8808 (18-04-96)

1996

Asistente Jurídico Inteligente

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    CULPABILIDAD/  PRUEBA/       SANA  CRITICA   

No  es  cierto  que  por  el  hecho de estar  involucrado  en  la  culpabilidad  el  fuero  interno  de  las  personas,  pueda  descalificarse  el  valor probatorio de algunos medios de convicción o exigirse  condiciones  especiales  de aducción o análisis en otros, pues la ley no tiene  establecidos  parámetros  distintos  de  la  persuasión fundada en la crítica  racional  del  funcionario  para  llegar  al  grado de certeza que requieren las  decisiones  judiciales,  sin  limitar  o descartar las posibilidades probatorias  que  ofrecen  los  distintos  medios  de convicción válidamente allegados para  exteriorizar la intención del sujeto agente.   

Proceso No. 8808  

          CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

          SALA DE CASACION PENAL   

                  Magistrado Ponente, Dr.   

                  JUAN MANUEL TORRES FRESNEDA   

                  Aprobado por Acta No.58   

                  Santafé  de Bogotá, D.C., dieciocho (18) de abril de mil novecientos noventa y  seis (1996).   

          V I S T O S :   

                                                    Decide  la  Corte  el recurso extraordinario de  casación  interpuesto  por  el  defensor  de  JAIRO  ENRIQUE  VALEN­CIA GALIANO en contra del fallo del 17  de  mayo de 1993, me­diante  el   cual   el  Tribunal  Superior  de  Medellín  impartió  confir­mación  integral  a  la sentencia del  Juzgado  Treinta  y uno Penal de ese Circuito que condenó al acusado a 18 meses  de         prisión,        inter­dicción  de  derechos y funciones públicas por tiempo igual al de  la  pena  principal  y  al  resarcimiento  de los perjuicios materia­les   tasados   en  $  12.505.837,96,  conce­diéndole    el  beneficio  de  la ejecución condicional de la pena, por los delitos de estafa y  fraude procesal.   

          H  E  C  H  O  S    Y    A  C  T  U  A  C  I  O  N   P R O C E S A L :   

                                  El  13  de  octubre  de 1989 la  representante  de  la  “Fundación  Caminos  Unidos”  y  JAIRO  ENRIQUE VALENCIA  GALIA­NO  suscribieron un  contrato     de     servicios     por     el     que     la     enti­dad se comprometió a administrarle la  rifa  de  cinco  cupos  (para dos personas cada uno) del plan turís­tico  “Viaje  a Tokio con la ola verde  del    Atlético    Nacional”,    siendo    una    de    las    obli­gaciones  del  empresario presentar la  factu­ra de compra de diez  pasajes   aéreos   a   fin   de   obtener   la   autorización  ofi­cial;  así  procedió,  pero luego se  comprobó     que     el     valor     de    la    factura    expedi­da  por  la  agencia de viajes “Jaller  Raad      Ltda”     de     Barranqui­lla,          apor­tada  por  Valencia  Galiano  por  diez millones de pesos , no fue  cancelado  como  dice  el  sello  en  ella  impreso,  ni  girado el cheque allí  relacionado,  vién­dose  forzada  la  funda­ción  denun­ciante    a  efec­tuar  el  pago del  único     premio     que     quedó    en    poder    del    públi­co  después  de efectua­dos  todos  los  sorteos, por lo que  estimá el fraude en suma superior a los tres millones de pesos.   

                                La denuncia penal formulada por  la  represen­tante de la  entidad  administradora,  señora Sofía Isabel Guzmán de Varona, correspondió  por    reparto    al    Juzgado   Cin­cuenta          de          Instrucción         Crimi­nal   de   Medellín   que   abrió  investi­gación el 16 de  marzo  de  1990  y al resolver la situación jurídica de VALENCIA GALIANO el 13  de  noviembre  de 1990 se abstuvo de decretar medida de aseguramiento por no ser  los         hechos        consti­tutivos  de  infracción  penal; decisión que al ser recurrida el  mismo  juez  repuso para imponer al procesado caución prendaria por el presunto  delito    de    estafa,    la    que    a    su   vez   fue   modifi­cada   por   el   Tribu­nal    imponiéndole    detención  preventiva        sin        bene­ficio    de    excarce­la­ción  por    considerarlo,    además,    incurso    en    fraude    proce­sal.   

