AP7149-2015(44425)

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACIÓN PENAL  

EYDER PATIÑO CABRERA  

Magistrado ponente  

AP7149-2015  

Radicación No. 44.425  

(Aprobado  acta No.  428)   

Bogotá,  D.  C., dos (2) de diciembre de dos  mil quince (2015).   

MOTIVO    DE    LA  DECISIÓN   

Decide  la Corte si es procedente admitir las  demandas   de   casación   presentadas   por  los  defensores  de  José  Bernardo Henao Ortiz, por una parte,  y    José   Julián   Álvarez   Correa,   Nelson   Antonio   Ceballos   Herrera  y   John   Fredy  Carrillo  Ballesteros,   por   otra,  contra  la  sentencia  de  la  Sala Penal del Tribunal  Superior   de   Medellín,   del  21  de  abril  de  2014,  que  confirmó,  con  modificaciones,  la proferida el 11 de septiembre de 2013 por el Juzgado Segundo  Penal  del  Circuito  Especializado,  con  funciones  de  conocimiento,  de  esa  ciudad.   

HECHOS  Y  ACTUACIÓN  PROCESAL RELEVANTE   

1.  La cuestión fáctica fue sintetizada por  las instancias de la siguiente forma:   

Como  es  de  público  conocimiento, en el  Área  Metropolitana  del  Valle  de  Aburrá,  en los últimos años, surgieron  grupos  de  delincuentes  debidamente  organizados,  sin  ser  la  excepción el  municipio  de  Envigado,  donde se consolidó y estructuró el grupo nominado la  Oficina,  dedicada  a  extorsionar,  hurtar,  torturar,  secuestrar,  asesinar a  quienes  se  oponían  a  sus  designios  o desterrarlos del sector, llegando su  influencia   a  toda  el  Área  Metropolitana,  particularmente  en  el  vecino  municipio  de  Itagüí,  concretamente  en  la Central Mayorista de la plaza de  mercado  de Antioquia, desde 1997 a mínimo 2008. Cofradía integrada por varios  coligados,  entre  otros,  por Wilson Quintero Vélez y Daniel Mauricio Sánchez  Posada,   liderada   por   Alirio   de   Jesús   Rendón   Hurtado,   alias  el  “Cebollero”.1    

2.  El  11  de junio de 2009, el Juzgado 5º  Penal  Municipal  con  funciones  de  control  de  garantías  de Medellín, por  solicitud  de  la  Fiscalía  27  Especializada, legalizó los allanamientos, la  captura y la formulación de imputación contra:   

2.1.  Luis  Yefry Ríos López y Jamer Arbey  Lujan  Gaviria,  como  coautores  de  los  delitos  de  concierto para delinquir  agravado    y    extorsión    agravada,    en    grado    de   tentativa   -dos  conductas2-  (artículos  340  incisos  2  y  3;  244,  245.3 y 27 del Código  Penal).   

2.2. Wilson Quintero Vélez y Daniel Mauricio  Sánchez  Posada,  en  calidad  de  coautores  de los punibles de concierto para  delinquir       agravado       y       extorsión       simple      –dos        conductas3-  y  agravada  –una conducta4-  (artículos  340 inciso 2, 244 y 245.3 del Código Penal).   

2.3.  Daniel  Mauricio  Sánchez  Posada, en  tanto  coautor de los injustos de concierto para delinquir agravado y extorsión  simple       –dos  conductas5- (artículos 340 inciso 2 y 244 del Código Penal).   

2.4.  Juan  David Mejía Gómez, en grado de  coautores    de   los   delitos   de   concierto   para   delinquir,   agravado,  constreñimiento   ilegal,   secuestro   simple   -cuatro  conductas6-  y  agravado  –una    conducta-   y  usurpación  de  funciones  públicas  (artículos 340 incisos 2 y 3; 182; 168 y  170.1;      425      del      Código     Penal)7.   

