33470(05-05-10)

2010

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso n.º 33470  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                            

Magistrado Ponente  

                            JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA   

                            Aprobado Acta No.  137   

Bogotá, D. C., cinco (05) de mayo de dos mil  diez (2010)   

VISTOS  

Decide  la Sala acerca de la admisibilidad de  los  fundamentos  lógicos y de debida argumentación de la demanda de casación  presentada  por el defensor de WILSON LEONEL LEÓN FRANCO en contra del fallo de  segunda  instancia  proferido  por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de  Tunja,  que  modificó  tanto  la  pena  como  la  calificación  del  delito de  extorsión  en  la  modalidad de tentativa   (por  una  de  extorsión  consumada)  que  el  Juzgado Promiscuo Municipal con Funciones de  Conocimiento  de  Chitaraque  (departamento  de  Boyacá) dictó en contra de la  referida  persona,  así  como  de  los  acusados Luis  Hernando    López    Frausín    y    Jairo Rojas Villalobos.   

HECHOS Y ANTECEDENTES PROCESALES  

1.  La situación  fáctica  que  suscitó la presente actuación fue descrita por el ad quem de la  siguiente manera:   

“El   5   de  septiembre  de  2007,  a  eso  de  las  siete  de  la noche, llegaron a la finca  La  Vega,  ubicada  en  el  municipio  de  Togüí  (Boyacá),  vereda  Funcial,  de  propiedad  de Clemente  Naranjo,    los    señores    WILSON    LEONEL   LEÓN   FRANCO,   Luis   Hernando   López   Frausín   y  Jairo  Rojas  Villalobos,  quienes  se  desplazaban  en  el  vehículo automotor Toyota azul, de placas CIF  071,  identificándose como miembros del Frente 51 de las FARC y exigiéndole la  suma  de  $50’000.000 bajo  amenaza de muerte o secuestro en caso de renuencia.   

”Por   ello,  Clemente    Naranjo    entregó    $2’000.000  en  billetes  de  $20.000,  adquiriendo  el  compromiso de  completar  más  tarde  el  saldo  de la exigencia, para lo cual proporcionó un  número  telefónico  y  quedó  comprometido  para entrevistarse nuevamente con  ellos      en     el     casco     urbano     de     Moniquirá     [Boyacá],  alrededor de las nueve de la  noche.   

”Cuando  los  acusados  se  marcharon,  la  víctima  se  comunicó con su cónyuge, quien dio  aviso  a  las  autoridades  y por intermedio de la Policía Nacional y del Gaula  avanzado  de Boyacá se logró interceptar el vehículo donde se desplazaban los  hoy  procesados,  en  inmediaciones  del  restaurante El Tuso, vereda Ubaza, del  municipio  de  Moniquirá,  a  quienes  se  les  halló  en  su poder la suma de  $2’000.000.  Por  ello  fueron  capturados  y  puestos a disposición de la Fiscalía de Moniquirá para  su judicialización”.   

2.  Debido  a  lo  anterior,   un   representante   del   organismo  instructor  presentó  escrito  acusatorio   en   contra   de   WILSON   LEONEL   LEÓN   FRANCO,   Luis   Hernando   López   Frausín   y  Jairo  Rojas Villalobos por  la   conducta   punible   de   extorsión,  de  acuerdo con lo establecido en el artículo 244 de la ley 599  de  2000,  actual  Código Penal, modificado por el artículo 5 de la ley 733 de  2002  y  el  artículo 14 de la ley 890 de 2004, y agravada por el artículo 245  numeral    3    del    referido   ordena-miento   (cuando   el   “constreñimiento  se  hace consistir en amenaza de ejecutar muerte,  lesión  o  secuestro”), modificado por el artículo  6 de la ley 733 de 2002.   

3.   Ante   el  impedimento  manifestado  por  el  Juez Promiscuo Municipal de Togüí (que a su  vez   declaró   fundado   el   Tribunal   Superior  del  Distrito  Judicial  de  Tunja),  el  juicio oral se adelantó ante el Juzgado  Promiscuo  Municipal con Funciones de Conocimiento de  Chitaraque,   despacho   que   condenó  a  los  procesados  por  el  delito  en  comento.   

