28346(09-06-08)

2008

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso No 28346  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACION PENAL  

Magistrado Ponente:  

Dr.  JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ   

Aprobado  acta No.  151     

Bogotá,     D.    C.,    nueve     de    junio    del   año   dos   mil   ocho.   

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de     la     demanda     de     casación     que     presenta     el  defensor  del procesado RUBÉN   VÁSQUEZ   DELGADO,  contra  la  sentencia  de     segunda    instancia    proferida  el  veintidós de enero de  dos  mil  siete  por la Sala  de      Justicia      y      Paz     del   Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Barranquilla,  mediante  la cual lo condenó a la pena de trescientos  ochenta   (380)   meses   de   prisión  como    autor    del    concurso   de   delitos   de   homicidio  agravado  y  porte  ilegal  de armas de fuego de defensa  personal.   

1.-  HECHOS Y  ACTUACIÓN PROCESAL   

1.1.- La cuestión  fáctica fue declarada por el juzgador de la manera siguiente:   

“Los   trágicos  hechos  que  hoy  ocupan  nuestra  atención,  ocurrieron en la ciudad de Cartagena, Barrio Olaya Herrera,  Sector  Ricaurte,  al frente del inmueble identificado  en  la  nomenclatura  urbana con el número 59-03, el 27 de enero de 2003, a eso  de  las  12:30  de  la  tarde,  en  momentos  en  que  el  señor Ruperto Pabón  Hernández  se  encontraba  en  compañía  de  su hija Damaris Mercedes Pabón,  lugar  hasta  el  que  llegó  un  desconocido,  quien con arma de fuego en mano  intimidó   a   aquél  y,  previa  requisa,  demandó  la  entrega  de  dinero,  reaccionando  la  citada  dama pidiendo auxilio, momento en el cual el atracador  efectuó  un  disparo  contra la humanidad de Pabón Hernández, emprendiendo de  inmediato  la  huída  del  escenario  del  crimen,  en  una  motocicleta que lo  esperaba,  y  que  era  conducida  por  otro  sujeto, del que para el momento se  desconoce su suerte”.   

1.2.- Después    de    adelantar   algunas   diligencias   preliminares,  el  veintiocho  de marzo de dos mil tres la Fiscalía  Décima   Seccional  Delegada     ante    los    Jueces    Penales   del   Circuito  con  sede  en  Cartagena     de     Indias    (fl.    31),  vinculó  mediante      indagatoria      a     EMERSON   TURIZO   GAVIRIA  (fl.            34),  a quien le  definió  la  situación  jurídica  absteniéndose de  imponerle   medida   de   aseguramiento.   Asimismo,   escuchó  en  injurada  a  RUBÉN  VÁSQUEZ  DELGADO (fls. 92 y ss.), a quien le  impuso   medida   de  aseguramiento  consistente  en  detención    preventiva    (fls.    105         y        ss.-1).   

1.3.-  Posteriormente,  previa clausura del  ciclo     instructivo     (fl.     153    cno.    1),    el   veintiocho      de     agosto  de  dos  mil tres se   calificó   el  mérito  probatorio  del  sumario   con   resolución   de   acusación  en  contra  del  procesado  RUBÉN  VÁSQUEZ DELGADO,  como          presunto          autor       del      concurso  de delitos de homicidio agravado y porte ilegal de armas  de    fuego    de   defensa   personal,  al  tiempo  que  precluyó la investigación respecto de EMERSON  TURIZO  GAVIRIA,  mediante determinación que cobró  ejecutoria  en  esa  instancia  al  no  haberse  interpuesto  recursos  contra  ella  (fls. 180       y       ss.-1).   

1.4.-  La  etapa  de  juicio fue  asumida    por    el   Juzgado   Cuarto  Penal del Circuito de Cartagena (fls.  1  y  ss.-2 ),  en donde se llevó a cabo la vista pública (fls. 21   y   ss.)   y   el   dieciocho      de     marzo  de  dos  mil  cuatro   se  puso  fin  a  la  instancia condenando al      procesado      RUBÉN  VÁSQUEZ  DELGADO a  la  pena  principal  de  trescientos  ochenta   (380)   meses   de  prisión  y  la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y  funciones  públicas  por  el  término de   ocho  (8)  años, a  consecuencia de hallarlo penalmente responsable del concurso de  delitos  de  homicidio  agravado  y  porte ilegal de  armas  de  fuego  de  defensa  personal, a    él  imputado  en  el  pliego  enjuiciatorio,  entre  otras  decisiones  (fls.           41    y  ss.-2).   

1.5.-  Recurrida  esta  decisión  por la  defensa     (fls.  49    y  ss.), la  Sala  de  Justicia  y  Paz  del  Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Barranquilla  -atendiendo lo dispuesto en materia de  descongestión  por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura  mediante   Acuerdo  3730  del  29  de noviembre     de    2006-,      por  medio  del  fallo   de   segunda  instancia  proferido  el veintidós               (22)   de  enero   de  dos mil  siete  (2007),  decidió  confirmarla  íntegramente  al  conocer  en  segunda  instancia   de  la  impugnación  interpuesta  (fls.  18 y ss. cno. Trib.).   