                                Clausurada la investigación el  instructor  califi­có su  mérito  el  20  de  abril  de  1992  con  resolución  acusatoria en contra del  denunciado,  por  los  delitos  mencio­nados.   

                                La etapa de juzgamiento le fue  asignada,  tam­bién por  reparto,    al    Juzgado   Treinta   y   uno   Penal   del   Circui­to   de   Medellín,  despacho  que  presidió    la    audiencia    pública    y    profirió    senten­cia        condena­toria  el  19  de  febrero  de 1993,  imponiendo   a   JAIRO   ENRIQUE   VALENCIA  GALIANO  por  los  deli­tos  de  estafa y fraude procesal 18  meses   de  prisión  como  pena  prin­ci­pal,  interdicción  de derechos y funciones públicas por el mismo término como pena  acceso­ria,   y   la  obliga­ción  de  pagar  los     perjuicios     materiales     valorados     en     $     12.­505.­837,96.   

                                Inconforme con la decisión, el  defensor  del  sentenciado  interpuso  el  recurso  de apelación que desató el  Tribunal  Superior  de Medellín mediante fallo del 17 de mayo de 1993 en el que  confirmó  en su integridad la sentencia de primer grado, y en contra de ella se  opuso  una  vez  más  la  defensa  interponiendo  el  recurso extraordinario de  casación que ocupa a la Sala.   

         L   A    D  E  M  A  N  D  A  :   

                               Tres cargos formula el censor al  amparo  de  la  causal  primera  de  casación, prevista en el artículo 220 del  Código  de  Procedimiento  Penal,  por  violación  indirecta  de los preceptos  sustanciales  contenidos  en  los  artículos 5o., 35, 36, 182 y 356 del Código  Penal,  por  haber  incurrido  el  juga­dor  en  errores  de  hecho  y  de  derecho  que dieron lugar a su  aplica­ción  indebida.   

                                   Primer   cargo.-  Asegura el casacionista que el Tribunal “Incurrió en error de  derecho,   por   apreciación   errónea   de  la  prueba”  al  dedu­cir     del    contra­to  y  de  la  factura  el ánimo de  engañar  y  defraudar,  siendo  que  el  dolo  no emana del convenio sino de la  intención  que  lo  anima, por eso su análisis requería de la apreciación en  conjunto  de  otros elementos de juicio obrantes en el proceso, que por no tener  en   cuenta   el   ad   quem,  le  guió  únicamente  por  el  enun­cia­do  de textos inertes que nada dicen  sobre  la  inten­ción,  con  desco­no­ci­miento  del  deber  impuesto  por el  artículo  254  del  Código de Procedi­miento Penal.   

                                Inferir  la  culpabilidad  del  compromiso              con­trac­tual  asumido  por el acusado es válido desde el punto de vista de la responsabilidad  civil,  pero no para evidenciar el dolo en la obtención del comprobante de pago  de  los  tiquetes aéreos, que es sin duda el momento en que surge el artificio,  el  ánimo  de  engañar  y defraudar tanto a la oficina encargada de otorgar el  permiso,  como  a  la  entidad  contratista.  Por  eso,  del conteni­do  objetivo del contrato, el recibo  y   los   testimonios   de   quienes  se  refieren  a  esos  documen­tos   no   se   puede   extraer  la  intención   dañina,   que   solamen­te    podría    perci­birse   en   el   instante   mismo   de   la   obtención   de  la  factura.   

                               La culpabilidad así deducida es  el  resultado  del  escrutinio  de  lo  desfavorable,  cuando  lo  indicado  era  analizar   también  los  elementos  de  juicio  relativos  a la intención  honesta    y    normal    en    transacciones    como   la   realiza­da.   

                                La sentencia elude el examen de  la  intención  que, según el concepto de la Corte, en conductas como las aquí  reprocha­das “debe estar  orientada  a  la  obtención de un provecho ilícito de carácter patrimonial” y  ese  no  era  el  propósito  del  procesado  que  lo  único que pretendía era  cum­plir los requisitos  exigidos  para  vender  en  forma  lícita  la  boletería de la que esperaba un  beneficio económico, sin engaños ni fraudes.   