4.  Apelada  la  providencia  por  los defensores, el Tribunal Superior  de  Tunja  decretó  la  nulidad  de  lo  actuado  a partir del fallo de primera  instancia,   por   motivación  incompleta  o  deficiente  respecto  de  algunos  fundamentos  probatorios  en  los  que  debía  sustentarse,  así  como  de los  problemas      jurídicos      planteados     por     las     partes.   

5.  Devueltas las  diligencias,  el  Juzgado  Promiscuo  Municipal  de  Chitaraque  declaró  a los  acusados     coautores     responsables     del     delito    de    extorsión  agravada  en  la  modalidad  de  tentativa y,  por  lo  tanto,  condenó  a  WILSON  LEONEL  LEÓN  FRANCO y a  Jairo  Rojas  Villa-lobos a  la  pena  principal  de  ciento  cinco  meses  de  prisión y cuatrocientos diez  salarios  mínimos  legales  mensuales  vigentes  de  multa;  y  a  Luis  Hernando  López  Frausín, a la de  noventa  y  seis  meses  de prisión y cuatrocientos salarios mínimos de multa.  También     los     condenó     a     la     accesoria     de     inhabilitación   para   el   ejercicio  de  derechos  y  funciones  públicas  por  un  tiempo  igual  al  de la sanción  privativa  de  la  libertad  y  les  negó  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución de la pena de prisión.   

Según  el  a quo, el delito de extorsión  agravada no se agotó porque,  una  vez  planteada  la  amenaza  de  extorsión,  la  víctima  acudió  a  las  autoridades  competentes  y,  gracias al operativo montado por éstas, se logró  la  captura  en  flagrancia  de  los  procesados,  así como la incautación del  dinero.   

6.  Impugnada  la  sentencia  tanto  por  la  defensa  de los acusados como por la Fiscalía (en el  sentido  de  que  la  conducta  punible  no  había  sido  tentada,  sino que se  consumó),  el  Tribunal Superior de Tunja le halló la razón a esta última y,  por  consiguiente,  redosificó  la  pena,  imponiéndole  a WILSON LEONEL LEÓN  FRANCO   y   a   Jairo  Rojas  Villalobos  una  de  doscientos  nueve meses y veinticinco días de prisión,  además  de  cuatro  mil  diez  salarios  mínimos legales mensuales vigentes de  multa,  mientras  que  a  Luis  Hernando López Frausín se la individualizó en  ciento  noventa  y  dos  meses  de  prisión  y  cuatro mil salarios mínimos de  multa.   

De acuerdo con el ad quem, el hecho de que en  el  presente  caso  medió  la entrega parcial por parte del sujeto pasivo de la  suma   exigida  suscitó  el  agotamiento  de  la  conducta  punible  objeto  de  imputación,  pues  con  ello  se  produjo  el  resultado típico previsto en la  norma,  sin importar que hubiese quedado pendiente la cancelación del resto del  dinero.   

7. Contra el fallo  de  segundo  grado, el defensor de WILSON LEONEL LEÓN  FRANCO interpuso el recurso extraordinario de casación.   

LA DEMANDA  

1. Al amparo de la  causal  prevista  en  el  numeral  1  del  artículo  181  de la ley 906 de 2004  (Código  de  Procedimiento  Penal  vigente  para  este  asunto),  el recurrente  planteó  como  primer cargo  la  violación  directa  de  la  ley  sustancial por aplicación indebida de los  artículos  244  y  245  numeral  3 del Código Penal, que consagra el delito de  extorsión  agravada, y por  falta  de  aplicación  del  artículo  241 numeral 4 de dicho ordenamiento, que  contempla  la  conducta  punible  de  hurto  agravado  (“aduciendo   calidad  supuesta”).   

Después  de  transcribir  apartes  de  la  decisión  del  Tribunal,  adujo  al  respecto  que los operadores jurídicos no  inquirieron  o  indagaron  si  la  víctima Clemente  Naranjo  sintió menoscabada su libre determinación,  ni  analizaron  las  condiciones  particulares  del  sujeto  pasivo  en  aras de  establecer si efectivamente fue constreñido.   