1.6.- Contra la  sentencia  de  segunda  instancia,  en oportunidad el  defensor  interpuso         recurso  extraordinario  de  casación  (fl.  38 vto.),   el   que   fue   concedido  por  el  ad  quem  (fls.             41),   y  presentó  la  correspondiente  demanda    (fls.    1   y   ss.  anexo)  sobre  cuya admisibilidad se  pronuncia   la   Corte.   

2.- LA DEMANDA   

Después   de   identificar  los  sujetos  procesales  y  la  sentencia objeto del recurso, y de hacer una síntesis de los  hechos  y  de  la actuación llevada a cabo en el curso de las instancias,   con  apoyo  en la causal  primera,  cuerpo  segundo, de casación, tres          cargos  formula  el  demandante  contra el  fallo    del    Tribunal    en   los   que  lo  acusa de violar indirectamente  la  ley  sustancial,  debido  a  los  que  considera  constituyen errores de apreciación probatoria.   

En  el  primer  cargo  manifiesta  que  el sentenciador incurrió en  error  de  derecho por falso juicio de legalidad al haber acogido como prueba la  diligencia  de reconocimiento en fila de personas, pese a que fue irregularmente  incorporada a la actuación.   

Sostiene que los  juzgadores  le confirieron plena validez y mérito persuasivo a la diligencia de  reconocimiento  en  fila de personas practicada el 27  de  mayo  de 2003, la cual obra a folios 102 y siguientes del cuaderno original,  pese  a  ser  ilegal, toda vez que incumplió con los requisitos preceptuados en  el  artículo 303 del Código de Procedimiento Penal,  porque  la  fila se conformó con solamente cinco personas, cuando ha debido ser  integrada    con   un   mínimo   de   siete.   

Anota      que      “el hecho de  que  en  la  misma  diligencia  de  reconocimiento  se le haya dado el uso de la  palabra  al agente del ministerio público  y  al  defensor  de  aquél entonces del procesado, para que se  sirvieran  hacer  objeciones  y  estos  no  hicieron ninguna, no quiere decir lo  anterior,  que  con  dicha  conducta  se  saneó o se  convalidó     la    irregularidad”.   

Sostiene  que  al haber sido irregularmente  incorporada  al  proceso  la diligencia de reconocimiento en fila de personas, a  la  misma  no  se  le  debe dar ningún valor probatorio, y en este caso, sin la  valoración     de    dicha    prueba,  el  fallo  hubiese  sido  emitido  en sentido contrario, pues el  recaudo    del   aludido   medio   de   convicción  sirvió  para despejar las dudas existentes respecto  de la identidad del autor del homicidio.   

A  continuación, el recurrente se dedica a  referir  la manera como los testigos Damaris Pabón,  Edison   Adrián   Gómez   López   y   Jorge   Villegas   Tovar   describieron  al  autor  del  mortal  disparo, a partir de lo cual  concluye     que     el     homicida    de    RUPERTO    PABÓN    podría   ser  cualquier  sujeto  que sea moreno, delgado, alto y  de  pelo  crespo,  pues considera que “con esas características morfológicas  existen   miles   de   personas   tanto   en  Colombia  como  en  el  resto  del  mundo”.   

Advierte,  no  obstante,  que  en  la vista  pública  se recepcionaron  los testimonios de Rafael  Polo  Ramírez  y  Juan  Carlos Trespalacios Pizarro, quienes suministraron unas  características  morfológicas  del homicida, bien distintas a las mencionadas por los demás declarantes.   

Agrega,  además, que “algo de gran valor  para  demostrar la inocencia de mi defendido, es que en la indagatoria de Rubén  Vásquez  Delgado  se  estableció que tenía bigote incipiente y que presentaba  marcas  de  acné en el cutis y un tatuaje en la oreja derecha en forma de R”,  y   ninguno   de   los   deponentes  dijo  que  el  homicida  presentara  dichas  características.   

Considera  que  si bien en este caso existe  certeza   sobre  la  realización       de      la      conducta  punible,  no  acontece  lo  mismo  en  relación  con la  identidad      y      la      responsabilidad      del     procesado.             Añade  que  “para  disipar cualquier duda respecto a la identidad del autor de los hechos,  y  sobre  las características morfológicas del mismo”, ha debido practicarse  diligencia  de  reconocimiento  en  fila de personas con la asistencia de Edison  Adrián  Gómez  López,  teniendo  en  cuenta  que  fue  igualmente  testigo  presencial             de            los            acontecimientos.        

Con fundamento en lo anterior solicita a la  Corte  casar la sentencia recurrida y absolver al procesado de los cargos que le  fueron formulados.   

En  el  segundo  cargo, sostiene que en la  sentencia  se  incurrió  en error de hecho por falso  juicio  de identidad respecto de las declaraciones rendidas por Damaris Mercedes  Pabón   Molano   y   Edison  Adrián  Gómez  López,   pues  se      les     confirió   “pleno   valor  probatorio”,  pese  a  que en  su  criterio  “no tienen el poder  de convicción que le dieron los falladores de instancias”.   

Respecto del testimonio de Damaris Mercedes  Pabón  Molano,  manifiesta  que  en  tres ocasiones  rindió  declaración  jurada,  y  de  ellas  “se desprenden (sic) que existen  grandes  inconsistencias  que hacen que pierda o le resten valor probatorio a la  misma”.   

