32595(09-11-09)

2009

Asistente Jurídico Inteligente

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                                             Proceso No 32595   

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

Magistrado Ponente  

ALFREDO           GÓMEZ  QUINTERO            

Aprobado Acta No. 349  

Bogotá D.C., noviembre (9) de dos mil nueve  (2009)   

VISTOS  

Decide la Sala la admisibilidad del recurso  extraordinario   de  casación  interpuesto  por  el  defensor  de  FRANCISCO   JAVIER   ARÉVALO  GUILLÉN,  contra  la  sentencia  del  veintiocho (28) de mayo de dos mil nueve (2009), por  medio   de   la   cual   el   Tribunal   Superior   de   Cúcuta   confirmó   y  modificó  (en  el sentido de reducir el tiempo de la  condena)  el  fallo  condenatorio  proferido el 17 de  abril  anterior,  por  el  Juzgado  Tercero  Penal del Circuito con funciones de  conocimiento  de  la  misma ciudad, y lo condenó a las penas de dieciséis (16)  años  y  seis  (6)  meses de prisión, interdicción de derechos y de funciones  públicas  por  el  mismo  término,  por  encontrarlo responsable del delito de  acceso    carnal   o   acto   sexual   abusivo       con      incapaz   de  resistir,  previsto  en  el  artículo  210  del  Código  Penal (Modificado por la  ley   1236   de   23  de  julio  de  2008).   

HECHOS  

La  señora  Yury  Socorro  Toloza  Zapata  residente en el municipio        de       “Puerto  Lleras”,  vereda  “Nueva  Esperanza”,  vía  la  Floresta,  manzana  3,  lote 2, barrio Bella vista (N.  de   S.),  madre  de  una  menor    de   13   años   de   edad   víctima  en  los  hechos  que  aquí se  relatan,   refirió  que  el  día  2  de noviembre de 2008 su hija salió a la  tienda    a    comprar    galletas    y    se    encontró    con   FRANCISCO   JAVIER   ARÉVALO  GUILLÉN,  quien  la convidó a que lo  acompañara    a    casa    de    su   familia,   porque   ese   día  estaba  de  cumpleaños,   por   lo   que  la  niña  subió  a  la  moto  y  el  denunciado  se  dirigió hacia   la   ciudad   de   Cúcuta,   donde   la   llevó   a   un   hotel   y   la   accedió  carnalmente.   

La víctima contó que cuando se desplazaban  en    la    moto,    pararon   en   “El   Zulia”  donde  FRANCISCO le ofreció  un  jugo  y  él  se  tomó  una cerveza;  contó  que  por  el camino su hija  sintió  mareo  y  al  llegar  a Cúcuta el     denunciado     le     ofreció  comida;   dijo  que la  menor  sintió malestar    y    que   el   denunciado  la   llevó   a   un   hotel   donde   se quedó dormida.   

Según el relato, la ofendida le contó que  no  recuerda  lo que pasó  después,   hasta   la   mañana  siguiente  que  se  vio     completamente  desnuda,  sola  en  una  habitación  y con   sangre   y   semen   en sus genitales.   

La  víctima  se  dirigió  luego  donde  su  amiga  Ingrid  Maribel  Salcedo Sánchez a quien le contó lo sucedido y las dos  le      contaron      los      hechos.   

ANTECEDENTES  

El  Juzgado  Tercero  Penal del Circuito de  Cúcuta  profirió  sentencia  condenatoria  el  17  de abril de 2009 (Folios 87  – 99 / 1).   

El Tribunal de Cúcuta modificó la condena  el  28  de  mayo  de  2009  (Fls.  16 – 41 / 2).   