                                En  apoyo  de  los  argumentos  expresados,   el   actor   inserta  apartes  de  una  cita  de  Roxin  sobre  la  certidum­bre del juez y  otra     de     Walter     Stree     sobre    la    libre    aprecia­ción  de  la  prueba,  tomadas  del  libro de Gerhard Walter en que se ocupa de éste último tema.   

                                Si  no  hubiera  sido  por  el  “protuberante  error  en  la  apreciación  de  la  prueba”,  que dio lugar a la  vulnera­ción  de  las  normas  mencionadas, la sentencia habría sido absolutoria y en éste sentido es  que  el  libelista  solicita  el  pronunciamiento  de  la  Corte  en el fallo de  casación.   

                                  Segundo   cargo.-      El      juzgador     de     segunda     instan­cia  incurrió  en error de hecho al  no     apreciar     algunos    aspec­tos  de  la  confesión  del procesado y de los testimonios de Ana  Victoria  Jaller  Raad  y  Juan  Fernando  Echeverri,  que permiten descartar la  existencia de dolo.   

                                En la diligencia de indagatoria  manifestó  el  acusado  que  la  expedición  de  la  factura se hizo de común  acuerdo  con  la firma “Jaller Raad Ltda.” en vista de las excelentes relaciones  comerciales  que  mantenían  desde hacía cuatro o cinco años. Por su parte la  señora  Raad  acepta  la  elaboración de la factura a solicitud de VALENCIA, y  agrega  que  no podían expedir los tiquetes hasta no conocer los nombres de los  ganadores y obtener la cancelación de su valor.   

                                Eso  demuestra  la  “venta  de  tiquetes  al fiado” para ser expedidos después del sorteo, previo el pago de la  factura;  sin  que  el hecho de haber confiado la declarante en VALENCIA, porque  había  sido  cumplido y “buena paga”, la relevara de la obligación de entregar  los     pasajes     a    la    funda­ción  encargada  de  la  rifa,  si se tiene en cuenta que dio por  recibido  su  valor.  Es  evidente  que  ese  sistema  de  venta  ya había sido  utilizado  entre  las  mismas  partes que, además, confiaban en el éxito de la  rifa   en  actitud  que  puede  califi­carse  de  negligente, imprudente o temeraria pero no dolosa, pues  al  expedir  la  factura  no  estaban pensando en defraudar o engañar; de donde  resulta       equivocado      el      juicio      sobre      culpabi­li­dad.   

                                La presentación de la factura  ante   la  Oficina  de  Orden  Ciudadano  de  Medellín  tenía  por  objeto  el  cumpli­miento  de  un  formalismo  exigido  para  la  aprobación  de  la rifa, pero en ningún momento  existió  la intención de crear un artificio, engañar o defraudar; pero eso no  lo  entendió  el  Tribunal  que  al eludir el “examen en conjunto de la prueba;  estuvo   dominado  por  el  subjetivismo  de  culpabilidad  incrusta­do  en  su  mente”,  de lo contrario  habría concluido en la inexistencia de dolo.   

                                 Tampoco  tuvo  en  cuenta  la  versión  testimonial  de Juan Fernando Echeverri, a quien por haber presenciado  la  firma  del  contra­to  le    consta   que   tal   hecho   ocurrió   después   de   verifi­cado el primer sorteo, y se debió a  los  insisten­tes ruegos  de  Sofía Guzmán de Verona para que Jairo Valencia firmara a fin de evitar que  la     despidieran     y     para    cumplir    con    las    exigen­cias de la compañía de seguros; lo  que  aunado  a  las  anteriores  versio­nes,   demuestra   la   honestidad   del   acusado   que  no  tuvo  inconve­niente   en  suscribir  el  pacto varios meses después de entregar la factura y cuando ya se  conocían  los  resultados  del primer sorteo. Por tanto, debe la Corte casar la  sentencia y absolver al procesado.   