Después  de  aludir a lo que la declarante  dijo  en su primera intervención procesal, anota “si una persona se encuentra  asustada  a  tal  punto  de recordar únicamente ciertos rasgos morfológicos de  una  persona,  como  lo dijo la deponente, entonces quiere decir lo anterior que  no  pudo  observar  con  claridad  al sujeto para poder distinguirlo, por lo que  entonces  no  puede  elaborar  un  supuesto  retrato hablado del homicida ya que  como   lo  dijera  ella  misma  se  encontraba  asustada  el  día  de  los  hechos”.        

     

Asimismo,  en  torno  a  lo  narrado  en la  segunda  declaración,  considera que de ser cierto que existe el supuesto tío,  como  ha  sido narrado por la declarante, “éste debe tener al menos el primer  o   segundo   apellido   de   la   deponente   para   demostrarse  el  grado  de  parentesco”,  lo  que  aquí no sucede.  Anota,  de  otra  parte,  que  al  contrario de lo dicho por la  testigo,  “vecino  es  la  persona que vive al lado o cerca de la residencia o  vivienda  de  otra,  pero  no  puede considerarse como vecino a otra persona que  vive   en   un  barrio  diferente   y   distante   del   otro”,  además  del procesado pueden   existir   miles   de   personas   con  ese  nombre,  pero  ello  no quiere decir que  todos  aquellos  que  tengan por nombre RUBÉN     VÁSQUEZ,    sean  los autores del homicidio materia  de este proceso.   

En  cuanto a la tercera declaración de los  hechos,  anota  que  la  deponente  cambia  el apellido de la persona a quien se  refiere  como  su  tío,  y  advierte  que  si realmente dicha persona existiera  habría  comparecido a la Fiscalía a narrar la forma como supuestamente habían  logrado   establecer   la  identidad  del  homicida.  De  igual  modo,  en  esta  declaración  la  testigo dijo que el homicida portaba una gorra, lo que no dijo  desde  un  comienzo   “sino  que  vino  a  hablar  de la gorra tres meses  después  de  los  hechos  cuando  ya otro deponente JORGE VILLEGAS TOVAR había  mencionado  lo de la gorra, lo anterior lo hizo con el ánimo de perjudicar a mi  defendido”.   

Censura  asimismo  que  la  testigo hubiere  manifestado  no  haber  visto que el homicida tuviera  alguna  marca especial en su rostro, y no dijera nada  respecto  del  uso  del bigote, aspectos  éstos  que    sí    aparecen    consignados    en    la  indagatoria      del      procesado,  en  la  que se estableció que éste  tiene  bigote,   presenta marcas de acné en el  cutis y un tatuaje en la oreja derecha.   

En  su  criterio el hecho de que la testigo  hubiere  reconocido  a su asistido en la diligencia dispuesta al efecto, obedece  a  que  con  la intención de hacer que cualquier persona pague por la muerte de  su  padre,  como  ya  había  visto  a  su  asistido  en el barrio República de  Venezuela, memorizó su rostro y por ello lo reconoció.   

Señala   que   “con   las   anteriores  consideraciones,  se queda sin piso jurídico la declaración de esta deponente,  por  lo  que  al  restarle  credibilidad  y  valor  probatorio a la misma, dicha  deponencia   no  puede  conllevar  a  que  de  ella  se  deduzca  la certeza de la responsabilidad de mi  defendido en los hechos que se investigan”.   

Respecto  del  testimonio de EDISON ADRIÁN  GÓMEZ  LÓPEZ  manifiesta  que “este testigo poco aportó a la investigación  por  lo  que  su dicho no puede ser tenido en cuenta, ni tomarse como fundamento  para condenar a mi defendido”.   

Anota  además,  que  los  testimonios  de  Damaris  Pabón Molano y Edison Adrián Gómez López,”chocan y se contradicen  con  lo  manifestado  por  los  señores  Rafael  Polo  Ramírez  y  Juan Carlos  Trespalacios  Pizarro,  quienes  dieron  unas características morfológicas del  homicida completamente distintas a las dadas por aquellos”.   

Agrega  que “a  los  testigos de cargo tanto el juzgado cuarto penal  del  Circuito de Cartagena, como la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior  de  Barranquilla,  les  dieron  plena credibilidad, siendo que sus declaraciones  presentan  inconsistencias que les restan plena credibilidad y valor probatorio,  de acuerdo a lo narrado por los testigos de descargos”.   

Con fundamento en lo expuesto, solicita a la  Corte  casar  la  sentencia recurrida y absolver a su asistido de los cargos que  le fueron formulados.   

Con   la   pretensión   de  enunciar  el  tercer  cargo, el censor  sostiene    que   los  juzgadores  incurrieron  en  error  de  hecho  “por  no  tener  en  cuenta una  determinada  prueba  o  falso  juicio de existencia por omisión (error de hecho  por  falso  juicio de identidad), respecto de las declaraciones juradas de Jorge  Villegas    Tovar,   Rafael   Polo   Ramírez   y   Juan   Carlos   Trespalacios  Pizarro”.   