El   defensor  presentó  el  recurso  de  casación      de      manera      oportuna      (Fls.      49      – 63 / 2)   

LA IMPUGNACIÓN  

Como  el  libelo  es  repetitivo,  la Sala  resumirá  las  diferentes  réplicas  que  se  formulan  en  cargos  separados,  así:   

Cargos         primero, tercero y  sexto.  Falso juicio  de  legalidad.  El testimonio de la psicóloga,  exclusión de la duda   

Sostuvo el libelista que en la apreciación  de  los  medios  de prueba el juzgado falló en el razonamiento, desconoció las  reglas  de  la  sana  crítica,  incurrió  en  errores  de hecho al apreciar la  valoración  psicológica  que  realizó  la doctora Zaida Rubiela Mendoza Leal,  investigadora  judicial  y Sicóloga del Cuerpo Técnico de Investigación de la  Fiscalía  General  de  la  Nación,  porque  la  profesional  no  es  un perito  debidamente   especializado   en   la   materia   y  se  abrogó  el  derecho de realizar entrevista a la  víctima, careciendo del  estudio que para el caso concreto debe tener.   

La   Doctora   Mendoza  Leal   es   realmente  una  investigadora  judicial        que        emite        conceptos       sicológicos,   y  con  fundamento  en  ellos  la  fiscalía     pidió     la     condena  de  FRANCISCO  JAVIER  ARÉVALO  GUILLÉN,  con    franco   desconocimiento   del  artículo  408 del C. de P.P.;  por lo anterior,  solicitó  casar  la  sentencia  y proferir un fallo  absolutorio,  en  aplicación  del principio de la presunción de inocencia y la  duda a favor del procesado.   

Cargos       segundo,  cuarto y  quinto.    Falso  juicio  de  legalidad.   La retractación del testigo   

Al  juicio  compareció  como  testigo  la  señora      Yuri      Tolosa,      madre     de     la     víctima,       quien       aportó   un   documento   en  el  que  la  víctima  y  la  madre  manifestaron su interés de retractarse de los cargos formulados.   

En ese orden, el juzgado debió proferir su  sentencia  absolutoria  de  conformidad  con  lo que  arrojan    las   pruebas   aportadas   en   la   audiencia   de   juicio  oral  y  público,  porque  aquel  documento es la única prueba que existe.   

En   suma,   el   juzgador  estaba    obligado   a   aplicar   el  in  dubio pro reo, entre  otras  razones  porque  no  se  practicó examen médico legal que analizara las  evidencias de semen en el cuerpo de la víctima.   

Finalmente,  de no prosperar alguna de las  censuras,  “imploró”  a  la  Sala casar de oficio la sentencia y  proferir el fallo que deba remplazar  la  sentencia  objeto  del  recurso extraordinario de  casación.   

CONSIDERACIONES  

La  Sala  de  Casación  Penal NO  ADMITIRÁ  la  demanda  de casación  propuesta    por    el    defensor    de   ARÉVALO  GUILLÉN,  porque  de  su  estudio  se  advierte  que  el  fallo  objeto del recurso no desconoció derecho  material  alguno,  como  tampoco garantías fundamentales, y por consiguiente no  se  requiere  de  la  intervención  de  la Sala para la reparación de agravios  inferidos   a   las   partes   con   la   sentencia   demandada,   como  pasa  a  demostrarse:   

Las  críticas  se   fundan   en   dos  aspectos:  la     aducción     del    dicho    de    la   ofendida   a   través   del  testigo  acreditado    y   la  retractación del testigo:   

1.         En   relación  con  el  aporte  al  juicio  de  la  entrevista  de la ofendida    con    apoyo    de    profesional  especializado  en  la  materia  no encuentra la Sala  reparo alguno   pues   la   investigadora  judicial  adscrita   al   Cuerpo  Técnico  de  Investigación  de  la  Fiscalía  General  que     contribuyó     en     el    recaudo  de  la versión lo hizo con la  finalidad   primordial   de   garantizar   el   respeto   a  los  derechos  fundamentales  del  niño,  en  aras  de  garantizar  su  desarrollo  armónico  e  integral  (art.  44 de la C.  Pol.).   

La   crítica   radica   en   decir  que  la     profesional     no     es     un    perito  especializado,   que  carece  del estudio para  ejercer  como  tal  y  que  sin embargo actuó  como  sicóloga forense, cuando realmente su profesión es  la  de  investigadora  judicial  que  emite  conceptos  sicológicos,  por  lo  que  su  testimonio  desconoció  las formalidades del  artículo 408 del C. de P.P.   