                                   Tercer   cargo.-     El     ad     quem     acogió    como    demos­trado un hecho inexistente al que le  dio  valor  demostrativo  del  dolo, incurriendo así en error de hecho; pues no  son  ciertas  las  afirmaciones que hace la sentencia cuando dice “Jairo Enrique  se  negó  a  responder  económicamente  por el valor cancelado…” y “Valencia  Galiano  se  dio entonces a la tarea de buscar evasivas para cancelar el importe  del  pre­mio…”. Ahora,  si  éstas  fuesen  verdaderas, no revelan el dolo al momento de la elaboración  de  la  factura  que  es  donde  debe buscarse, sino la voluntad de incumplir el  contrato por la razón que sea, pero sin intención dañina.   

                               De todos modos, está demostrado  en  el  proceso  que  ese  no fue el comportamiento del procesado y así lo hace  saber  la  denunciante  cuando  refiere  que  tanto  ella  como el Presidente de  Caminos      Unidos     estuvieron     en     contacto     telefóni­co  con  él  y  “solicitó un plazo  para  el  pago  de  la deuda” pero el día que se había comprometido a pagar no  tenía  dinero y entonces ofreció pagos mensuales de cincuenta mil pesos que no  fueron  aceptados  porque  no  cubrían  los intereses de mora. Lo que indica el  reconocimiento  de  la  deuda sin que se negara a pagarla y, ante la carencia de  recursos   económi­cos  (es   estu­diante   y  depende   de  la  familia),  se  vio  precisado  a  ofrecer  la  forma  de  pago  indicada.   

                               Las presuntas evasivas no están  demostradas  y  no  son  otra  cosa que la imposibilidad de cumplir con el pago,  como   lo   manifiesta  la  denunciante,  por  insolvencia  del  deu­dor.   

                                De  no ser por esas frases que  revelan  el subjeti­vismo  del    Tribunal    y    afianzan    el    concepto    de    responsa­bi­lidad objetiva, la sentencia hubiera  sido  favorable  al  acusado.  Solicita,  en  consecuencia, que se case el fallo  impugnado.   

        N  O    R E C U R R E N T E S  :   

                                Dentro del término de traslado  a  los no recu­rrentes el  representante    de    la    parte    civil    replicó   los   argu­men­tos  de  la demanda afirmando que en  la  sentencia  impugnada  no existen errores de hecho o de derecho, como tampoco  la  conside­ración  de  acontecimientos  que  no  hayan  sucedido,  y del análisis pormenorizado de las  pruebas   recaudadas   en   la   inves­tigación  no se puede llegar a conclusión distinta de la asumida  por el Tribunal.   

                                    Lamenta   sí,   que   la  responsabilidad  no  se  hubiera  extendido  al personal de la agencia de viajes  “Jaller   Raad   Ltda.”   que   en   forma   tan   eficiente  colaboró  con  el  proce­sado  facilitándole  la  factura  espuria,  sin  la que no hubiera podido revestir la  ficticia    adquisición    de    los   tiquetes   de   la   aparien­cia  que  le sirvió para obtener en  forma    fraudulenta    la    autori­zación  de  la  rifa  y  engañar a la Fundación Caminos Unidos,  haciéndole    creer    que    había    dado    cumplimiento    al   compromiso  adquirido.   

                                  En  nada  afecta,  dice  el  memorialista,  que  el  contrato  se  haya  firmado  antes  o después porque el  escrito   lo   único  que  hizo  fue  recoger  lo  que  previamente  se  había  acor­da­do,  sin que se pueda afirmar que en  ese  momento  no existía dolo, “pues éste se dio desde las conversaciones y se  mantuvo en el tiempo hasta que fue descubierta la defraudación”.   