Manifiesta   que   “respecto  de  estas  declaraciones,  ni  el  a quo ni el ad quem, procedieron a valorarlas ni a darle  credibilidad  a  estos  dichos,  siendo que con estas declaraciones se demuestra  que  mi  defendido  es  ajeno  a  los  hechos  que  se le han imputado”.    

En relación con la declaración de Villegas  Tovar,  sostiene  que  de  ella  surgen  dudas adicionales sobre la autoría del  homicidio,  toda  vez  que dicho deponente sostiene que fue Darío Velásquez el  sujeto  que disparó contra la humanidad de Ruperto Pabón  y que no conoce  a  Rubén  Vásquez,  de  manera  que  “si  quien accionó el arma según este  testigo  fue  DARÍO  VELÁSQUEZ,  mal  se  ha  hecho  en  privar de la libertad  a  una  persona y condenarla por un delito que no ha  cometido”.   

Anota   que   así   como  la  Fiscalía  le  dio  pleno  valor  probatorio a la retractación de  Jorge  Villegas Tovar cuando sindicó a Emerson Turizo Gaviria de ser la persona  que  conducía  la motocicleta en que se desplazó el homicida, y con fundamento  en  dicha  retractación precluyó la investigación respecto de éste, asimismo  se  le debe dar credibilidad cuando manifiesta que quien disparó contra Ruperto  Pabón fue Darío Velásquez.   

En  cuanto  a  lo  narrado  por  Rafael Polo Ramírez, sostiene que  “este   deponente   da   unas   características  morfológicas  totalmente  disímiles  y  distintas  a  las  dadas  por      los      testigos      de  cargo”.   

Y  respecto  del testimonio de Juan    Carlos    Trespalacios    Pizarro,   destaca   que   dicho  declarante no reconoció  al  procesado  de  haber  sido  el  autor  de  los disparos, pese a que    éste    se    encontraba    en    el    recinto    de   la  audiencia,  y refiere que  el   autor   del   comportamiento   presenta   unas  características    morfológicas    bien    distintas   de   las   del acusado.   

Con  fundamento  en lo anterior  solicita  de  la  Corte  apreciar  dichos testimonios -que en su  criterio  demuestran  la  inocencia de su asistido, o en su defecto la   existencia   de  dudas  sobre  la  responsabilidad  en  la conducta que se le imputa-, casar la sentencia recurrida  y   absolverlo   de   los  cargos  que  le  fueron  formulados  (fls.  1  y  ss.  anexo).   

SE CONSIDERA:  

1.- La  Corte ha  sido   persistente  en  sostener  que  la  casación  no  ha  sido  concebida  en  el ordenamiento como  una  instancia adicional a  las  ordinarias  del trámite procesal, a fin de posibilitar de cualquier modo a  los  intervinientes  en  el  trámite  la  presentación  de  los  argumentos de  inconformidad   contra   las   sentencias  de  segunda  instancia,  ni   constituye   una   continuación  del juicio en que resulte  factible  continuar  el  debate fáctico y jurídico  propio del trámite regular del proceso.   

Debido  a  su  naturaleza  de  instrumento  extraordinario    de    impugnación,   que   se   constituye   en   juicio   de  constitucionalidad  y  legalidad a la actividad del juzgador materializada en la  sentencia  de  segunda  instancia,  ha precisado que  su    postulación    debe    obedecer   a   la   pretensión   por  denunciar  y  demostrar  de  manera objetiva la  trasgresión  del ordenamiento jurídico con  el  fallo,  y  por lo mismo,   el  libelo  a   través   del   cual   se  ejerce,  necesariamente  debe cumplir rigurosos requisitos de  forma   y   contenido,   establecidos  por  el  artículo  212  del  Código  de  Procedimiento  Penal  a  fin  de  que  la  Corte pueda juzgar la  admisibilidad al trámite casacional.   

Entre  dichos  presupuestos  se   encuentra   el   referido  a  la  imperiosa      necesidad      de     que   el   censor  presente precisa y claramente los fundamentos  fácticos  y  jurídicos  del motivo de casación que se aduce, pues es de   entenderse   que   cada   uno  de  ellos  posee su propia naturaleza y alcance  para el proceso.   

En   relación  con  la  causal  primera,  cuerpo  segundo,  la Sala  ha  reiterado  que cuando  se     denuncia     violación    indirecta   de  disposiciones  de  derecho  sustancial,     a  consecuencia  de  incurrir el juzgador en errores de apreciación probatoria, el  casacionista  debe  precisar  el género y especie de  cada uno de ellos.   

Ha indicado al respecto, que los errores de  hecho  se  presentan  cuando el juzgador se equivoca al contemplar materialmente  el  medio;  porque  omite  apreciar una prueba que obra en el proceso; porque la  supone  existente sin estarlo (falso juicio de existencia); o cuando no obstante  considerarla   legal  y  oportunamente  recaudada,  al  fijar  su  contenido  la  distorsiona,  cercena o adiciona en su expresión fáctica, haciéndole producir  efectos  que objetivamente no se establecen de ella (falso juicio de identidad);  o,  porque  sin cometer ninguno de los anteriores desaciertos, pese a existir la  prueba  y  ser  apreciada  en  su  exacta  dimensión  fáctica, al asignarle su  mérito  persuasivo  transgrede  los  postulados  de la lógica, las leyes de la  ciencia  o  las  reglas  de  experiencia,  es  decir,  los principios de la sana  crítica como método de valoración probatoria (falso raciocinio).   