Para  responder  el  mérito  de  la  propuesta baste con hacer   notar   que   la  sentencia  no  se  funda en el concepto  del  perito  que  realizó  la  entrevista sino en el  contenido  mismo  de  la  versión  de  la  víctima  y  en el grado de convicción que ofrece  la  prueba, cuyo recaudo se  logró  con el apoyo logístico de  la cámara gessell.   

Las  Cámaras Gessell son salas dispuestas  para  este  tipo  de diligencias de investigación, que hacen parte de la planta  física  de  laboratorios  de  psicología;   el  procedimiento  de  aducción  de  la prueba tiene que  ver    con    la   manera   didáctica   como   el  experto,     titulado     o    no    (Psicólogo,    testigo   acreditado,  investigador   judicial,  persona  entendida  en  la  ciencia,   técnica,   arte,   oficio   o  afición)  aprehende  el  conocimiento de los hechos que relata  el   niño   a  través  de  diversas  técnicas  de  entrevista,  observación  sistematizada  y  juego  de roles;  de lo que se  trata  es de propiciar al niño un ambiente amable, en el que supere los temores  que  lo  apenan,  que lo entristecen, y de esa manera pueda expresar la versión  de     los     hechos    con    connotaciones    de    logicidad,    coherencia,  credibilidad.   

La  profesional  que  recaudó la prueba en  cámara  Gessell, adscrita al Cuerpo Técnico de Policía Judicial, identificada  con  el  código  9756,  explicó  el procedimiento del recaudo de la evidencia,  contó  que  realizó un diálogo formal, con entrevista semiestructurada, y que  en  el  transcurso  del  diálogo la ofendida contó que tiene 13 años de edad,  que  es  estudiante  de  octavo  grado  del  colegio “Camilo Torres”, vereda  “Nueva  Esperanza”, vía la Floresta, que es residente en la manzana 3, lote  2,  barrio  Bella  vista, que su papá se llama Jesús Botello, que trabaja como  conductor  de  buseta,  que su mamá se llama Yuri Socorro Toloza de 38 años de  edad,  que  es  vendedora  en  un  supermercado,  que  el  papá  y la mamá son  separados  hace  2  años,  que  ella tiene tres hermanos, Liliana, de 18 años,  independiente;  Maira, de 17 años y Albeiro, de 10 años.   

Refirió  en  detalle las circunstancias en  las  que  sucedieron;   contó que iba a la tienda a comprar unas galletas,  que  se  encontró  con  JAVIER  ARÉVALO…:   