2.5. Nelson Antonio  Ceballos   Herrera  como  coautor  de  los  reatos  de  concierto    para   delinquir   agravado   y   secuestro   simple   –dos       conductas-8  (artículos  340 inciso 2 y 168 del Código Penal).   

2.6.  Jesús  Antonio  Rendón Cardona, como  coautor  de  los  delitos  de  concierto para delinquir, agravado y tortura (dos  conductas9)  y  usurpación  de  funciones públicas (artículos 340 inciso 2;  178; 425 del Código Penal).   

2.7.  José Julián  Álvarez  Correa  y  John  Jairo  Estrada  Arias, como  coautores  de  los  punibles de concierto para delinquir, agravado y usurpación  de   funciones   públicas   (artículos   340   inciso   2;   425  del  Código  Penal).   

2.8. José Bernardo  Henao  Ortiz como coautor de los injustos de concierto  para     delinquir,     agravado     y     secuestro     simple     –tres       conductas10-  y agravado  –una conducta11-    y  usurpación  de  funciones  públicas  (artículos 340 inciso 2; 168, 170.1; 245  del Código Penal).   

2.9.  John  Fredy  Carrillo  Ballesteros,  como  coautor de los reatos de  concierto     para    delinquir,    agravado,    secuestro    simple12     y  usurpación  de  funciones  públicas  (artículos  340  inciso  2; 168; 425 del  Código Penal).   

2.10.  Mario  Duque Betancur como coautor de  los  delitos  de  concierto  para  delinquir, agravado y extorsión agravada, en  grado     de     tentativa     -dos     conductas13-  (artículos  340 inciso 2;  244, 245.3 y 27 del Código Penal).   

A continuación, el juez les impuso medida de  aseguramiento      de      detención      preventiva     en     establecimiento  carcelario14.   

3. El 10 de julio del mismo año se presentó  el        escrito        de        acusación15, en los mismos términos que  la imputación salvo en los siguientes casos:   

3.1.  Wilson  Giovanny  Quintero Vélez como  coautor  de  los  punibles  de  concierto para delinquir, agravado y extorsión,  -tres                    conductas16-.   

3.2. Juan David Mejía Gómez como coautor de  los  injustos  de  concierto  para  delinquir agravado, constreñimiento ilegal,  secuestro  simple  –cuatro  conductas17-     y     agravado    –una               conducta18-  y usurpación de funciones  públicas.   

3.3. Nelson Antonio  Ceballos   Herrera  como  coautor  de  los  reatos  de  concierto    para    delinquir,    agravado,   secuestro   simple   –dos        conductas19-    y  usurpación de funciones públicas.   

3.4.  Jesús  Antonio  Rendón  Cardona como  coautor   de   los   delitos  de  concierto  para  delinquir  agravado,  tortura  –una conducta20-,  usurpación    de    funciones    públicas   y   secuestro   simple21.   

3.5. José Bernardo  Henao  Ortiz como coautor de los punibles de concierto  para      delinquir,      agravado,      secuestro      simple      –tres       conductas22- y agravado  –una conducta23-    y  usurpación de funciones públicas.   

3.6.  John  Fredy  Carrillo  Ballesteros, como coautor de los injustos de  concierto     para    delinquir,    agravado,    secuestro    simple24,  tortura25 y usurpación de funciones públicas.   

4. En cuerda procesal aparte, el 9 de agosto  del  mismo  año,  el  Juez  40  Penal  Municipal  con  funciones  de Control de  Garantías  de  igual  ciudad, legalizó la captura y la imputación que por los  reato  de  extorsión agravada tentada –dos               conductas26-  y concierto para delinquir  con  fines  de  extorsión,  formuló  el Fiscal 27 Especializado, contra Yeison  Alexander  Ospina  Ríos.  Así  también  le  impuso medida de aseguramiento de  detención                 preventiva27.   

5.  El  24  de  agosto  del referido mes, se  presentó  el  escrito  de  acusación respecto del último nombrado28 y, repartido  el  asunto  al  Juzgado Tercero Penal del Circuito Especializado, a petición de  la  Fiscalía,  el  11 de septiembre ulterior se dispuso remitir, por conexidad,  el   expediente  al  homólogo  Segundo  de  aquél29.   