Agregó  que  la  segunda instancia tampoco  tuvo  en  cuenta  aspectos tales como el número de obreros que Clemente Naranjo  tenía   ese   día  bajo  su  servicio,  el  haber  avisado  a  la  esposa,  el  suministrarles  a  los  procesados  un  número  telefónico  equivocado,  el no  conocerlos  antes,  el  tener  un  arma  de  fuego en su poder y el seguir a los  indeseados  visitantes,  que  demuestran  sin  lugar a equívocos la ausencia de  constreñimiento.   

2.    Como  segundo  cargo,  propuso  con  fundamento  en  el  numeral  3  del artículo 181 de la ley 906 de 2004, un  error  de  hecho  por  falso  raciocinio,  toda  vez  que  el  Tribunal  ignoró  “las    reglas   de   la   sana   crítica   del  testimonio”.   

Indicó  acerca  del  particular  que  el  Tribunal  le  otorgó al relato brindado por Clemente Naranjo plena credibilidad  y,  al  mismo  tiempo, le hizo agregados tergiversando su contenido, como cuando  sostuvo  en  la  providencia  impugnada  que  la  entrega  de los $2’000.000      obedeció      al  constreñimiento  de  los  procesados  (a pesar de que el sujeto pasivo aseguró  obrar  ante  el  reclamo  por  parte  de éstos de no tener para la gasolina del  vehículo  en  el  que se desplazaban), o cuando señaló que la víctima no fue  asesinada  ni secuestrada debido al propósito de esperar que cancelara el resto  de  la suma reclamada (afirmación rebatida por otros  medios  de  prueba,  como  los  testimonios  de  los  agentes  que  participaron  en  el  operativo  de  captura), o incluso cuando se  refirió  a  la concertación para la entrega del resto del dinero en una futura  cita  (que  la  víctima  ni  los  procesados  jamás  tuvieron la intención de  cumplir).   

También destacó que Clemente Naranjo nunca  reconoció  haber  sentido  preocupación por su integridad física o autonomía  personal,  sino  tan solo temor ante la posibilidad de que algo les pasara a los  acusados  si  los  doce asalariados que tenía a su servicio se diesen cuenta de  lo que estaba sucediendo.   

Concluyó,   entonces,  que  el  ad  quem  quebrantó  las  reglas de la sana crítica, pues si hubiera apreciado de manera  correcta  el  testimonio en comento, no habría considerado que se configuró el  constreñimiento      constitutivo      del      delito      de     extorsión  agravada  y, por lo tanto,  hubiera   tenido   que   condenar   por  la  conducta  punible  de  hurto agravado.   

En consecuencia, solicitó a la Corte casar  parcialmente   la  sentencia  impugnada  y,  en  su  lugar,  proferir  un  fallo  absolutorio de reemplazo a favor de WILSON LEONEL LEÓN FRANCO.   

CONSIDERACIONES  

1. De conformidad  con  lo  establecido  en  el  artículo 181 de la ley 906 de 2004, el recurso de  casación  es  un  mecanismo  de  control  tanto  constitucional  como legal que  procede  contra los fallos proferidos en segunda instancia y que, de acuerdo con  lo  señalado  en  el  artículo  180  del  referido  ordenamiento,  tiene  como  propósitos  lograr  la  efectividad  del  derecho  material,  el respeto de las  garantías  fundamentales,  la  reparación  de  los  agravios  inferidos  y  la  unificación de la jurisprudencia.   

Dada  la  naturaleza extraordinaria de este  recurso,  quien  acude  a  la  casación  tiene  que  ceñirse  a determinados requerimientos sistemáticos  fundados  en la razón y en la lógica argumentativa, atinentes a la observancia  de  coherencia,  precisión y claridad en el sustento de cada uno de los reparos  efectuados,  que  debe  desarrollar  conforme  a  las  causales  de  procedencia  previstas en el artículo 181 del estatuto procesal.   