        C  O N C E P T O  D E L  M I N I S T E R I O  P U B  L I C O :   

                                  En   opinión   del  Señor  Procurador       Segundo      Dele­gado   en   lo   penal,   pese   a  la  aparente  claridad  en  la  formula­ción  de  los  cargos,    la    demanda    está    avocada    a    la   improsperi­dad   debido   a   su   deficiente  desarrollo  y  por  eso  sugiere  a la Corte no casar la sentencia recurrida. Al  analizar separadamente cada uno de los tres reproches considera:   

                                  1.-   El  falso  juicio  de  convicción  que  esboza el cargo primero termina mostrando el simple desacuerdo  del  defensor  con  la valoración que hizo el ad quem del contrato suscrito por  el  procesado,  la factura que aportó para cumplir una de sus obligaciones y la  resolución   aprobatoria  de  la  rifa,  como  si  fueran  éstas  las  únicas  prue­bas     que  sirvie­ron  al juzgador  para    deducir    la    responsabili­dad.   

                                Además,  en  ausencia  de  un  sistema  tarifado de pruebas, debió el censor demostrar la transgresión de las  reglas  de  la  lógica  y  la  experiencia,  propias de la metodolo­gía  de  la sana crítica imperante  en   el   ordena­miento  penal  colombia­no; pues  no  basta  exigir el análisis de la “prueba en conjunto” para pregonar la falta  de  dolo,  sin demos­trar  los  errores in judicando en que pudo haber incurrido el juzgador. Por tanto, es  inevitable el fracaso del cargo.   

                                2.-  Destinado  a  combatir el  fallo  por  error  de  hecho  consistente en el desconocimiento de apartes de la  versión      de      indagatoria      y     de     unos     testimo­nios,      el      cargo      se  convier­te en una nueva  manifestación     de     inconformi­dad  con  el  criterio  valorativo  del  Tribunal, en la que no se  concreta      ni     la     aprecia­ción omitida, ni su incidencia en la sentencia.   

                               Se conformó el censor con decir  que  la  venta  de  los tiquetes había sido “al fiado”, según lo demuestran la  indagatoria  y  la  declaración  de  la  representante  de  la agen­cia   de   viajes;   ya   que   la  trascendencia  penal  de  la  actitud  del  acusado  no  depende  del  mecanismo  utilizado  para  obte­ner  los   tiquetes,   o   del   posible   incumplimiento   de  la  cláu­sula  pactada,  sino  de  la  forma  engañosa  como  se  sustrajo  al  cum­plimiento  de  la  obligación  que,  de  haberse  conocido antes,  hubiera  conducido  a  la  desautorización  de la rifa y a que Cami­nos    Unidos    recha­zara   el   proceder  del  promotor  oportunamente.   

                                El  adecuado  análisis de los  medios  de  convic­ción  que   revelan   las   sentencias   de   primera   y  segunda  instan­cia,  consideradas unidad jurídica,  deja  sin  piso  el  reproche  por  falta  de  apreciación; formulado de manera  inapropiada  puesto  que  en  sede  de casación la Corte no actúa como tercera  instan­cia  que  pueda  absolver   las   divergencias  plantea­das.   

                                En cuanto a la apreciación de  la  declaración  de Juan Fernando Echeverri, crea el actor tal confusión entre  la  sugerida  falta de evaluación y el “examen en conjunto de la prueba” que en  últimas  se traduce en inconformidad con la valoración, lo que no tiene cabida  dentro    de   éste   cargo;   defecto   de   técnica   que   impi­de su prosperidad.   

                                3.- Aduce el libelista un error  de  hecho  y  para  demostrarlo  se  limita a decir que dos “manifes­taciones”  de  la senten­cia  “no  son  ciertas”,  dejando de  lado  la  indicación  de  los  errores  in judicando o in procedendo que debía  concretar, como era lo indicado.   

                                    El    planteamiento   es  intrascendente,  teniendo  en cuenta que en la imputación por fraude procesal y  estafa  no  interesa  si el procesado buscó evasivas para realizar el pago o se  negó  a  pagar, porque el ilícito surge “desde el mismo momento en que se hace  creer  a  la Fundación Caminos Unidos que se han adquirido los tiquetes aéreos  con   la  factu­ra  que  mentiro­samente mostraba  ello”.  En  consecuencia, resulta igual­mente destinado a la improsperidad éste reproche.   