A fin de posibilitar el adecuado ejercicio  del  recurso,  la  jurisprudencia ha precisado asimismo que cuando la censura se  orienta  por el falso juicio de existencia por suposición de prueba, compete al  casacionista  demostrar  el  yerro  mediante  la indicación correspondiente del  fallo  donde  se  aluda a dicho medio que materialmente no obra en el proceso; y  si  lo es por omisión de ponderar prueba que material y válidamente obra en la  actuación,  es  su deber concretar en qué parte del expediente se ubica ésta,  qué  objetivamente  se  establece  de ella, cuál el mérito que le corresponde  siguiendo  los  postulados  de la sana crítica, y cómo su estimación conjunta  con  el  arsenal  probatorio  que  integra  la actuación, da lugar a variar las  conclusiones  del  fallo,  y,  por  tanto  modificar  la  parte resolutiva de la  sentencia   objeto   de   impugnación   extraordinaria.       

Ha señalado además, que si lo pretendido  es  denunciar  la  configuración  de  errores  de  hecho  por falsos juicios de  identidad   en   la   apreciación  probatoria,  el  casacionista  debe  indicar  expresamente,  qué  en concreto dice el medio probatorio, qué exactamente dijo  de  él  el  juzgador, cómo se le tergiversó, cercenó o adicionó haciéndole  producir  efectos  que  objetivamente  no  se  establecen  de  él,  y  lo  más  importante,  la  repercusión  definitiva  del  desacierto en la declaración de  justicia contenida en la parte resolutiva del fallo.   

Si  se  denuncia  falso  raciocinio  por  desconocimiento  de  los  postulados  de la sana crítica, en la demanda se debe  indicar  qué  dice  de  manera  objetiva  el  medio,  qué  infirió  de él el  juzgador,  cuál mérito persuasivo le fue otorgado, señalar cuál postulado de  la  lógica, ley de la ciencia o máxima de experiencia fue desconocida, y cuál  el  aporte científico correcto, la regla de la lógica apropiada, la máxima de  la  experiencia  que  debió  tomarse  en consideración y cómo. Finalmente, el  censor  tiene  por  carga  demostrar la trascendencia del error, indicando cuál  debe  ser  la  apreciación correcta de la prueba o pruebas que cuestiona, y que  habría  dado  lugar  a  proferir un fallo sustancialmente distinto y opuesto al  ameritado.    

También la Sala se ha ocupado de precisar  que  los  errores  de  derecho,  entrañan,  por su parte,  la apreciación  material  de  la  prueba por el juzgador, quien la acepta no obstante haber sido  aportada  al  proceso  con  violación  de  las  formalidades  legales  para  su  aducción,  o  la  rechaza porque a pesar de estar reunidas considera que no las  cumple (falso juicio de legalidad).   

De igual modo ha dejado sentado que, aunque  de  restringida  aplicación  por  haber  desaparecido  del  sistema procesal la  tarifa  legal,  se incurre en esta especie de error cuando el juzgador desconoce  el  valor  prefijado  a  la  prueba en la ley, o la eficacia que ésta le asigna  (falso   juicio  de  convicción),  correspondiendo  al  actor,  en  todo  caso,  señalar   las  normas procesales que reglan los medios de prueba sobre los  que    predica    el    yerro,    y    acreditar    cómo    se    produjo    su  transgresión.   

Como quiera que cada una de estas especies  de  error,  obedecen  a  momentos  lógicamente  distintos  en  la  apreciación  probatoria  y  corresponden  a  una  secuencia  de  carácter  progresivo,  así  encuentren  concreción  en  un acto históricamente unitario: el fallo judicial  de  segunda  instancia,  no  resulta  procedente  que frente a la misma prueba y  dentro  del  mismo  cargo,   o  en  otro  postulado  en el mismo plano, sin  indicar  la  prelación  con que la Corte ha de abordar su análisis, se mezclen  argumentos     referidos     a    desaciertos    probatorios    de    naturaleza  distinta.   

Debido  a  ello,  en aras de la claridad y  precisión  que  debe regir la fundamentación del instrumento extraordinario de  la  casación, compete al actor identificar nítidamente la vía de impugnación  a  que  se  acoge,  señalar  el sentido de transgresión de la ley y, según el  caso,  concretar  el tipo de desacierto en que se funda, individualizar el medio  o  medios de prueba sobre los que predica el yerro, e indicar de manera objetiva  su  contenido,  el  mérito atribuido por el juzgador, la incidencia de éste en  las  conclusiones  del  fallo,  y  en  relación  de  determinación la norma de  derecho  sustancial  que mediatamente resultó excluida o indebidamente aplicada  y  acreditar  cómo, de no haber ocurrido el yerro, el sentido del fallo habría  sido  sustancialmente distinto y opuesto al impugnado, integrando de esta manera  la proposición del cargo y su formulación completa.   

Además,  de acogerse a la vía indirecta,  la  misma  naturaleza  rogada  que  la casación ostenta impone al demandante el  deber  de  abordar  la  demostración  de  cómo  habría de corregirse el yerro  probatorio  que  denuncia,  modificando tanto el supuesto fáctico como la parte  dispositiva de la sentencia.   