A su vez, el inciso 2º del artículo 184 de  la  ley  906  de  2004  señala  que  no  será admitida la demanda de casación  “cuando  de  su  contexto se advierta fundadamente  que  no  se  precisa  del  fallo  para  cumplir  alguna  de  las finalidades del  recurso”,  lo  que  puede  darse  cuando  la Corte  advierta  que  la controversia jurídica planteada no tiene incidencia alguna en  relación  con  lo  decidido  en  el caso concreto, o que podrá responder a los  planteamientos  del  recurrente  sin  tener  que  efectuar valoraciones de fondo  acerca de lo que ocurrió en la actuación.   

2.  En el asunto  materia   de   interés,   los   reproches   propuestos   por   el  defensor  de  WILSON  LEONEL  LEÓN  FRANCO  no  sólo  carecen de  fundamentos,  sino  que además no guardan relación  alguna con las causales invocadas. Veamos.   

2.1.  Cuando en sede de casación se formula la violación  directa  de la ley sustancial, tal como lo hizo el demandante en el primer cargo  por  él  presentado, la Corte ha sido enfática y reiterativa al señalar que a  éste  le  asiste la carga procesal de demostrar que el Tribunal incurrió en un  yerro  en  la  selección  o  comprensión  de  la  norma,  bien  sea  porque no  reconoció  la  ley  llamada a regular el caso (falta de aplicación), o ajustó  de  manera  incorrecta el supuesto fáctico a lo que contempla otra disposición  (aplicación  indebida),  o  asignó  al  precepto elegido de manera adecuada un  sentido   o   efecto   contrario  a  su  contenido  (interpretación  errónea).   

Así  mismo,  una  censura en cualquiera de  estas  modalidades  le  impone a quien la postula la  obligación   de   aceptar   tanto  la  apreciación  probatoria  efectuada  en  el fallo impugnado como la situación fáctica que se  declaró probada a raíz de tal valoración.   

En  el  presente  caso,  sin  embargo,  el  recurrente  se  limitó a plasmar en el escrito una postura personal contraria a  la  adoptada por el ad quem (relativa a que Clemente Naranjo no fue constreñido  a    entregar    la    suma    de   $2’000.000    en   efectivo   ni   a  comprometerse   a  cancelar  los  $48’000.000  restantes),  que  como tal se  asemeja  más  a un alegato de instancia que a una demanda de casación, lo cual  no  es  suficiente para controvertir la decisión impugnada, ni mucho menos para  demostrar  un  error  de  mérito  o  de juicio, máxime cuando, en razón de la  naturaleza  extraordinaria de este recurso, la sentencia cuenta a esta altura de  la actuación con una doble presunción de acierto y legalidad.   

El  demandante  tampoco  mostró  una total  aquiescencia  respecto  de  las  circunstancias  fácticas  que  en  el fallo de  segunda  instancia se estimaron demostradas, toda vez  que,  en  dicha providencia, el Tribunal relacionó como hechos inobjetables los  siguientes:   

“[…]  está  plenamente  acreditado  que  Clemente  Naranjo  fue víctima por parte de WILSON  LEONEL   LEÓN   FRANCO,   Luis   Hernando   López  Frausín  y  Jairo Rojas  Villalobos,  quienes  integraban una banda criminal,  de   una   solicitud  de  entrega  de  dinero  en  cuantía  de  $50’000.000  y que en caso de negarse a  ello  podría  ser secuestrado y llevado ante el Comandante del 51 Frente de las  FARC, o que incluso se le podría suprimir la vida.   

”Además, se  estableció  plenamente que el señor Naranjo solicitó un plazo para la entrega  del  dinero,  que  incluso dio un número de un abonado telefónico equivocado y  que,    finalmente,    terminó    entregando    la   suma   de   $2’000.000, quedando comprometido para  entregar  el  dinero  restante  posteriormente, horas más tarde en la ciudad de  Moniquirá,  excedente que jamás pensó entregar y por eso dio cuenta inmediata  a  su esposa, quien notificó a las autoridades pertinentes, logrando la captura  de      los     hoy     procesados”1.   