        C  O  N  S I D E R A C I O N E S  D E  L A  C O R T  E :   

                                Es de anotar, primeramente, que  en  su  integridad los reparos que formula la demanda apuntan al enervamiento de  la  responsabilidad  del  procesado como autor de los delitos de estafa y fraude  procesal  en concurso, por los cuales resultara condenado, así que por el actor  no  se  discute  ni la existencia del hecho, ni la vigencia de la acción, ni la  adecuación   típica   que   de  aquel  se  hiciera  a  las  normas  indicadas.   

                                Respecto del primer cargo de la  demanda,  con  acierto  el  Ministerio  Público anota la falta de solidez de la  controversia  sobre  un posible falso juicio de convicción, atribui­do al juzgador por haber inferido la  culpabilidad  de pruebas supuestamente carentes del valor que les fuera asignado  en  la  sentencia, como si de antemano la ley hubiera establecido tarifariamente  preferencias  para  los  distintos  medios  de  prueba  y  en la sen­ten­cia   se   hubiese   procedido  con  desconocimiento de esa regla.   

                                 La  valoración  gradual  que  pretende  estable­cer el  censor  no  se  prevé en el ordenamiento procesal penal vigente, regido como se  halla  por  el  sistema  de  la  sana crítica que permite al funcio­nario judicial sopesar dentro de los  claros  parámetros  de  la  experiencia  y las reglas de la lógica el grado de  convicción  que los medios de persuación en cada caso merecen, y ello conlleva  a  que  la  simple  disparidad de crite­rios  sobre  el  grado de certeza que ofrecen determinadas pruebas  carezca   de   la   fuerza   demostra­tiva         indis­pensable  para  quebrar  la doble presunción de acier­to      y      lega­li­dad  de que se hallan revestidas las  sentencias a su arribo a esta sede.   

                                Tampoco  es  cierto que por el  hecho      de      estar      involucrado      en     la     culpabi­lidad   el  fuero  interno  de  las  perso­nas,    pueda  descalificarse  el  valor probatorio de algunos medios de convicción o exigirse  condiciones  especiales  de aducción o análisis en otros, pues la ley no tiene  establecidos    parámetros    distin­tos  de  la  persuasión  fundada  en  la  crítica  racional  del  funcionario   para   llegar   al   grado   de   certeza  que  requie­ren  las  decisiones judiciales, sin  limitar   o   descartar  las  posibili­dades   probatorias   que   ofrecen   los   distintos   medios  de  convic­ción  válidamente    allegados   para   exteriorizar   la   intención   del   sujeto  agente.   

                                No  se  ve,  entonces, de qué  manera     aquellos     documentos     que     contienen    expresio­nes  de  la voluntad del incriminado  puedan  impedir  inferencias  que comprometan su responsabilidad, ni mucho menos  generar  ese  error  de  derecho  que  difusamente sugiere el censor. La factura  impagada,  con  la  apariencia  de  su  cancelación, no revela otra cosa que el  ánimo  de  inducir  en  error  al  empleado  oficial  del Departamento de Orden  Ciudadano  de  Medellín  que,  con  base  en  la  simulada  existen­cia  de  los  premios,  profirió la  resolución       que       autori­zó la rifa.   

                                Igualmente  la  factura  y  el  documento  suscrito  por  VALENCIA  GALIANO para perfeccionar el contrato con la  Fundación  Caminos  Unidos  sobre  administración  de  la  rifa,  que  por  su  naturaleza  consen­sual  no  constituían  requisito necesario para demostrar la existencia o validez del  pacto,  se  constitu­yen  en  medios  demostrativos  del artificio o escenificación que marginan la buena  fe  del  acusado,  quien  no  quería  ni  podía cumplir lo convenido, pero sí  lucrarse  a  costa del riesgo económico de quienes creyeron en la existencia de  los  premios  y  luego  de  promover  la  rifa  tuvieron  que respon­der con su propio patrimonio para su  pago  al ganador, al descubrir tardíamente la falta de capacidad económica del  obligado  y  la  inexistencia  del  objeto  ofrecido.  Sobre  ese  aspecto cobra  vigencia la siguiente doctrina de la Sala:   

        “Si  una  parte engaña a otra, por ejemplo, sobre su capacidad de  pagar  haciéndole  creer que la tiene cuando, en realidad, carece de ella, bien  sea  de modo absoluto o en forma que, de saber su situación, la otra no hubiera  contratado,  o  cuando  calla  estando  obligado  a manifestar su incapacidad de  pagar,  ya no se trata de un silencio o de una mentira lícitos, sino plenamente  delictuosos”  (Sentencia  de  casación  del  23  de  junio  de 1982, Magistrado  Ponente Dr. Luis Enrique Romero Soto).   