“…El estaba  tomando  y  me  llamó  y  me  dijo  que estaba cumpliendo años, yo le dije que  felicitaciones,  y me convidó que lo acompañara que fuéramos a donde la mamá  que  le  tenían  un  regalo,  yo  no  quería  ir  pero  me  insistió  y yo lo  acompañé,  me  subí a la moto y empezó a andar como loco, él se fue para un  barrio  que  se  llama “La invasión” y no paraba, yo le decía que a dónde  era  pero,  andaba  muy  rápido, siguió derecho y no paró, cuando llegamos vi  que  estábamos en “El Zulia”, eran como las 6:40 de la noche, paró la moto  y  yo  iba  a  salir  corriendo pero me dijo que ya me llevaba a la casa, que me  calmara,  que  no  iba  a  pasar  nada,  era  un pool donde paramos, ahí él me  brindó  un  jugo  y  él  se  tomó  una  costeñita, no nos demoramos nada, no  hablamos  nada  yo  estaba  nerviosa,  yo  me  monté  a la moto, le dije que se  devolviera  y  él  no  me  hizo  caso, andaba otra vez rápido, yo iba nerviosa  además  no  conozco  por  donde  me  llevaba,  luego  llegamos  a un comedero y  estábamos  en  Cúcuta,  ahí  vendían comidas rápidas, y me dijo que comiera  algo,  yo le recibí un salchipapa, ya era como las 7 de la noche, yo me sentía  como  mariada  (sic.)  no  se, me senté en el andén, yo quería ir a baño, me  sentía  mal,  estaba asustada, no supe más, no recuerdo qué más pasó, luego  amanecí  fue  en un hotel al otro día, estaba desnuda y sola, tenía sangre en  la  vagina,  eran  como  las 6 de la mañana, me levanté y como pude me vestí,  salí  del  hotel  que  no  tiene  nombre, no se por donde queda;  de allí  salí  y  este  señor  JAVIER ARÉVALO no  estaba, un señor que vende tintos que estaba ahí me vio como  nerviosa  o  asustada  y me dijo que qué me había pasado y yo le dije que nada  que  solo  necesitaba plata para un pasaje, él me colaboró y me fui para donde  mi  amiga  Maribel  Salcedo,  luego  me  di cuenta que llevaba $2000 pesos en el  pantalón  en el bolsillo de atrás, con eso era que iba a comprar las galletas,  yo  a  mi amiga le conté todo, y ella se cambió y nos fuimos a donde yo vivo y  le   contamos   a   mi   mamá,   nunca   había   desconfiado  de  JAVIER       ARÉVALO,  además,  él  a  veces nos lleva al  colegio  con  mi  hermano  en la moto, él es vecino de nosotros, yo tenía buen  concepto  de  él,  él era chévere, ahora le tengo es rabia, eso a mi me dejó  muy  mal,  no  confío ni en mis amigos, nunca había pasado nada, él me echaba  piropos,  me decía que estaba bonita, que lástima que tuviera mujer, él tiene  mujer  y  una  niña,  él  trabaja en una arrocera, vive cerca a la casa, él a  veces  se  ofrecía  que  si  quería  me  traía  a  Cúcuta para el control de  ortodoncia  y  que  me ahorraba el pasaje sólo eso me decía, pero yo le decía  que    no;    conozco   a   JAVIER  hace  como  4  meses, yo lo conocí por la mujer de él porque a  veces  habla  conmigo,  además  los que viven al lado de la casa son familia de  él,  yo nunca había tenido relaciones sexuales, tengo amigos pero novio no, el  se  sobrepasó  conmigo, aprovechó la confianza que yo le tenía, no pensé que  JAVIER  me fuera a hacer  eso,  JAVIER  es  joven,  morenito,  peli  churco, pelo corto, ojos claros, es flaco, no tiene casi cejas,  tiene          una         moto         “Discovery”         roja…”.   

En  su  informe,  la perito refirió que la  entrevistada  se mostró intranquila (por el sudor de sus manos), que vestía de  manera  adecuada, que es “expresiva”, que mostró tristeza en su rostro, que  el  aspecto  general  es  bueno,  que  comentó  lo  que  le  sucedió  el  día  domingo:   

La testigo acreditada indicó que el relato  es  rico en expresiones de lugares, hechos, lo cual lo hace un relato creíble y  de  gran veracidad, que la víctima presenta catarsis en su relato (llora por el  hecho),   que   el   relato  es  extensivo,  que  la  entrevistada  no  presenta  comportamientos   de   agresividad,   es   amable,   colaboradora,  mantiene  la  conversación  con  facilidad,  es  expresiva, aunque usa un tono de voz normal,  presenta  rechazo por sus amigos, manifiesta que desconfía de todos y que ellos  le   van   a   hacer   lo   mismo,   se   muestra   alerta   a   las   preguntas  realizadas.   

Refirió  que  los  movimientos  durante la  entrevista    son    de    tranquilidad,    que    no    presenta   alteraciones  sensorioperceptivas,   que   posee   capacidades  para  establecer  amistades  y  relaciones  interpersonales, que canaliza asertivamente sentimientos, confía en  su  mamá  por  lo  que  tomó la decisión de contarle, que es coherente con lo  narrado,  se  halla  orientada  en  tiempo  y  espacio  y  evoca  recuerdos  con  facilidad,  se  muestra  tranquila  por  haber contado lo que le sucedió.   (Evidencia  número  5.  folios  66  – 69, incluye C.D. de entrevista).   