6. La audiencia de formulación inició el 10  de  septiembre  siguiente  ante el Juez Segundo Penal del Circuito Especializado  con   funciones   de   conocimiento   de  Medellín30 y prosiguió el 21 del mismo  mes31,  oportunidad ésta en la que la defensa solicitó la nulidad de la  actuación  y  se  decretó  la conexidad con el proceso tramitado contra Yeison  Alexander Ospina Ríos.   

7. La referida diligencia continuó los días  25  siguiente32  y  21 de diciembre del mencionado año33,  ocasión  en  la  que  el  fiscal       verbalizó      la      acusación34  en  similares  términos al  escrito correspondiente, con las siguientes modificaciones:   

7.1.  Wilson  Giovanny  Quintero Vélez como  coautor  de  los  delitos  de  concierto  para delinquir, agravado y extorsión,  -tres                    conductas35-.   

7.2. Juan David Mejía Gómez como coautor de  los   punibles   de   concierto   para   delinquir  agravado,  secuestro  simple  –cinco  conductas36-     y     agravado    –una               conducta37-  y usurpación de funciones  públicas.   No   se   hizo   ninguna   manifestación   frente   al  delito  de  constreñimiento ilegal relacionado en el escrito de acusación.   

7.3. Nelson Antonio  Ceballos  Herrera  como  coautor  de  los  injustos de  concierto    para    delinquir,    agravado,   secuestro   simple   –dos        conductas38-    y  usurpación de funciones públicas.   

7.4.  Jesús  Antonio  Rendón  Cardona como  coautor   de   los   reatos   de  concierto  para  delinquir  agravado,  tortura  –una conducta39-    y  usurpación de funciones públicas.   

7.5. José Bernardo  Henao  Ortiz  como coautor de los delitos de concierto  para      delinquir,      agravado,      secuestro      simple      –cuatro      conductas40- y agravado  –una conducta41-    y  usurpación de funciones públicas.   

7.6.  John  Fredy  Carrillo  Ballesteros, como coautor de los punibles de  concierto     para    delinquir,    agravado,    secuestro    simple42     y  usurpación de funciones públicas.   

8. La audiencia preparatoria se surtió el 18  y       19      de      enero      de      201043 y el juicio oral se cumplió  en  múltiples  días -el 12 y 18 de febrero, 1, 4 de marzo, 21 de abril, 3 y 4,  5,  6,  10, 12, 13, 18, 19, 20, 25, 26 y 28 de mayo, 2, 6, 7 y 9 de julio, 2, 3,  4,  6,  9,  10,  17,  18,  19,  20,  24, 25 y 26 de agosto, 4, 5, 10, 11 y 12 de  noviembre             de             201044,  12, 14, 17 18, 24, 26, 27,  28  de enero, 22, 23, 24, 29, 30 y 31 de marzo, 1, 5, 6,  de abril 1, 2, 3,  7,  10 y 13 de junio, 16, 24, 25, 29, 30 y 31 de agosto, 24, 25 y 31 de octubre,  8,   9   y   10   de   noviembre   de  2011,  1,  245, 3, 6, 7, 9, 10, 13, 14, 15,  17  de  febrero,  24 y 26 de abril, 11, 16 y 25 de julio, 21, 22, 28, 29 y 30 de  agosto46,  1,  2,  3,  4,  5,  8 y 10 de octubre, 6, 21 y 30 de noviembre de  2012-47.   

Al  cabo  de la última sesión, el juez que  escuchó   los   alegatos   finales   anunció   un  primer  sentido  del  fallo  condenatorio,  salvo  por  el  delito  de  usurpación  de  funciones públicas,  respecto  del  cual  procedía  la  declaración  de prescripción de la acción  penal.   

9.  El  21  de  febrero  de 201348 se llevó a  cabo,  por  primera vez, la audiencia de individualización de pena de que trata  el artículo 447 de la Ley 906 de 2004.   

