humanos  planteada  por  el solicitante, al punto que de no cumplirse con los dictados de  la  Comisión,  el  paso  a  seguir es publicar el informe y presentar el asunto  ante  la  Corte Interamericana la cual como órgano judicial autónomo sí está  facultada   para   pronunciarse   de   fondo   y  sus  fallos  son  “motivados,         obligatorios,         definitivos         e  inapelables”.   

Sobre   el   punto   la   misma  Corte  Interamericana  señaló  en  sentencia  del  8 de diciembre de 199521, que al  término      “recomendaciones”  no  le  fue  asignado un significado especial en la Convención  Americana,  por tanto debe ser interpretado en su sentido corriente, es decir no  corresponde  a  una  decisión  jurisdiccional  obligatoria  cuyo incumplimiento  derive    en    responsabilidad    para    el    estado.     

Igualmente  en  el caso Godínez Cruz en  sentencia  del  20  de  enero  de  1989  párrafo  188,  la  Corte IDH expresó:  “Debe  entenderse  el  compromiso que adquiere el  Gobierno   en   la   implementación   de  las  recomendaciones  como  “…una  obligación  de medio o comportamiento que no es incumplida por el solo hecho de  que…no  produzca un resultado satisfactorio. Sin embargo, debe emprenderse con  seriedad   y  no  como  una  simple  formalidad  condenada  de  antemano  a  ser  infructuosa”.   

En consecuencia, como las recomendaciones  de  la  Comisión  Interamericana  carecen  de  fuerza  vinculante, “no  bastan  por  sí  mismas  para  tener  por  acreditado  el  quebranto   de   garantías  fundamentales,  aunque  sí  permiten  examinar  el  procedimiento  adelantado  en  el país, pero en el entendido de que corresponde  única     y     exclusivamente     a     ésta    Colegiatura    determinar si tuvo o no lugar la aducida  violación          de         derechos”22   

3. Del Caso Concreto  

3.1  Requisitos  a  probar  para  establecer  la  causal  invocada.   

En     atención     a    lo    ya   expuesto,  para dejar sin valor una decisión  de   preclusión   de   la   investigación,   cesación   de   procedimiento  o  absolutoria    de  conformidad    con    la   sentencia   C-004   de  2003,     es  necesario probar:   

a.  Que  se  trate  de  un  fallo  absolutorio,  de cesación     de    procedimiento    o    preclusión    de    la  investigación;   

b.  Que las  conductas   constituyan   infracción  a  los  derechos  humanos  o  al  DIH;  y   

c.  Que por  medio  de  decisión  de  órgano  internacional  de control de derechos humanos  reconocido  por  Colombia,  se  constate  el  incumplimiento de las obligaciones  Estatales  en  la  investigación  de  forma  seria e imparcial de las conductas  lesivas de derechos humanos y del DIH.   

3.1.1.   En  relación  con  el  primer  requerimiento, el asunto  no     presenta  dificultad al ser clara  la          absolución         emitida    por    los   juzgadores  castrenses23   

como   por   el   Tribunal  Superior  Militar24,  quien  bajo    el    grado  jurisdiccional  de consulta benefició a  los  ex miembros de la Policía Nacional: CÉSAR EMILIO CAMARGO  CUCHÍA,  EDUARDO  GUZMÁN LÓPEZ, OSCAR OVIEDO CÁCERES, HENRY SÁNCHEZ BUENO y  ROBERTO  ROSERO  MONTERO, toda vez que no  podía fallar en contra de los veredictos mayoritarios de los  vocales,  aunque  la  probanza  condujera  a  concluir  lo contrario   como   así   lo   refirió:   25.   

“Es  así  que  nos  encontramos  ante  un  imperativo  legal,  aquel  a que nos contrae la  disposición  citada  en  acápite  precedente,   sin que sea posible hacer  juicios  de  valor,  dado  lo  omnímoda  que  es  la  decisión  que  se  toma,  imponiéndose  desde  luego la aceptación de los veredictos absolutorios que en  forma  mayoritaria se alcanzaron, por lo definitivos y determinantes, sin que se  pueda  adoptar otra determinación diferente por parte de este colegiado, que la  de  impartirle  confirmación al fallo que exonera de toda responsabilidad a los  policiales      justiciables,      sin   importar   desafortunadamente,   que  las  pruebas  que  se  incorporaron  al  plenario durante la etapa de instrucción, hagan demostración  contraria.”   