Por el contrario, lo que a la postre propuso  el  profesional  del  derecho  en  el referido cargo fue una situación fáctica  completamente  distinta  a  la  que se declaró probada en el fallo (esto es, la  ausencia  de  coacción  alguna),  mediante  la alusión a hechos que el ad quem  consideró  irrelevantes  para  la  conclusión  probatoria  adoptada  (como que  Clemente   Naranjo   les   hubiera   pedido  a  los  procesados  “que   se   fueran   ya   porque   en   el   molino   había   doce  obreros”2,     o    sostener    que  “cuando  fue  visitado por los acusados él estaba  armado”3,   o  incluso  afirmar  que  “se   dirigió   en   un  carro  con  un  hijo  a  Moniquirá”4,  lugar  a  donde los había  observado desplazarse).   

En   efecto,   el   recurrente   con   su  argumentación  pretendió  convencer a la Corte de que la acción realizada por  WILSON  LEONEL  LEÓN  FRANCO  y  sus acompañantes no fue la de “obligar”5  ni  la de  “compeler      a     la     fuerza”6 a Clemente Naranjo, a cambio  de  no  atentar  en  contra  de  su  vida  o  libertad  de locomoción, para que  entregase    la    suma    de    $2’000.000   en   el   momento   de   la  entrevista  y  la  suma  de  $48’000.000    en  posterior   oportunidad,   conducta   en   la   que   de   manera   precisa   se   basó   el  Tribunal  para  concluir  que  hubo  un  constreñimiento   constitutivo   del   delito   de  extorsión  agravada y no  la   violencia   propia   de   cualquier   otro   delito  contra  el  patrimonio  económico.   

Al  reclamar  el  estudio  atinente a si el  sujeto  pasivo  se  sintió  afectado  o  no en su integridad física o su libre  determinación,   el   demandante   planteó   en   últimas   que  (i)  la  amenaza de muerte o secuestro  jamás  se concretó, (ii)  la  entrega  del  dinero  nunca  obedeció  a  tal  circunstancia y (iii) en ningún momento se acordó la  entrega  de  una  suma  faltante,  máxime  cuando  la  supuesta víctima estaba  armada,  contaba  con  superioridad numérica e incluso siguió a los procesados  hasta el municipio de Moniquirá.   

Esta  postura,  además de inabordable para  efectos  de  la  causal  invocada,  resulta  incoherente  frente  a  la  alegada  configuración        típica       del       delito       de       hurto,  pues  si  a la postre Clemente  Naranjo   no   se   sintió   coaccionado   para   entregar  los  $2’000.000,  tal  como  lo  sostuvo el  defensor,   de   ninguna  manera  lo  habría  conducido  a  despojarse  de  sus  pertenencias  el  acto,  declarado  por  el  Tribunal,  de  haber sido objeto de  amenazas  de  muerte  o de privación de la libertad, por lo que tampoco hubiera  podido  predicarse el apoderamiento de un bien mueble ajeno con el propósito de  obtener provecho ilícito.   

2.2. En lo que al  segundo  cargo respecta,  cuando  el demandante plantea con apoyo en la causal  tercera  de  la  ley  906  de  2004 un error de hecho por falso raciocinio en la  valoración  de la prueba, la Sala tiene dicho que le corresponde las siguientes  cargas procesales:   

(i) Señalar  de manera específica en el escrito de demanda la prueba  o  inferencia  lógica con la cual el Tribunal incurrió el error, de manera que  si  lo  denunciado  tiene  relación  con  la construcción del indicio, deberá  precisar  en qué fase del proceso intelectual de su elaboración tuvo lugar, es  decir,  si  en  el análisis de la prueba del hecho indicador o en la obtención  de la inferencia.   

(ii) Indicar  en  forma  precisa  la regla de la sana crítica que haya  sido  quebrantada en la motivación del fallo, lo cual implica identificar cuál  fue  el  postulado  de  la  lógica, la máxima de la experiencia o el principio  científico   dejado   de  aplicar  o  reconocido  indebidamente  dentro  de  la  apreciación de la prueba.   