La entrevista no requiere (por sí) que sea  practicada   por   un  profesional  de  la  psicología  titulado,  como  parece  entenderlo  el recurrente;  basta con el recaudo de la versión mediante el  apoyo  de  una  persona  (testigo  de  acreditación)  con  alguna experiencia y  aptitud  para  orientar adecuadamente la conversación, que garantice el respeto  a toda forma de violencia (art. 44 C. Pol.).   

En esos propósitos, pueden colaborar con la  Administración  de  Justicia  los psiquiatras, los psicólogos, los estudiantes  que  ya  poseen alguna formación que los hace idóneos, los profesionales de la  salud,  los  peritos, los policías judiciales capacitados en derechos humanos y  de  infancia  y  adolescencia,  las  madres  comunitarias,  en fin, personas que  puedan  concurrir  al  proceso  penal como testigo, cuya aptitud e idoneidad les  permita  obtener la información mediante procedimientos éticamente aceptables,  válidos, lícitos, limpios, respetuosos de los derechos humanos.   

Se  trata  es  de  lograr una conversación  sin  violentar,  sin victimizar de nuevo  al  niño,  utilizando  métodos informales, amables (el apoyo de  las   cámaras  gessell  persigue  esos  fines);   el  experto  funge  como  instrumento  que  le  permite  al juez acceder de forma adecuada al conocimiento  del tema objeto de prueba.   

La entrevista persigue averiguar los hechos  y  enterar  a  las  partes y al juez, quien al momento de contemplar las pruebas  examinará  las  que permitan acceder al conocimiento de la verdad material, fin  último        del        proceso       penal1.   

La  acreditación  del  testigo  tiene  por  finalidad  que  el  juez  aprecie  la  confiabilidad  y  la validez del medio de  convicción  que  por  su conducto se aporta (entrevista, dictamen, etc.);   la  acreditación  se  vincula con la legalidad del recaudo de la evidencia, mas  no  suple la función del juez como perito de peritos, porque es al juez a quien  corresponde apreciar las pruebas y asignarles mérito persuasivo.   

El  testigo de acreditación funge como la  fuente  indirecta  del  conocimiento  de  los hechos, la importancia del testigo  acreditado  radica  en  que  su  versión  es  la de un testigo calificado, cuya  credibilidad es siempre objeto de examen por el juez.   

La   prueba  técnicamente  recaudada  y válidamente aducida  se  somete  a la controversia     de    las    partes    intervinientes    y    la    contemplación    material   del   juez2.   En   relación  con  el  dicho del menor de edad, el Código de la Infancia y  la  Adolescencia  establece  los criterios para recibirlo en procesos judiciales  donde    son   víctimas   los   niños,   niñas   y   adolescentes3.   

El soporte  que  ofrece  a  la  investigación  penal el testigo        de        acreditación       es       trascendente   porque  adecua  el  interrogatorio  a  un  lenguaje  comprensible,    de  conformidad   con   la   edad   y  el  razonamiento  del niño(a),     de     manera     que     las     respuestas    obtenidas      le     permitan  al  juez  (como  perito  de  peritos)  persuadirse     y    concluir    que  la  versión  lograda  es  (o no) idónea4    para    construir    la  sentencia5.   

Tampoco    se    pueden   soslayar  las  experticias de Medicina  legal   del  3  de  noviembre  de  2008,    y    el    testimonio    del    legista    que   refirió  las lesiones y los hallazgos  de      espermatozoides      en     el     cuerpo     de     la     menor,   elementos   persuasivos  que  apreciados   de  manera  articulada  sugieren     el     máximo     grado     de     confiabilidad:   

“EXAMAN     GENITAL:    Presenta.    Himen   anular  desgarrado.   Bordes  hemorrágicos  lo cual indica desfloración reciente,  desgarro  reciente  en el meridiano de las 6 siguiendo las manecillas del reloj,  bordes  equimóticos   y   presencia  de  sangrado  moderado,   se   aprecia  eritema moderado en labios menores con edema moderado…”   

“En ampliación al dictamen radicado con  número  8479  de  2008  sobre  delito  sexual  me permito informar resultado de  laboratorio  para  la detección de espermatozoides en prenda de ropa interior y  en    frotis    vaginal    practicados    en    la  menor…  “Sí  se encontraron espermatozoides (se  obtienen      3  espermatozoides       por       preparación      en      los      aplicadores      con     secreción  vaginal…”            (Folios       60      –            62).   