“Así las  cosas  la  sentencia  absolutoria será causa de confirmación, pero porque así  lo  ordena  la  ley,  no  porque  al  abrigo de las probanzas allegadas, se haya  demostrado  la  inocencia  o  no  responsabilidad  de los encausados”.26(Negrita    fuera    del  texto).   

3.1.2. En lo  que  hace  a la segunda exigencia, debe entenderse por violación a los Derechos  Humanos   “toda  conducta  positiva  o  negativa  mediante  la cual un agente directo o indirecto del Estado vulnera, en cualquier  persona  y en cualquier tiempo, uno de los derechos enunciados y reconocidos por  los  instrumentos  que  conforman  el  Derecho  Internacional  de  los  Derechos  Humanos”27.   

Los  dos  elementos  específicos  que  convierten  un  acto  de  violencia  cualquiera  en  una  violación de derechos  humanos  son,  por  una parte el autor, y por el otro la materia. Si el autor es  un  agente  directo o indirecto del Estado, y si el derecho violado es alguno de  los  consagrados en los pactos internacionales de derechos humanos, entonces, el  acto    de   violencia   se   constituye   en   una   violación   de   derechos  humanos.   

También  se  le atribuyen al Estado las  conductas  violatorias  de  derechos humanos realizadas por particulares, cuando  ellas  se producen por incumplimiento de las obligaciones de los agentes si para  el  momento  ostentaban  la  posición de garantes28.   

La  Corte  Interamericana  de  Derechos  Humanos,  en  sentencia  del  29  de  julio de 1988, afirmó que “todo   menoscabo  de  los  derechos  humanos  reconocidos  en  la  Convención   que   pueda   ser   atribuido,   según  las  reglas  del  Derecho  Internacional,  a  la  acción  u  omisión  de  cualquier  autoridad  pública,  constituye  un  hecho  imputable  al Estado que compromete su responsabilidad en  los     términos     previstos    por    la    misma    Convención”.   

Para  el  caso en estudio se observa  que el comportamiento de los  policiales  al atacar con granadas y tiros de fusil  el   vehículo  en  el  que  se  trasladaban  civiles  indefensos,  constituye  infracciones a los derechos humanos  y  al DIH, toda vez que  causaron  la  muerte de  Faride  Herrera y Oscar Iván Andrade, y            lesiones         a   Astrid   Leonor   Álvarez,   Gloria  Beatriz  y  Juan  Felipe  Rúa,   supremos    derechos   base   de   protección   de   toda  la     legislación    internacional,        y        mencionado     en    La   Convención   Americana   de   Derechos  Humanos  (1969)  art.  4:  “toda  persona  tiene  derecho  a que se respete su vida.   Este  derecho  estará protegido por la ley y, en general, a  partir  del momento de la concepción.  Nadie puede  ser   privado   de   la   vida  arbitrariamente”;   

       Es  así  como  tales homicidios y lesiones en las personas antes  mencionadas,  atendiendo a las circunstancias en que ocurrieron son considerados  como  un  delito  común, aunque se reporte ejecutado en un escenario particular  de prestación del servicio policial.   

         Por ello, competía a  la  jurisdicción  ordinaria  adelantar el conocimiento del asunto, en cabeza de  la  Fiscalía  Seccional  para  la  fase  instructiva,  y  un  Juzgado Penal del  Circuito   en   lo   que   atiende   a   la  etapa  enjuiciatoria,   para  evitar  la  afectación  del  debido  proceso  y  el  derecho de acceso material  a la justicia.   

En      consecuencia,   el  asunto  debió  tramitarse  por la jurisdicción ordinaria y por ello, carecían  de  competencia  el Juzgado de primera Instancia, Comando de Policía  y el  Tribunal    Penal   Militar,   representando   una  ostensible  violación  del   principio   del  juez  natural,  señalado     en     el    inciso    2º     delart.   29   de   la   Carta   Política-    y   el  artículo 6º  Ley 599 y Ley  600 de 2000-.   