                                 De  modo  que  cuestionar  la  credibilidad  otorgada  por  el  juzgador  a  determinadas  pruebas con el sólo  argumento  de  que no son las requeridas para inferir la existencia de elementos  consti­tutivos del hecho  o     la     culpabilidad,     sin    demostrar    la    desnaturali­zación  que sufrió el principio de  persuasión  racional  en la aplicación de esos elementos de juicio, no pasa de  ser  una  fallida  pretensión  de  querer  convertir un alegato de instancia en  sustentación  del  recurso  extraordi­nario,  al  margen de su dispar naturaleza y de la función que le  compete a la Corte en esta sede.   

                                El  segundo  cargo mediante el  cual  se  plantea  la ocurrencia de un error de hecho, no corre mejor suerte del  anterior.  Ahora  desatiende  el censor el deber ineludible de demos­trar  la trascendencia del yerro que  aquí  se hace consistir en la transgresión del significado objetivo de algunos  apartes  de  la  indagatoria  y  del  testimonio  de la persona que autorizó la  expedición  de  la  factura controvertida, con desconocimiento de la existencia  de  una  venta a crédito o “al fiado” como se dice en la demanda, pactada entre  el  acusado  y la firma “Jaller Raad Ltda.” para la adquisición de los tiquetes  aéreos,    tesis    cuya    aceptación    hubiera   permitido   demostrar   la  inexis­tencia    de  culpabi­lidad.   

                                Lejos de acreditar en este caso  una  tergiversa­ción de  las  explicaciones  dadas  por  el procesado , lo que operó ante las instancias  fue  el  descrédito  de  la  excusa,  pues razonadamente se entendió que si en  verdad       el      mecanismo      de      convicción      utiliza­do por VALENCIA GALIANO para obtener  la  factura  de  la  agencia  de  viajes  hubiera tenido la entidad que ahora se  propone,  no  se  hubiera  encontrado  con la renuencia de los representantes de  “Jaller  Raad  Ltda.”  a atender la entrega de los pasajes -por lo menos los dos  del  premio  en poder del público-, pues la seriedad de la negociación hubiera  bastado  para  respaldar  el  prestigio que le atribuían a su habitual cliente.  Sin  embargo,  el  haber  asumido  la  firma  una  actitud  opuesta demuestra no  solamente      su      poca      confianza      en     el     compra­dor,   sino  el  conoci­miento  del  verdadero  fin  de  la  factura y la inexistencia del supuesto contrato.   

                                De otra parte, el falso juicio  de  existencia  por  falta  de  apreciación  del  testimonio  de  Juan Fernando  Echeverri  no  debió plantearse dentro de este mismo cargo, como lo advierte la  Delegada,  porque  el error de técnica en que incurre el actor conlleva por sí  sólo  la desesti­mación  del  reproche.  Esta  declaración  no prueba la honestidad del acusado, como el  casacionista   lo   pretende.   La   firma  del  escrito  con  poste­rio­ridad  al  primer  sorteo  no era el  origen  de  la  obligación  de  adquirir  los premios, sino la existencia de un  acuerdo       verbal      anticipa­do.  Solo  que  en  cada uno de los momentos del convenio VALENCIA  GALIANO    mantuvo   la   misma   actitud,   y   con   ella   desvir­tuó  la  esencia del compromiso que  desde  un comienzo sabía que no tenía la posibilidad de cumplir, pues carecía  de  la  capacidad  económica necesaria para asumirlo según el propio libelista  lo  reconoce,  al  resaltar  que  el procesado era apenas un estudiante todavía  depen­diente  del apoyo  familiar.   