2.   La  retractación del testigo de cargos   

Cuando     el    testigo  de  cargos que en las diligencias de  instrucción         hizo        imputaciones  de  manera  certera  y  concreta,  se ve compelido a  retractarse  en  la  audiencia  del  juicio  oral, la  función     del     juez     radica     en     percibir     las    razones          de         la  retractación,  entre ellas las amenazas,  la  compra  del  testigo,  la persuasión para que se retracte,  etc.6;   el  juzgador     debe  apreciar  la  espontaneidad  de  la  retractación,  porque  en  todo  caso  el  testimonio     retráctil     no     tiene     tarifa    probatoria    asignada    (ni    la    podría  tener),   sobre   todo  cuando se tienen abiertas  imputaciones a través de reconocimientos, informes,  entrevistas, etc..   

No    es   cierto   que   el   testigo  retrocede  (sea     la     víctima,     o     la     madre    de    la  víctima  –como   en  este  caso-),   le  quita  credibilidad  al  dicho      de      la     entrevista;   la  retractación no  es  vinculante,  sobre todo cuando  entraña  motivos que repugnan a los objetivos mismos  de   la   administración  de  justicia.   

El funcionario  tiene la carga de develar  la  espontaneidad de la retractación, y así lo hizo  el       juzgado       cuando      subrayó   que  la  actividad  defensiva  buscó  “deliberada  y  descaradamente”   favorecer   al   procesado   con  la  retractación  de  los  testimonios  de Elkin Ramos, de la   madre  de  la   menor  y de la  propia  ofendida, contra  quines        expidió        copias   para  que   la    Fiscalía   General   de   la   Nación   averigüe        si       con      su     conducta     incurrieron    en    un  delito, por ser evidente  que  en  la  audiencia pública faltaron a  la verdad.  (Cfr. páginas 10 y  11   del  fallo  de  primera  instancia).   

Son  múltiples las razones por las que un  testigo  se  retracta,  y al juez corresponde apreciar esas condiciones, bajo el  supuesto  que la retractación no es prueba diabólica;  repárese la tesis  de la Sala al respecto:   

“1.  3.   En  materia de  apreciación  de  medios  del  conocimiento:   entrevistas  (artículos   205   y  206  del  C.  de  P.P.9  y  testimonios  (artículos  383  –   404  ib.)  suele  suceder  –y  es lo que  advierte    la    Sala   en   este   caso-   que   se   presenten   fallas    en    los    procesos   de  rememoración,  fallas en  el    comportamiento    del    testigo    durante   el   interrogatorio   y   el  contrainterrogatorio,        fallas    en    la    forma    de    sus   respuestas   y   fallas  en la personalidad del testigo  como  fuente  directa  del  conocimiento  de  los hechos, porque es razonable  que  la  persona que otrora  declaró,   reconoció,   fue  entrevistado,  dictaminó,  ante  el  órgano  de  indagación  e  investigación,  a  la  hora  de  la  audiencia de juicio oral y  público  no  rememora  por  las  más  diversas  razones  (entre  las que no se  descartan   la   voluntad  renuente  –nada  se,  no  recuerdo, nada digo, mi  versión  ya no revive al muerto, etc.-, el miedo, el  terror,   la   amenaza,   la   amnesia,   problemas  fisiológicos  o  psicológicos  que  alteren  el  raciocinio,  etc.7),  sencillamente  porque  no es tarea fácil señalar en audiencia de juicio oral y  público  a  uno  dos  o  más procesados:  “Tu mataste a mi hijo… a mi  hermano,     a     mi     tío,    etc.”.     ¡Ello    es    humanamente  entendible!”8.   