3.1.3.        Finalmente,  el  requisito según el  cual    un   órgano  internacional     de    control    de    derechos    humanos    reconocido   por   Colombia,   haya   constatado   el   incumplimiento   de   las   obligaciones   Estatales  en  la  investigación  de  forma  seria  e imparcial de las  conductas  lesivas  de derechos humanos,   se   cumple  pues  la   Comisión  Interamericana  de  Derechos  Humanos29   

es   un  órgano  principal  y autónomo de la Organización  de  los  Estados  Americanos  (OEA)  de  la  que es  miembro  Colombia, cuyo mandato surge de la Carta de  la  OEA,  del  Estatuto de la CIDH  y de  la Convención Americana  de  Derechos  Humanos  aprobada  por el Congreso de  Colombia  mediante  la  Ley 16 de 1972 y  ratificado el 31 de julio de 1973.   

Entre   sus   funciones  la      Comisión     debe    promover  la  observancia  y  la  defensa    de    los   derechos   humanos   en   la   región   y   actuar  como   órgano   consultivo   de   la   OEA  en  la  materia,                igualmente   atiende   peticiones    de   personas   o   grupos   que   alegan   violación   de  los  derechos  humanos   en   los   países   miembros  de  la  Organización  de  los  Estados  Americanos,        formula       recomendaciones  a  los Estados, ofrece    sus    buenos    oficios    para    propiciar    soluciones    amistosas   en   las  controversias  entre  los peticionarios y el Estado,  publica  sus  conclusiones  e inicia acciones contra  los  Estados en representación de las víctimas ante la Corte Interamericana de  Derechos Humanos.   

Así    las    cosas,   la     Comisión    Interamericana  actuando  como  órgano  internacional   de   protección   y  control  de  derechos humanos reconocido por Colombia,  por  petición individual de  la        Comisión       Colombiana       de  Juristas              intervino    y    logró  el  acuerdo  de   solución  amistosa   con  el  Estado  en  el  caso  de  “Faride    Herrera    y    otros”,   mecanismo   de   solución   de  conflictos   donde   al  Estado  se  le  ofrece  la  posibilidad  de  resolver el asunto antes de verse demandado ante la Corte, y al  reclamante  la  de  obtener  un  remedio  apropiado de una manera más rápida y  sencilla,    además   presentó   varias   recomendaciones   relativas   a   la  administración  de  justicia  en  general  y  al  caso  sometido  a  estudio en  particular.   

La   Comisión   en   su   papel   de  conciliador,              tuvo  la  oportunidad de      constatar     el  incumplimiento Estatal  en  el deber de investigar seria e  imparcial   las   conductas  lesivas  de  derechos  humanos    respecto    del    caso   “Faride           Herrera          y          otros”, es  así  como  señaló:  “  El  Comité  de Trabajo  concluyó  que  tanto la falta de actividad del ministerio público representado  en   este   caso  por  la  Procuraduría  General  de  la  Nación  –como las actuaciones abiertamente  dilatorias  de  la  Policía  Nacional, obstaculizaron el esclarecimiento de los  hechos   por  la  justicia  ordinaria  y  contribuyeron  a  la  manipulación  y  destrucción  de  importantes elementos probatorios. Entre esta manipulación se  cuenta  la  necropsia del cuerpo de Oscar Iván Andrade Salcedo, que fue llevada  a cabo en forma negligente”.   

Es     del    caso    rememorar       que      otorgada      la      competencia     a     la     Justicia  Castrense,   los  fallos  absolutorios  tuvieron como soporte el  veredicto  que  en ese sentido emitieron    los    vocales    en    dos    oportunidades,   el     primero     declarado     contraevidente,     el    segundo    de    obligatorio  acatamiento  según  el  artículo  680 del Código  Penal  Militar,  mas no porque las pruebas aportadas  al  plenario permitieran  confirmarlo,  como  lo  expuso    el   Tribunal   de   esa   jurisdicción  cuando   en  consulta  hizo     la    siguiente    salvedad:    

“Es  así  que nos encontramos ante un  imperativo  legal,  aquel  a  que nos contrae la disposición citada en acápite  precedente,   sin que sea posible hacer juicios de valor, dado lo omnímoda  que  es  la  decisión  que se toma, imponiéndose desde luego la aceptación de  los  veredictos  absolutorios  que  en  forma  mayoritaria se alcanzaron, por lo  definitivos  y  determinantes,  sin  que  se  pueda  adoptar otra determinación  diferente  por  parte  de  este colegiado, que la de impartirle confirmación al  fallo    que    exonera    de    toda    responsabilidad    a   los   policiales  justiciables,   sin  importar  desafortunadamente,  que  las  pruebas que se incorporaron al plenario  durante la etapa de instrucción, hagan demostración contraria.”   