10.  El  19 de junio siguiente, invocando la  violación  del  principio  de inmediación, el juzgador que había presidido el  debate  probatorio  declaró  la  nulidad parcial del sentido del fallo, por una  parte,  en  relación  con  Juan  David  Mejía  Gómez,  Nelson Antonio Herrera  Ceballos,   Jesús   Antonio  Rendón  Cardona,  José  Julián      Álvarez      Correa,     José  Bernardo  Henao  Ortiz,  John  Fredy  Carrillo  Ballesteros y John  Jairo  Estrada  Arias  por  el  delito  de concierto para delinquir y, por otra,  frente  a  Carrillo  Ballesteros por el punible de secuestro simple, respecto de  los    cuales   anunció   sentencia   absolutoria49.   

11.  El  13  de  agosto  posterior, el mismo  funcionario  judicial  volvió  a  declarar la nulidad parcial de su sentido del  fallo50,  argumentando  para  el  efecto que, el haber permanecido 10 meses  por  fuera  de  su  despacho  le  afectó  la memoria. En consecuencia, por duda  probatoria, anunció absolución a favor de:   

11.1.  Juan  David  Mejía  Gómez,  Nelson  Antonio   Ceballos  Herrera  y  José  Bernardo  Henao  Ortiz  por  el injusto de secuestro simple de Oscar de  Jesús Cano Ortiz.   

11.2.  Juan David Mejía Gómez por el reato  de secuestro simple de Alfonso Hurtado Castaño.   

11.3. Nelson Antonio  Ceballos  Herrera por los punibles de secuestro simple  de Francisco Javier Cano Calderón y Ever de Jesús Morales Isaza.   

12.  El 11 de septiembre de 2013, el juez de  conocimiento emitió condena contra:   

12.1. Juan David Mejía Gómez y José  Bernardo  Henao Ortiz, en calidad de  coautores  de  los delitos de secuestro, cometidos en F.A.C.E., Francisco Javier  Cano  Calderón  y  Ever  de  Jesús  Morales Isaza, a las penas de 140 meses de  prisión    y    533   salarios   mínimos   legales   mensuales   vigentes   de  multa.   

12.2.  Wilson Quintero Vélez y José  Julián  Álvarez Correa, en calidad  de  coautores  de  los  delitos  de concierto para delinquir y extorsión simple  –dos conductas51-,  a  las  penas  de  108  meses  de  prisión  y  2750 salarios mínimos legales mensuales  vigentes de multa.   

12.3.  Jesús  Antonio  Rendón  Cardona, en  calidad  de coautor del delito de tortura, por hechos cometidos en el año 2005,  a  las  penas  de 10 años, 8 meses de prisión y 1066 salarios mínimos legales  mensuales vigentes de multa.   

12.4. Mario Duque Betancur, Luis Yefry Ríos  López,  Jamer  Arbey  Lujan Gaviria y Yeison Alexander Ospina Ríos, en calidad  de  coautor  del delito de extorsión simple, en grado de tentativa –una        conducta52- a las penas  de  40  meses  de prisión y 167 salarios mínimos legales mensuales vigentes de  multa.   

A  todos les impuso por el mismo término de  la  sanción  aflictiva  de la libertad, la inhabilitación para el ejercicio de  derechos   y   funciones   públicas  –salvo  a Duque Betancur, Ríos López, Lujan Gaviria y Ospina Ríos-  y  les  negó  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución  de la pena y la  prisión domiciliaria.   

Igualmente,  a  la  par  que  declaró  la  extinción  de  la acción penal por prescripción, a favor de Juan David Mejía  Gómez,  Nelson Antonio «Herrera Ceballos (sic)»53,   Jesús  Antonio  Rendón  Cardona,  José  Julián  Álvarez  Correa,  José  Bernardo Henao Ortiz,      John      Freddy      Carrillo  Ballesteros y John Jairo Estrada Arias, por el punible  de  usurpación de funciones públicas, absolvió a los mencionados –salvo  a  Álvarez  Correa-  y  a Luis  Yefry  Ríos López, Jamer Arbey Lujan Gaviria, Daniel Mauricio Sánchez Posada,  Mario  Duque  Betancur  y  Yeison  Alexander  Ospina  Ríos  por  el  injusto de  concierto para delinquir, agravado.   