Esta  tarea comprende el deber de realizar  un  nuevo  análisis  del  acervo  probatorio,  valorando  las pruebas omitidas,  cercenadas  o  tergiversadas,  o  apreciando  acorde  con  las reglas de la sana  crítica  aquellas  en  cuya ponderación fueron transgredidos los postulados de  la  lógica, las leyes de la ciencia o los dictados de experiencia; y excluyendo  las  supuestas  o  ilegalmente  allegadas o valoradas; pero no de manera insular  sino  en  confrontación con lo acreditado por las acertadamente apreciadas, tal  como  lo  ordenan  las normas procesales establecidas para cada medio probatorio  en  particular  y las que refieren el modo integral de valoración, y en orden a  hacer  evidente la falta de aplicación o la aplicación indebida de un concreto  precepto  de derecho sustancial, pues es la demostración de la transgresión de  la  norma  de derecho sustancial por el fallo, la finalidad de la causal primera  en  el  ejercicio  de  la casación (cfr. por todas, cas de 6 de agosto de 2002.  Rad. 19330).     

2.-   Estos  derroteros,   ampliamente   desarrollados   por  la  jurisprudencia,  suficientemente difundidos, por ende  conocidos,  no  han sido  íntegramente  respetados en la demanda formulada por  el defensor del procesado  RUBÉN     VÁSQUEZ     DELGADO     contra    la   sentencia   impugnada,  a  tal punto que la falta  de    claridad,    precisión    y   de   debida   sustentación,   cuando   no   de  manifiesta  carencia  de  idoneidad  sustancial,  son    los    rasgos  sobresalientes   en   el   libelo,   todo  lo  cual  determina  su inadmisión  al trámite casacional por parte de la Corte.   

Si  bien  acude  a  la  causal  primera  de  casación,  cuerpo segundo, para sugerir que   el   sentenciador   incurrió  en  errores  de  apreciación  probatoria,  es  lo  cierto que  no solamente se  equivoca  al  formular tres cargos independientes por  cada  tipo  de  error  probatorio como si cada uno de  ellos      condujera      a      una      solución     diversa     -cuando  lo  que  ha  debido  hacer es  integrar  todas  las  censuras  en un solo cargo, no  sólo por tener la misma  naturaleza  y  alcance-,  sino    que    falla   al   dejar   de   acreditar  la  configuración  objetiva  de  cada  uno  de  los  desaciertos  que  persigue  denunciar,  y  la definitiva incidencia que pudieron  tener  en  la  declaración  de  justicia  contenida  en la parte resolutiva del  fallo,    lo    que    denota   que   los  cargos   resultan  formalmente  incompletos,   por  ende  inidóneos para derruir la doble presunción de  acierto y legalidad con que viene amparada la sentencia recurrida.   

A  pesar  de  acudir a la vía indirecta de  violación  a  la  ley,  para  denunciar  que  el sentenciador incurrió en  error  de  hecho  por falso juicio de legalidad en la práctica de la diligencia  de   reconocimiento   fotográfico,   se  limita  a  sustentar  el  yerro  en  el  hecho  de  que se hubiere practicado con solamente  cuatro  personas  adicionales  a  aquella  por  reconocer  y no con seis como se  dispone  por  el artículo 303 del Código de Procedimiento Penal, pues no   acredita   como   una  tal  irritualidad  resultó  trascendente  en  la  errada  definición   del   juicio,  con  lo  cual  deja  el  desarrollo de la censura a medio camino.   

Esto  es  lo  que  se  establece  cuando se  sostiene   por  el  casacionista  que  “se  debió  integrar   la   fila   para  el  reconocimiento  con  más  de  seis   (6)   personas   de   las   mismas  características  morfológicas  de las de mi defendido RUBÉN VÁSQUEZ DELGADO,  en  este  caso  se  integró la fila por CINCO PERSONAS incluyendo en esas cinco  personas  a  mi  defendido,  por  lo  tanto dicha prueba es ilegal y no debe ser  valorada  ya que quebranta  lo   establecido   en   el   artículo   303   del   Código   de  Procedimiento  Penal”.         

Y si bien podría  asumirse, como se sostiene en la demanda,  que  la  diligencia se practicó en  los  términos  mencionados  por  el  censor, también es cierto que,     del    fallo    de  segunda instancia se establece que el  Tribunal  tuvo en cuenta  que   el  medio  a  que  se  refiere  el      libelista,      en  sí  mismo  no  resultaba  importante  para  individualizar  e  identificar      al     acusado     -pues   esto  ya  había  sido  logrado  a  través  de  los  varios  desplazamientos  que la  testigo  presencial  hizo al barrio en donde fue informada que residía el autor  de    los    disparos    que   segaron   la   vida   de   su   padre-,  sino para  despejar cualquier  duda  en  torno  a  la identidad de éste, sobre lo cual en la demanda se guarda  silencio, de modo que la  demostración    de    la   eventual   trascendencia  del  yerro, queda sin sustento.   

Con  el  sólo  propósito de patentizar el  interesado  planteamiento  del  censor,  por  ende la falta de objetividad en la  formulación  de  la censura en cuanto no es fiel a las declaraciones del fallo,  baste  con  traer a colación los apartes de la sentencia sobre dicho particular  y respecto de los cuales no se formula reparo alguno.   