“Así las  cosas  la  sentencia  absolutoria será causa de confirmación, pero porque así  lo  ordena  la  ley,  no  porque  al  abrigo de las probanzas allegadas, se haya  demostrado  la  inocencia  o  no  responsabilidad  de los encausados”.30(Negrita fuera del texto).   

Valga    la    pena   señalar   las  consideraciones  que  tuvo  la  Presidencia  del Consejo Verbal de Guerra cuando  declaró contraevidente el primer veredicto absolutorio:   

“Es  así    como   mediante   la   prueba   documental,   no  solamente  con  las  actas  de  necropsia y del levantamiento de los  cadáveres  de  OSCAR  IVAN  ANDRADE  SALCEDO  y  FARIDE  HERRERA  JAIME  y  los  dictámenes     médico-legales     expedidos    por    lesiones    personales   a   JUAN   FELIPE  RUA  ÁLVAREZ,  GLORIA  BEATRIZ ÁLVAREZ Y ASTRID LEONOR ÁLVAREZ JAIMEZ sino además  con  las  diligencia se Inspección Judicial practicadas a los vehículos en que  se  movilizaban  las víctimas donde se encontraron huellas de sangre e impactos  de  arma de fuego de largo alcance y las fotografías  que se tomaron a los  mismos  vehículos son muestra de la responsabilidad  en  que  incurrieron  los  miembros  de   la  Policía  juzgados  en  audiencia  pública  y  de  los  cuales  ahora  nos  ocupamos.   

De  otro  lado,  están los comprobantes  individuales  del  material  de guerra entregados a  los    procesados    con    anterioridad   al   operativo   policial  donde  consta  que  a  cada uno de ellos se les entregó cierta  arma       con       cierta      munición  que  fueron  las  mismas  que  utilizaron el día de los  hechos  y  demás  documentos  relacionados a través de esta providencia que en  una  u  otra forma inciden en la comprobación de la  responsabilidad  penal  que  les  puede  caber  en coautoría por los delitos de  homicidio  y lesiones personales a cada uno de los miembros de la Policía aquí  implicados   y   entre   esas  otras  pruebas,  se  encuentran  los  peritazgos  y  las  diligencias  de  reconocimiento  en fila de  personas  donde  entre  otras  cosas  es reconocido el señor Mayor CESAR EMILIO  CAMARGO  CUCHÍA  como  una  de  las  personas que estuvieron en el lugar de los  hechos  para  la  tarde  en  que  éstos ocurrieron el día 13 de abril de 1992.   

En cuanto a la prueba testimonia. Tenemos  que  la  mayoría  de  los  testigos  coinciden  en  manifestar  que  los  miembros  de  la Policía dispararon sus armas  de fuego alegando que se trataba de  un   ataque  guerrillero  y  es  así  como  CARMEN  ESPERANZA  ÁLVAREZ  JAIMES  habla  de  las  explosiones, ráfagas por unos diez  minutos,  que  venían balas de la parte izquierda y se veía como una fiesta de  navidad,  que  se  encontraron  con un camión de la  policía    y   que   sus   miembros   se   encontraban   de   civil,  algunos  con  pasamontañas, que en el momento en que  dejaron  de disparar se acercó un tipo de civil, gritó que  eran  mujeres  y  niños   y el civil dijo “ la embarramos y que éste se  tapaba  el  rostro con una toalla …”   

          

       Entonces,  se  muestra  claro  que  la  Justicia Penal Militar no  obró   con  independencia  e  imparcialidad,  pues  fallaron    en    contra   de   la   inminente   realidad   procesal     plasmada     en     la     primera    contraevidencia    del  veredicto,  y  sin mayor  pudor,  al amparo de figuras     jurídicas  contempladas  en  el Código Penal  Militar  de  la  época,  como  la  imperatividad  del  segundo veredicto de los  vocales  en los consejos de guerra y la exclusión de la parte civil,  los  vocales   nuevamente   absolvieron   al            Mayor CÉSAR EMILIO CAMARGO CUCHÍA,  al  Capitán EDUARDO GUZMÁN, y los Agentes ROBERTO  ROSERO MONTERO, HENRY SÁNCHEZ BUENO y OSCAR OVIEDO CÁCERES.   