3.   El  método  de  contemplación  de  las  pruebas en materia penal es la persuasión  racional  o  sana crítica, que enseña que deben ser apreciadas en conjunto, de  forma  articulada con los demás elementos probatorios y evidencias del proceso,  de  acuerdo  con  las  reglas  de  la lógica, de la ciencia, de la experiencia  y  del sentido común y en  todo  caso  bajo  la condición funcional al juez de exponer de manera razonable  el  mérito  que  les asigna, por cuanto toda   sentencia   debe   contar  con  una   fundamentación  fáctica,   probatoria  y  jurídica  con  identificación  de  los  motivos  de  estimación   y  desestimación  de  los  medios  de  conocimiento    válidamente   admitidos    en    el    juicio9.   

Finalmente,  es  verdaderamente  irrazonable  que  el defensor abuse del recurso extraordinario y  acuda  a la Corte con alegaciones totalmente abiertas, repetitivas, monótonas y  extensivas, al margen de toda condición técnica en  la  formulación de cada cargo, al mejor estilo de un  memorial  de  “tercera  instancia”,  con  la  expectativa  de que la Sala se  incline  por  favorecer  la  teoría  del  caso legítimamente vencida   en   las  instancias  ordinarias,  siendo  palmar  que  la  mera discrepancia de criterios entre el demandante y el  juez  colegiado no habilita para examinar en sede del  recurso    extraordinario    el    fondo   de   la  materia10.   

En suma, la Sala  NO   ADMITIRÁ            la  impugnación  porque la censura no  ofrece  razón  alguna que justifique –en  cuanto  menos-  una de las finalidades que se persiguen con el  recurso  extraordinario  a  la luz del artículo 180 del C. de P.P. y porque del  contexto  argumentativo  se advierte con claridad meridiana que no se precisa de  la  intervención  de  la  Sala  de Casación para hacer efectivo algún derecho  material a favor del procesado.   

4.   Contra  esta  determinación  se  hace  legalmente  viable  el  mecanismo de insistencia  previsto  en  el  artículo 184 de la Ley 906 de 2004, importa advertir -como se  hizo  desde  la  providencia  de diciembre 12 de 2.005, radicado No. 24.322- que  ante  la  carencia  de  regulación  en  su  trámite  la  Sala  lo ha señalado  así:   

a- La insistencia sólo puede ser promovida  por  el  demandante  dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación  de  la  providencia  que  inadmite  la  demanda  de  casación  u  oficiosamente  provocada  dentro  del  mismo  lapso  por alguno de los Delegados del Ministerio  Público  para  la  Casación  Penal  –en        tanto        no       sean       recurrentes–  el  Magistrado  disidente  o  el  Magistrado   que   no   haya   participado   en   los   debates  o  suscrito  la  inadmisión.   

b- La respectiva solicitud puede formularse  ante  el Ministerio Público a través de sus Delegados para la Casación Penal,  ante  uno  de  los  Magistrados que haya salvado voto respecto a la decisión de  inadmitir  o  ante  uno  de  los  Magistrados  que  no  haya  intervenido  en la  discusión.   

c-  Es potestad del funcionario ante quien  se  formula  la  insistencia  someter el asunto a consideración de la Sala o no  presentarlo  para su revisión y en este caso así lo informará al peticionario  en   un   término   de   quince   (15)   días”11.   

En  virtud de lo expuesto, la Corte Suprema  de Justicia en Sala de Casación Penal,   

RESUELVE  

1)   INADMITIR  la   demanda   de  casación  que  formuló  el  defensor  de  FRANCISCO JAVIER ARÉVALO  GUILLÉN,  contra la sentencia del Tribunal Superior  de Cúcuta.   

2)  Contra  esta   decisión  procede  el  mecanismo  de  insistencia  a la luz del inciso  segundo del artículo 184 del Código de Procedimiento Penal.   