“Mírese que inicialmente sólo se limitó  a  dar  una  descripción  física del agresor, que a  no  dudarlo  coincide  plenamente con la de VÁSQUEZ  DELGADO1,   y   con   la   suministrada  por  el  resto  de  los  testigos  presenciales,  situación que como se verá más adelante, es confirmada incluso  con   los  declarantes  traídos  por  la  defensa;  posteriormente,  y  luego  de  que  se quedara grabada en su mente la imagen del  victimario,  y  gracias  a  que había recibido información de que dicho sujeto  vivía  en  un  determinado sector, hasta allí se desplazó, reconociéndolo de  inmediato  dentro  de  un grupo de sujetos que por allí pasaban; pudiendo luego  averiguar  bajo  el mismo esquema, que dicho sujeto era llamado RUBÉN VÁSQUEZ.  Vale  decir que  ninguna duda albergaba que esa persona, independientemente  de su nombre, era la que había dado muerte a su padre.   

“Así  las  cosas,   poca   trascendencia   al  interior  de  la  investigación  tenía  la  realización   del  reconocimiento  en  fila  de  personas  para  ratificar  las  acusaciones  que  ya  se habían hecho, en la medida en que para aquél entonces  ya  VÁSQUEZ  DELGADO,  se hallaba plenamente individualizado e identificado, lo  que  incluso permitió que  en  su  contra  se librara  la  correspondiente  orden  de captura”2.   

Pero   si   lo   expuesto   no  resultare  suficientemente  ilustrativo  de  la  falta  de  apego  a  la objetividad que la  actuación   ofrece,   pertinente  se  ofrece  poner  de  presente  que  con  la  pretensión   de   darle   desarrollo  a       la       censura,       el  casacionista se dedica a conferir particular mérito  persuasivo  a  las  demás pruebas practicadas y sobre las cuales se edificó la  sentencia,   pero   sin   anunciar,  menos  demostrar,  que  respecto  de  ellas  concurra  algún tipo de  yerro   de   hecho   o   de   derecho,  lo    que    asimismo   denota  su  discrepancia  generalizada  con  la  ponderación por parte de los juzgadores del  conjunto  del material de prueba recaudado, tan sólo  porque  no  se  le  dio  la  razón  cuando  recurrió en apelación, pero no la  concreta  pretensión  de  enunciar, desarrollar y demostrar la existencia de un  concreto  yerro  de  apreciación  probatoria  y su definitiva incidencia en las  conclusiones del fallo.   

Sucede, además, que con total liberalidad y  sin  mostrar  ningún  apego  por la naturaleza extraordinaria del instrumento a  que   acude,   en   lo   que   denomina   “segundo  cargo”  el  casacionista  inopinadamente  sostiene  que  los  juzgadores incurrieron en error de hecho por  falso  juicio  de  identidad  respecto de las declaraciones rendidas por Damaris  Mercedes  Pabón Molano y Edison Adrián Gómez López, el cual por parte alguna  logra  demostrar con la objetividad consustancial a la naturaleza extraordinaria  del recurso a que acude.   

Cuando  era de esperarse que acreditara que  una  cosa  fue  lo  que dijeron los mencionados deponentes y otra diversa lo que  dijo     de     ellos    el    Tribunal    por    haber    cercenado,   adicionado   o   tergiversado  su  expresión  fáctica,  se  dedica  a cuestionar la credibilidad conferida por el  juzgador  a  los  testigos,  lo cual resulta inadmisible en sede extraordinaria,  por  la  libertad relativa con que cuentan los jueces para apreciar los medios y  atribuirles  mérito  persuasivo,  limitada  sólo  por  las  reglas  de la sana  crítica  cuya  transgresión  no  ha  sido  denunciada en la demanda, como para  entender   que   se   orienta  por  la  senda  del  error  de  hecho  por  falso  raciocinio.   

Al       efecto      merece  ser observado que al  tratar  de  desarrollar la censura  por    falso    juicio    de    identidad,    manifiesta   que   “tanto  el  a  quo como el ad quem, dieron pleno valor probatorio a  las  declaraciones  juradas  de  Damaris Mercedes Pabón Molano y Edison Adrián  Gómez    López,    pero    dichas   deponencias  no  tienen  el poder que le dieron los falladores  de    instancias”3.   

Y en cuanto hace a la tercera censura que el  casacionista  formula y que hace consistir en error de hecho por falso juicio de  existencia   por   omisión,  debe  decirse  que  el  casacionista no es fiel a  las    declaraciones    del    fallo   de   segunda  instancia,   pues   omite   referir   que   el   Tribunal   fue  expreso  en  ponderar  los  medios de  convicción  que  el  censor  extraña, lo  cual,  como  resulta  apenas         obvio,      patentiza      que un tal reparo cae en el vacío.   

En este sentido y  con  el solo propósito de  denotar  la  falta  de  fidelidad  a  los  precisos  términos  del  fallo  y la  carencia   de  objetividad  en  la  propuesta  impugnatoria,      pertinente     resulta     traer     a      colación         apartes    de    la   sentencia   de  segunda  instancia sobre  dicho particular:   

“Por solicitud  de     la    defensa,    durante    la    etapa    del    juicio    recepcionaron  las  declaraciones  de  Rafael  Polo  Ramírez, Julián Caicedo Forero, Walberto Pacheco Chávez, y Juan  Carlos        Trespalacios        Pizarro”4.   