       En   consecuencia,    la  Sala  encuentra  acreditados los presupuestos de la causal invocada y por tanto ordena  dejar    sin    valor    los   fallos    proferidos   el   20  de diciembre de 1994        por       el            Inspector    General    de    la   Policía   como   Juez  de  Primera  Instancia,   y  el  27 de febrero de  1995  por  el  Tribunal  Superior   Militar,   a   través  de  los  cuales  absolvieron  a:  Mayor  ®  CÉSAR  EMILIO  CAMARGO  CUCHÍA,  Capitán  ®  EDUARDO  GUZMÁN  LÓPEZ, y los agentes ®: OSCAR OVIEDO  CÁCERES,  HENRY  SÁNCHEZ  BUENO  y  ROBERTO ROSERO MONTERO, por los delitos de  homicidio  y   lesiones  personales,    en    el   caso   denominado  “Faride    Herrera    y    otros”.   

En  relación con el momento a parir del  cual  se  debe  rescindir  el  fallo,  la  Corte  ha limitado la invalidación total de lo adelantado en  la  fase instructiva, a los casos específicos en los que, contando con fuero la  persona,     la    investigación    se    adelantó    por    funcionario  instructor  incompetente, en  los  demás  la actuación se retrotrae a partir del  auto  de  cierre de la investigación inclusive pues no fue el fiscal competente  el         que         lo        emitió,  sobre    el     punto    dijo   :  “Evidenciado que el asunto ahora  sometido  a examen, no comporta el presupuesto de tratarse de persona aforada el  encartado  –todo  lo  contrario,  como  se  ha  referenciado  a  lo  largo  de  esta  providencia-, la  decisión  de  nulidad  no  tiene  por  qué  abarcar  la  investigación  en su  desarrollo,  sino  apenas  los  momentos  procesales en los cuales se demanda de  competencia   objetiva   del   fiscal,  vale  decir,  el  cierre  instructivo  y  consecuente calificación del mérito de la instrucción.   

No  son  necesarias mayores precisiones,  dada  la claridad de lo antes reseñado, tornándose  imperiosa  la declaratoria de nulidad a partir del auto de cierre investigativo,  inclusive,  pues,  no  fue el fiscal competente quien emitió esta providencia y  la  calificatoria,  ni era del resorte del Juzgado de Primera Instancia, Comando  de   Policía   Bacatá,   adelantar   la   fase  de  enjuiciamiento.”31(negrilla    fuera    de  texto).   

       Así         las        cosas        se        ordenará remitir la presente actuación a  la  Fiscalía  General  de  la Nación para que a su  vez  ordene  el  reparto a la Delegada que lo considere pertinente, a fin de que  asuma  el  conocimiento  del  presente  asunto  y  continúe  la  investigación  correspondiente.   

       Respecto     del    término    de  prescripción,   se  empezará  a  contar de nuevo a partir de la recepción del proceso por parte de  la  Fiscalía  competente,  sin  que haya lugar a considerar para este efecto el  tiempo   transcurrido   desde   la  ejecutoria  de  la  absolución,   pues  es  sabido  que  ejecutoriada  una  sentencia  no  puede  prescribir  porque  el proceso ha concluido,  tampoco el lapso que    tomó    la   Corte   para   decidir   esta   acción   de  revisión32,  por  cuanto  se trataba de reexaminar un proceso ya terminado,  púes  el  fallo  rescindente  no  prolonga  el proceso, sino que da lugar a uno  nuevo.   