Y           (iii)  acreditar  la trascendencia del  error,  aspecto  que implica el deber de valorar de nuevo el conjunto probatorio  que  sirvió  de  fundamento  a  las  instancias,  para  evidenciar  que  con la  exclusión  del referido yerro la decisión materia de impugnación habría sido  sustancialmente distinta a la adoptada.   

Ninguno  de  los  requisitos  en  comento  cumplió  el  apoderado de WIL-SON LEONEL LEÓN FRANCO en aras de convencer a la  Corte  de  que  en  la apreciación de la prueba el Tribunal incurrió en algún  falso  raciocinio,  pues  en  el  reproche  que  al respecto propuso ni siquiera  indicó  qué  específica regla de la sana crítica (ley científica, principio  lógico  o  máxima  de  la  experiencia) dejó de reconocerse o fue aplicada de  manera   indebida   dentro   de   la  valoración  del  testimonio  de  Clemente  Naranjo.   

El demandante se limitó en dichos reproches  a  señalar  los  motivos  por  los  cuales  podría  predicarse  la  ausencia de configuración de un acto  de   constreñimiento   (como  aducir  que  la  entrega  de  los  $2’000.000  obedeció  al  hecho  de  que los procesados necesitaban dinero para la gasolina  del  vehículo  en  donde  se  movilizaban  o que lo único que sintió Clemente  Naranjo  fue  temor  por  la  integridad de ellos ante la posibilidad de que los  trabajadores  del  molino se dieran cuenta de lo que pasaba), aseveraciones que,  además  de  absurdas, ninguna relevancia ostentan dentro de este extraordinario  recurso,  pues a esta altura de la actuación lo que prevalece desde el punto de  vista  jurídico  es la doble presunción de acierto y legalidad de la decisión  impugnada  por  encima  de  cualquier  otra  consideración que, frente al error  fáctico  invocado,  no  implique  una  efectiva  vulneración  de alguna de las  reglas de la sana crítica.   

Aunado  a lo anterior, la pretensión final  por  la  que  el demandante formuló y desarrolló los reproches (esto es, la de  casar  de  manera  parcial  el fallo impugnado y, en su lugar, absolver a WILSON  LEONEL  LEÓN  FRANCO)  resulta  a  todas luces incoherente frente al argumento,  también  contenido en el escrito y reiterado ante las instancias, de que debía  ser    declarado    coautor    responsable    del    delito    de   hurto agravado.   

2.3.  Como si lo  anterior  fuese  poco,  el  problema  jurídico que de modo ambiguo e inadecuado  trajo   a  colación  el  recurrente  (según  el  cual  el  sujeto  pasivo  del  comportamiento  contribuyó  con  su  conducta  a  la  obtención  del perjuicio  patrimonial)  ha  sido  desestimado  en  anteriores  oportunidades  por la Sala,  cuando  ha indicado que el análisis de las llamadas acciones a propio riesgo, o  autopuestas  en  peligro  dolosas (en las que procedería la exclusión del tipo  objetivo  si  el  sujeto  pasivo  consiente  en  participar en una situación de  riesgo  susceptible  de  producir  el  resultado), sólo sería relevante en los  eventos  en  los  que concurran los requisitos de (i)  conocimiento  del  peligro por parte de la víctima,  (ii)  poder de control en  cabeza   de   ésta   acerca   de   la   asunción  del  riesgo  y  (iii)  falta  de  posición de garante  del   autor7.   

Así mismo, la Sala ha precisado que, en los  delitos sexuales que se ejercen mediante violencia,   

“[…]  no es  procedente  abordar  las  calidades y condiciones de la víctima, ni mucho menos  estimar  si  debió  haberse comportado de alguna manera en aras de no facilitar  la  producción  del  resultado  típico,  por  la  sencilla  razón  de  que la  creación  del riesgo no permitido (es decir, la acción tendiente a doblegar la  voluntad   de   la  otra  persona)  le  concierne  única  y  exclusivamente  al  autor”8.   