(…)  

“Ahora y si analizamos el conjunto de los  testimonios   recogidos   por  petición  de  la  defensa,  de  los  que  afirma  ‘dejan   sin   piso  jurídico     la     acusación…’,  se  tiene,  como  quedó  anotado, que ninguno está habilitado  para  desmentir  a  Damaris  Mercedes  Pabón,  y  por  contrario, mientras unos  afirman  no  estar en capacidad de reconocer al victimario, otro sostiene que no  se  encontraba  en  el  lugar de los hechos, y el único que se atrevió a decir  que  en el recinto en que se llevaba a cabo la audiencia pública, no se hallaba  la  persona  que  había  cometido  el  asesinato por el que era interrogado, no  obstante  que  allí  estaba VÁSQUEZ DELGADO, resulta indigno de crédito, pues  incluso  se  atrevió  a  afirmar,  contra  toda evidencia probatoria, que dicha  persona era de tez blanca”.   

Patentiza  esto,  la falta de fundamento en  el  reparo  que el censor apenas sugiere,  toda vez  que  en el fallo de segunda instancia el Tribunal sí  se   ocupó             en      analizar      los     testimonios    que    aquél  extraña.            Ahora,  si  lo pretendido era denunciar que  los  juzgadores erraron al  ponderar  dichos  medios,  ha           debido           demostrar,  con  el  rigor exigible en  casación,   que los sentenciadores incurrieron  en  errores  de  hecho  o  de  derecho  en la apreciación probatoria    y   concluyeron   equivocadamente  en  que se satisfacía  el  grado  de  certeza  en  torno a la responsabilidad penal del procesado en el  hecho   a   él   imputado,   cuando   las  pruebas  evidenciaban    lo  contrario, nada de lo cual siquiera ensaya.   

Lo ofrecido en el libelo, no es,  entonces la intencionalidad concreta  de  demostrar  que  el  fallo  transgredió normas de derecho sustancial, juicio  para  el  cual  ha sido instituida la casación, sino oponerse a su cumplimiento  mediante  una  exposición  particular  sobre cómo ha debido decidirse la causa  conforme  al  alcance  persuasivo  que, en su criterio, poseen algunos medios de  prueba allegados al proceso.   

Se      observa      así,   que en lugar de ajustarse  a  los  presupuestos  de  admisibilidad  legalmente  establecidos,  el  libelista acude a este instrumento  extraordinario  como  forma de prolongar el debate para lograr una revaloración  probatoria  por  fuera  de  la llevada a cabo por el sentenciador, desconociendo  que  el  proceso  concluyó  con  el  fallo de segundo grado, hallándose a  estas  alturas amparado por la doble presunción de acierto y legalidad, la cual  era    de   su   carga   desvirtuar   y lejos está de poder lograr.   

3.-   Siendo  entonces  ostensibles  los  defectos  que  la  demanda acusa, pues, como se deja  expuesto,  de  ella no se desentraña precisa y claramente los fundamentos de la  causal  invocada,  y no pudiendo la Corte corregirla por virtud del principio de  limitación  que  rige  su actuación, lo procedente será inadmitirla, declarar  desierto  el recurso  y  ordenar  la devolución del expediente al Despacho  de  origen, conforme así se  establece  de  los  artículos  197 del Decreto    2700    de    1991    y    213    de   la   Ley 600 de 2000.   

Esto último, por cuanto de la revisión de  lo  actuado tampoco se observa violación de garantías fundamentales que tornen  viable el ejercicio de la oficiosidad por parte de la Sala.   

Contra  estas decisiones no procede recurso  alguno.   

En mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA  DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

        R E S U E L V E:   

INADMITIR  la  demanda      de      casación      presentada     a     nombre     del     procesado     RUBÉN   VÁSQUEZ   DELGADO,  por  lo  anotado  en  la  motivación  de este proveído. En consecuencia se DECLARA     DESIERTO    el         recurso.     

Contra   este  auto  no  procede  recurso  alguno.   

Notifíquese  y  devuélvase al Tribunal de  origen. Cúmplase.   

SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ  

JOSÉ      LEONIDAS     BUSTOS  MARTÍNEZ                        ALFREDO GÓMEZ QUINTERO   

MARÍA   DEL   ROSARIO   GONZÁLEZ   DE  LEMOS           AUGUSTO J. IBÁÑEZ  GUZMÁN   

JORGE       LUIS       QUINTERO  MILANÉS                                   YESID RAMÍREZ BASTIDAS   

JULIO       ENRIQUE       SOCHA  SALAMANCA                 JAVIER DE JESÚS ZAPATA ORTIZ   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria   

    

1  “Ver  descripción  morfológica  consignada  en la diligencia de indagatoria,  visible a folio 92 del cuaderno de instrucción”.   

2 Ver  fls. 22 y 23 cno. del Tribunal.   

3 Ver  fls. 10 y 11 nexo de demanda.   

4 Ver  fl. 23 vto. Cn. Trib.     

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