Notifíquese,  cúmplase  y  devuélvase  al  Tribunal de origen,   

JULIO       ENRIQUE      SOCHA  SALAMANCA   

JOSÉ             LEONIDAS             BUSTOS  MARTINEZ                   SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ   

                           Permiso   

             

ALFREDO  GÓMEZ  QUINTERO     MARÍA  DEL ROSARIO GONZÁLEZ DE LEMOS    

AUGUSTO      J.      IBAÑEZ     GUZMÁN                               JORGE   LUIS  QUINTERO  MILANES   

              

YESID                      RAMÍREZ  BASTIDAS                                             JAVIER ZAPATA ORTÍZ   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria    

1Cada  cámara  incluye  una  cabina  de  observación,  dotada con circuito cerrado de  televisión,  VHS,  videograbadora,  cabina  de  control, altavoces, deck y sala  para  observadores.   El  consultorio  de  la cámara de Gessell incluye un  sofá,   dos   sillas   y   una   mesa   baja.    (WWW.javeriana.edu.co/psicología/departamento/infraestructura.php;                      raul.oyuela@javeriana.edu.co);     Pontificia    Universidad    Javeriana    –    Edificio    95   – Manuel Briceño S.J. Carrera 5 No.  39    Bogotá    –  Colombia.   

2Cfr.  CORTE SUPREMA, rad. núm. 26411 del 08 de noviembre de 2007.   

3CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA, Sentencia del 13 de febrero de 2008,  rad. núm. 28742.   

4Cfr.  Artículos  192 – 195 de  la  Ley  1098  de  2006  “Sistema de Responsabilidad penal para adolescentes y  procedimientos   especiales   para   cuando  los  niños  y  las  niñas  o  los  adolescentes son víctimas de delitos”.   

5CORTE  SUPREMA  DE  JUSTICIA, Sentencia del 13 de febrero de 2008,  rad.  núm.  28742;  en el mismo sentido, sentencia de 26 de enero de 2006,  radicación  23706,  sentencia  del 30 de marzo de 2006, rad. Núm. 24468;   ib.  Auto  del  28511 del 28 de nov. de 2007;  auto del 26 de septiembre de  2007,  rad.  Núm.  27946;   auto  del 26 de septiembre de 2007, rad. Núm.  28274, entre otras.   

6“Ella  [la víctima] sabía que su vida y la de sus hijos estaba  en  riesgo,  era lógico que no dijera que estaba amenazada y por ello negó que  fueran  los  acusados los responsables del atentado pero la señora juez que vio  su  reacción,  la  forma  como  rindió su testimonio, que vio como los miraba,  como  se reían de ella, apreció su testimonio de acuerdo con lo que dijo y las  versiones  que con anterioridad había dado y encontró la causa de porqué daba  una    versión    diferente”.     (Sentencia   del   Tribunal,   página  6).   

7Cfr.  Sentencia del 09/11/2006, rad. núm. 25738.   

8CORTE  SUPREMA  DE JUSTICIA, Sentencia del 8 de noviembre de 2007,  rad.  núm.  26411;   ib.  Auto  del  27  de  julio  de  2009,  rad.  núm.  31579.   

9En  sentencia  del  8  de  noviembre de 2007, rad. núm. 26411, la Corte se refirió  ampliamente  a  la  forma  de apreciación de pruebas en el proceso penal, ello,  independientemente  del  sistema  de  juzgamiento  (L.  600  de 2000, ley 906 de  2000);    ib.   sentencia   del   5   de  noviembre  de  2008,  rad.  núm.  29678.   

10Cfr.  CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Auto del 15 de diciembre de 2008,  rad.  núm.  30665;  en el mismo sentido,  del Auto del 20 de abril de  2005,   rad.  núm.  23517;   auto  del  24  de  noviembre  de  2005,  Rad.  23897;    auto   del   23  de  marzo  de  2006,  rad.  núm.  24065,  entre  otras.   

11Providencia    de    diciembre   12   de   2.005,   radicado   No.  24.322.     

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