       3.1.4          Respuesta a los alegatos   

Le asiste razón al Ministerio Público al  considerar  que se impone la revisión de las sentencias absolutorias proferidas  en  las  instancias  militares,  pues se cumplieron a cabalidad los presupuestos  señalados  en  la  sentencia  C-004  de  2003  atinentes  a  la  causal  3º de  revisión,  toda  vez que emitieron en procesos  por  violación  de  derechos  humanos  o  infracciones  graves   al   derecho   internacional  humanitario,  donde  una instancia  internacional  de  supervisión  y control de derechos  humanos,    respecto    de   la   cual   el   Estado   colombiano   aceptó  su  competencia,    observó   un   incumplimiento  protuberante   del   las   obligaciones   del   Estado  de  investigar  seria  e  imparcialmente tales violaciones.   

En    relación   con   los  alegatos  de  los defensores quienes al unísono señalan la  imposibilidad  de  aplicar  retroactivamente  la sentencia de constitucionalidad  C-004  de 2003 por ser desfavorable a los absueltos,  se  tiene  que  el  Tribunal  Supremo  no  expulsó  ninguna    norma    del    ordenamiento   jurídico,   sino   que   reinterpretó  la causal tercera del  artículo   220   de   la   ley   600   de  2000,  de  conformidad  con  el Bloque de Constitucionalidad,  en  salvaguarda del derecho a la justicia de las víctimas de graves violaciones  a  los  derechos  humanos  y  al  D.I.H,  junto con la obligación del Estado en  sancionar estas conductas en desarrollo de un orden justo.    

Sobre   el   particular   la    Sala    se    pronunció    en   el   cuerpo   de     éste    proveído    así:   

“Por tanto,  si  el  Congreso  de  la  República,  mediante  la  Ley  16  de 1972 aprobó la  Convención  Americana de Derechos Humanos que luego ratificó el 31 de julio de  1973,  instrumento internacional de protección de los derechos humanos donde se  confiere  a la Comisión Interamericana de Derechos Humanos diferentes funciones  dirigidas  a prevenir y salvaguardar los mencionados derechos, es de colegir que  tal   articulado   hace   parte  del  ordenamiento  interno  por  el  Bloque  de  Constitucionalidad,   y  se  encontraba  vigente  en  1992,  al  momento  de  la  ocurrencia  de los hechos ya narrados”.   

En  relación  con la queja de la defensa  atinente  a  que no hubo incumplimiento protuberante  de  las  obligaciones  del  Estado  de  investigar  en  forma  seria e imparcial  los delitos acaecidos en el “Alto del Pozo”, ya  que   el   Estado  colombiano  indagó  los  hechos  analizándolos     con     el    material    probatorio    recaudado,  ha  de  decirse que se demostró en el curso de esta decisión  como  a  pesar de encontrarse demostrada la responsabilidad de los policiales en  los  hechos  a  través  de  la  declaratoria  de  contraevidencia del veredicto  emitido  por  los  vocales,  éste  no fue considerado y de forma inusitada, sin  allegar  nuevo  material probatorio, nuevamente declararon no responsables a los  aquí    implicados,  comprobándose   la   inobservancia   de    imparcialidad    por   parte  Estado  en la decisión  de estos delitos.   

Por  las  razones  expuestas y  las  plasmadas  en  el  cuerpo de esta decisión, se   despachan   desfavorablemente   las   solicitudes   de   los  defensores.   

En   mérito   de   lo   expuesto,  la  SALA  DE  CASACIÓN  PENAL  DE  LA CORTE SUPREMA DE  JUSTICIA,  administrando  justicia  en nombre de la  República y por autoridad de la ley,   

RESUELVE   

       1.            Declarar         fundada   la  causal  de    revisión   invocada   por   el  Procurador 30 Penal II.   

2. Dejar sin  efecto  las sentencias  de   primera   y   segunda  instancias,  proferidas  el   20        de       diciembre       de       1994       por       el       Inspector    General    de    la   Policía   como   Juez  de  Primera  Instancia, y el 27  de    febrero    de    1995    por   el       Tribunal       Superior       Militar,      con   las  cuales  absolvieron  al   Mayor   ®   CÉSAR   EMILIO   CAMARGO  CUCHÍA,  al   Capitán  ®  EDUARDO  GUZMÁN  LÓPEZ,  y los agentes ®: OSCAR OVIEDO CÁCERES, HENRY SÁNCHEZ BUENO  y  ROBERTO ROSERO MONTERO, de los  delitos  de  homicidio  en   Faride  Herrera  y     Oscar    Iván    Andrade,    y           lesiones         personales         en         Astrid  Leonor  Álvarez,  Gloria  Beatriz  Álvarez    y    Juan   Felipe   Rúa;  así  como  la  actuación surtida a partir, inclusive, de  la     resolución     del    cierre    de    la  investigación,   de  acuerdo con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.   