Lo anterior también resulta predicable para  toda   clase   de  comporta-mientos  punibles  (incluidos  los  que  afectan  el  patrimonio   económico   y   la   autonomía   de   la   persona),  por  cuanto  “de  ninguna  manera  es  posible  sostener que el  sujeto  pasivo,  cuando es sometido a una situación  de  constreñimiento, fuerza o coacción, tiene poder  de      control      sobre      la     asunción     del     peligro”9.   

En la doctrina, igualmente, se ha sostenido  que  las  conductas  por parte del autor que de manera directa superan o exceden  el  riesgo permitido sin necesidad de acciones favorecedoras del sujeto pasivo o  de  terceros,  constituyen  el  núcleo de la conducta típica en los delitos de  resultado  sin  importar  que  la  víctima  haya  podido  sustraerse o no a los  peligros en el caso concreto:   

“En un Derecho  Penal       que       ha      de      operar      de      modo      pedagógico-socialmente  preventivo  y  que  pretende  salir  al  paso, mediante el castigo de determinadas conductas, a  futuras  conductas  de esta clase, renunciar a la pena por la autoprotección no  significa  sino  indicar  al autor que frente a una determinada clase de ataques  tiene  que  contar si acaso con la autoprotección de la víctima, y frente a la  víctima   la   apelación  a  que  puede  protegerse  a  sí  misma;  el  Estado se mantiene al margen de estos asuntos, al menos por  lo  que  respecta a la orientación del comportamiento mediante la intervención  penal. En relación con el tipo, aquí en cuestión,  de     acciones     peligrosas     –esto  es,  de  aquellas  que  amenazan  con  dañar  a la víctima  directamente,  o  sea, sin la intervención punitiva de ésta o de un tercero, y  que    para   evitar   (con   seguridad)   menoscabos   requieren   medidas   de  defensa–,  esto supone  alentar    y   exhortar   a   la   ley   del   más  fuerte,  o  a  hacer  uso  de  la legítima defensa,  recayendo  así  en  una  época  hace  tiempo  superada: la confianza en que el  Estado  se  propone  en  general  vedar  determinados ataques a los bienes y los  ámbitos  de  disposición  asegurados  basados en ello, se sustituirían por el  verse  forzado  a  esperar  cualquier cosa de los demás, y por tanto a estar en  guardia,  empleando  de  continuo las posibilidades de defensa disponibles y, de  ser  necesario, defendiendo los propios intereses por la fuerza. Huelga explicar  que  tal  modelo  no  puede  tenerse  en  cuenta  seriamente en un Estado que ha  asumido  proteger  la  dignidad  y  los bienes del individuo, máxime cuando una  consideración  tan  relativista,  practicada a la larga, amenaza con menoscabar  incluso  la  evidencia  del  desvalor  inherente  a los ataques (sólo en parte)  penalizados.  Las  matizaciones con respecto a la protección de bienes mediante  la  pena  no  puede  –al  menos   en   este   tipo   de  ataque–  deducirse  desde  la  perspectiva  global de la autoprotección,  sino    sólo    desde   puntos   de   vista   más  específicos,  relacionados  con  la importancia del  bien    jurídico,    la    magnitud    de    su   menoscabo,   etc.”10   

Por  último,  la  Sala ha precisado que la  realización  del  tipo  objetivo  no  depende  de  los  pensamientos  ni de las  sensaciones  que  acerca  de  los  bienes  o derechos implicados tenga el sujeto  pasivo del delito, pues la adecuación típica,   

“[…]  en  virtud  del  principio  del  derecho  penal  de acto  consagrado  en  el  artículo 29 de la Constitución  Política,  no  depende  de lo que esté en cabeza de la presunta víctima, sino  de  la  exteriorización  en el mundo de lo físico de una conducta que desde el  punto  de  vista objetivo y subjetivo constituya una afectación trascendente al  bien    jurídico”11.   

En  consecuencia, como la Sala concluye que  los  reproches,  además de incoherentes, carecen de fundamentos, y como tampoco  observa  con  ocasión del trámite procesal o del fallo impugnado violación de  los  derechos  fundamentales  en  cabeza  de  WILSON  LEONEL LEÓN FRANCO, ni la  necesidad  de  garantizar  cualquiera  de  los fines de la casación mediante un  pronunciamiento  de  fondo,  no hay razón alguna para superar las falencias que  ostenta  la  demanda  y,  por  lo tanto, ésta no será admitida, tal como está  previsto en el artículo 184 de la ley 906 de 2004.   