                               El tercer cargo propone un error  de  hecho  tildando  de  inveraces  algunas  afirmaciones de la sentencia del ad  quem,    pero    como    sobre    ellas    no    hace   el   casacio­nista  mayor  esfuerzo por demostrar  su  trascen­dencia en el  desa­cierto   de   la  decisión,   ello   impide   que   la  Corte  por  iniciativa  propia  supla  su  silencio.   

                                Peor aún si ninguna relevancia  puede   atri­buirse  a  frases  tan  solo insertas dentro de la narración fáctica del caso como sucede  en  las siguientes: “Entonces CAMINOS UNIDOS enfrentó, como adminis­trador  de  la  rifa,  el  pago  del  premio,  lo  que  hizo  en  efectivo  porque  así  lo quiso el gana­dor.-          Jairo   Enrique   se   negó  a  responder  económica­mente      por      el     valor  cancelado  y, luego de alguna espera, se formuló la  denuncia  criminal  en su contra…”. El texto subrayado, que es el destacado en  la  demanda,  en  nada comprometía el criterio del ad-quem, ajeno como quedó a  la  parte  considerativa  donde  se  sientan  los  criterios  orientadores de la  decisión.   

                                Ya  afrontando el análisis de  fondo,  la  sentencia asumió en su integridad la actividad previa, concomitante  y  posterior  del acusado, y ello hace evidente que nunca fue con insularidad la  actitud  elusiva  última  de  JAIRO VALENCIA la que pesó en la valoración del  dolo,  sino  que  ella se asumió con las razones, oportunidad y modo de fraguar  el     engaño,     y    la    insol­vencia  ya  vista  del  contratista  para  atender los compromisos  contraídos.   

                               Tampoco la siguiente afirmación  representa   una   alteración   de   la   verdad:  “Como  una  de  las  boletas  correspon­dientes  al  primer    sorteo…    quedó    en    poder    del    público,    Valencia  Galiano  se  dio  entonces a la tarea de buscar evasivas  para  cancelar  el  importe del premio que el ganador  pedía  se  le  hiciera  en dinero efectivo…” (subrayado idem). Si se tiene en  cuenta  que  efectivamente  el  premio se pagó, mas no por voluntad del acusado  sino  porque la “Fundación Caminos Unidos” asumió esa responsabilidad y costas  después   de  requerirlo  infructuosa­mente  para  que  entregara los pasajes o su valor, la afirmación  del  Tribunal  no  puede  tenerse  sino  como expresión cabal de lo ocurrido. Y  aquí  de  nuevo  falla  la demanda al considerar de modo aislado las evidencias  incriminatorias,   olvidando   que   frente   a   la   causal  invocada  le  era  imprescindible  desquiciar  en su integridad la prueba adversa, pues conocido el  engaño  y la situación económica precaria del procesado, su aparente voluntad  final   de   asumir   el   valor   de   los   premios  por  disminui­das  cuotas  solo  podría a lo sumo  interpretarse         fruto        de        un        arrepentimien­to  ex  post  facto,  y  nunca  como  subjetivamente  se insinúa, a manera de una buena fe surgida luego de producido  el  engaño,  ocasionado  el  daño  y  percibido  el  ilícito beneficio.    

                                 

                                Los cargos, por lo anotado, no  prosperan.   

                                En  mérito de lo expuesto, la  Corte  Suprema de Justicia en Sala de Casación Penal, administrando justicia en  nombre de la República y por autoridad de la ley,   

        R E S U E L V E :   

                                NO CASAR el fallo impugnado por  el defensor del procesado JAIRO ENRIQUE VALENCIA GALIANO.   

Cópiese,      devuélvase      y  cúmplase.   

FERNANDO       E.       ARBOLEDA  RIPOLL         RICARDO    CALVETE    RANGEL     

JORGE           CORDOBA  POVEDA              ALVARO    ESLAVA   AYALA                  

                                                                               -CONJUEZ-   

                                                              No firmo   

CARLOS        E.        MEJIA  ESCOBAR              DIDIMO    PAEZ  VELANDIA   

         

NILSON           PINILLA  PINILLA            JUAN MANUEL  TORRES FRESNEDA   

        PATRICIA SALAZAR CUELLAR   

        Secretaria.   

     

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