3.          Remitir          el  proceso  a  la  Fiscalía General de la Nación, para lo pertinente.   

Contra esta decisión no procede recurso  alguno.   

Cópiese,     notifíquese     y  cúmplase.   

JOSÉ   LEONIDAS   BUSTOS   MARTÍNEZ   

JOSÉ     LUIS     BARCELÓ  CAMACHO           FERNANDO  ALBERTO  CASTRO CABALLERO   

           

    

MARIA    DEL    ROSARIO    GONZÁLEZ  MUÑÓZ            GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ   

LUIS      GUILLERMO      SALAZAR  OTERO                          JULIO            ENRIQUE            SOCHA  SALAMANCA                                        

JAVIER ZAPATA ORTIZ  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Folio 16. Cuaderno de revisión No 1.   

2  Folio                 3.ibidem.   

3  Folio            4.           Ibídem   

4  Folios       153       y       154.ibidem.   

5  Folios  480   –  493. Cuaderno No 2.   

6  Folios 536- 537. Cuaderno No 2.   

7  Folio 743-749. Cuaderno No 3.   

8  Folio 1431. Cuaderno No 5.   

9  Folio 2774. Cuaderno No 10.   

10  Folio 2656-2669. Cuaderno No 9.   

11  Folios     33,     34     Cuaderno     No.1    de  Revisión.   

12  Folio    82    y    83.    Cuaderno    No   2   de  Revisión.   

13  Folio  86 Cuaderno de revisión No 1 de Revisión, y  Folio 15 Cuaderno de revisión No 2 de Revisión   

14  Folio           71.           Ibídem   

15  Folio       87  Ibídem.   

16  Folio 53-59. Cuaderno de revisión No 2   

17  Folio 125 ibídem.   

18  Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal.  Sentencia  del  1  de  noviembre    de   2007.   Rad.   26077;   reiterada   en   la   sentencia   del   6   de   marzo    del   2008  Rad. 26703.   

19  Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal.  Sentencia del 4 de mayo  de 2011. Rad. 31091.   

20  Sentencia  del  1º  de  noviembre  de  2007.  Rad.  26077   

21  Caso Caballero Delgado y Santana contra Colombia.   

22  Corte  Suprema  de  Justicia,  Sala  de Casación Penal, sentencia de revisión.  Rad. 30380   

23  Folios16-29 Cuaderno No.1 de Revisión.   

24  Folios      30-35      Cuaderno     No.1     de  Revisión.   

25  Folios     33,34  Ibídem.   

26  Folios    33,    34  Ibídem.   

27  Defensoría  del  Pueblo,  “Algunas  Precisiones  sobre  la  Violación de los  Derechos   Humanos   en   Colombia”,   Serie   Textos   de  Divulgación,  No.  2   

28  Sentencia  del  15 de septiembre de 2005 en el caso  de   la   “Masacre   de   Mapiripán”   

29  Fue  creada por la OEA en 1959 y, en forma conjunta  con  la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), instalada en 1979,  es  una  institución  del Sistema Interamericano de protección de los derechos  humanos  (SIDH).  El  SIDH  se  inició  formalmente  con  la  aprobación de la  Declaración  Americana  de  los  Derechos  y  Deberes  del  Hombre en la Novena  Conferencia  Internacional  Americana  celebrada en Bogotá en 1948, en el marco  de  la  cual  también  se  adoptó  la propia Carta de la OEA, que proclama los  “derechos  fundamentales de la persona humana” como uno de los principios en que  se funda la Organización.   

30  Folios     33,     34     Cuaderno    No.1    de  Revisión.   

31  Corte  Suprema  de  Justicia Sala fallo de revisión del 10 de noviembre de 2007  Rad. 26077   

32  Corte Suprema de Justicia Sala Penal, sentencia del  15 de junio de 2006 Rad. 18769     

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