3.  Teniendo en  cuenta  que contra la decisión de no admitir la demanda de casación procede el  mecanismo  de  insistencia,  según lo establece el inciso 2º del artículo 184  de  la  ley  906  de  2004,  es  necesario  aclarar  que la Sala ha precisado la  naturaleza  y  reglas  que  habrán  de  observarse  para  su  aplicación de la  siguiente                   manera12:   

3.1.            La insistencia es un mecanismo  especial,  de  naturaleza  distinta  a  los  actos  de  impugnación propiamente  dichos,  que  sólo  puede  ser  promovido por el demandante dentro de los cinco  días  siguientes  a la notificación de la providencia mediante la cual la Sala  decide no admitir la demanda de casación.   

3.2.            La  solicitud  de  insistencia  puede  elevarse  ante el Ministerio Público por intermedio de cualquiera de sus  Delegados  para  la  Casación  Penal,  o  ante uno de los Magistrados que hayan  salvado  voto  en  cuanto a la decisión mayoritaria de no admisión, o ante uno  de  los  Magistrados que no haya intervenido en la discusión y no haya suscrito  el referido auto.   

3.3.            Es  facultativo del Magistrado  disidente,  del  que  no  intervino en los debates o del Delegado del Ministerio  Público  ante  quien  se  formula la insistencia, optar por someter el asunto a  consideración  de la Sala o no presentarlo para su revisión, evento último en  el  cual  informará  de  ello  al  solicitante  dentro  de  un  plazo de quince  días.   

3.4.  El  auto  mediante  el  cual  no se admite la demanda trae como consecuencia la firmeza de  la  sentencia  contra  la cual se formuló el recurso de casación, salvo que la  insistencia prospere y conduzca a la admisión del escrito.   

En  mérito de lo expuesto, la CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA,  SALA DE CASACIÓN PENAL,   

RESUELVE  

NO  ADMITIR  la  demanda  de  casación  presentada por el defensor de WILSON LEONEL LEÓN FRANCO  en  contra  del  fallo  de  segundo  grado proferido por el Tribunal Superior de  Distrito Judicial de Tunja.   

De  conformidad  con  lo  dispuesto  en  el  artículo  184  de  la  ley  906  de  2004,  es  facultad  del demandante elevar  petición de insistencia en relación con lo decidido.   

Notifíquese  y  cúmplase.   

MARÍA  DEL  ROSARIO  GONZÁLEZ DE LEMOS   

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ                                        SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ   

ALFREDO   GÓMEZ   QUINTERO                            AUGUSTO J. IBÁÑEZ GUZMÁN   

                                                                                                  

                                                           

JORGE  LUIS  QUINTERO MILANÉS                       YESID RAMÍREZ BASTIDAS   

JULIO  ENRIQUE  SOCHA  SALAMANCA                      JAVIER      ZAPATA  ORTIZ   

          

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria    

1 Folio 519 de la actuación principal.   

2 Folios 506-507 ibídem.   

3  Folio 507 ibídem.   

4  Ibídem.   

5  Folio 525 ibídem.   

6  Ibídem.   

7  Cf.  sentencias  de 20 de mayo de 2003, radicación 16636, 10 de  junio  de  2008,  radicación  28693  y 19 de agosto de 2009, radicación 26882,  entre otras.   

8   Sentencia   de   23   de   septiembre   de   2009,  radicación  23508.   

9  Ibídem.   

10   Frisch,   Wolfang,   Comportamiento  típico  e  imputación  del resultado, Marcial Pons,  Madrid, 2008, pp. 162-163.   

11  Sentencia de 23 de enero de 2008, radicación 17186. En el mismo  sentido, sentencia de 24 de febrero de 2010, radicación 32872.   

12  Sentencia de 12 de diciembre de 2005, radicación 24322.     

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