También   absolvió   a   Mejía  Gómez,  Ceballos    Herrera    y  Henao  Ortiz por el reato de  secuestro  simple  ejecutado  en  Oscar de Jesús Cano Ortiz. La misma decisión  adoptó  en  relación con Ceballos Herrera   y   Carrillo   Ballesteros  por  los  secuestros  simples de Francisco Javier Cano Calderón y  Ever  de  Jesús  Morales  Isaza, y respecto de Mejía Gómez por igual conducta  cometida en Alfonso Hurtado Castaño.   

Finalmente,  por  cumplimiento  de la pena,  dispuso  que  Mario  Duque  Betancur, Luis Yefry Ríos López, Jamer Arbey Lujan  Gaviria  y  Yeison  Alexander  Ospina  Ríos continuaran en libertad54.   

13.  En  proveído  del  12  de  septiembre  posterior,  el  a quo aclaró  la  sentencia  de  primera  instancia  en  el sentido de absolver a José   Julián  Álvarez  Correa  por  el  delito  de  concierto  para  delinquir,  agravado  y  condenar a Wilson Quintero  Vélez  y  Daniel  Mauricio  Sánchez Posada como autores del referido punible y  del  de  extorsión  –cinco  conductas55-,  a  la  pena  de  108  meses de prisión y multa de 2750 salarios  mínimos      legales     mensuales     vigentes56.   

14.   Recurrida   dicha  providencia  por  José Bernardo Henao Ortiz57    y    su   representante  judicial58;  los  defensores  de  Daniel  Mauricio  Sánchez  Posada  y Wilson  Giovanny           Quintero          Vélez59;    Juan    David   Mejía  Gómez60;   Jesús   Antonio   Rendón  Cardona61;         Nelson  Antonio  Ceballos  Herrera  y John  Jairo            Estrada            Arias62;       Mario      Duque  Betancur63;          la          Fiscalía64   y  la  Procuraduría  121  Judicial             II             Penal65,     fue     modificada,  parcialmente,  por la Sala Penal del Tribunal Superior de Medellín en sentencia  del 21 de abril de 2014, en el sentido de:   

14.1.    Condenar    a    Mario   Duque   Betancur   por  el  punible  de constreñimiento ilegal,  imponerle  la  pena  de 16 meses de prisión e inhabilitación para el ejercicio  de   derechos  y  funciones  públicas  por  el  mismo  lapso  y  concederle  la  suspensión condicional de la ejecución de la pena.   

14.2.  Revocar la absolución por el delito  de  concierto para delinquir, agravado, con la que habían sido favorecidos Juan  David   Mejía   Gómez,   Nelson   Antonio  Ceballos  Herrera,  Jesús Antonio Rendón Cardona, José  Julián Álvarez Correa,  José  Bernardo  Henao Ortiz,  John  Freddy  Carrillo Ballesteros y John  Jairo  Estrada  Arias  y, en su lugar, condenarlos por el mencionado punible. En  consecuencia, les impuso las siguientes sanciones:   

14.3.  Juan David Mejía Gómez  y José Bernardo  Henao  Ortiz:  188  meses  de prisión y multa de 3233  salarios  mínimos  legales  mensuales vigentes por los reatos de concierto para  delinquir  agravado y secuestro simple –dos               conductas66-  y  agravado  –una        conducta-67.   

14.4.   Nelson  Antonio   Ceballos  Herrera,  José    Julián    Álvarez   Correa   y  John Fredy Carrillo Ballesteros: 96 meses  de  prisión y multa de 2700 salarios mínimos legales mensuales vigentes por el  reato de concierto para delinquir agravado.   

14.5. Jesús  Antonio  Rendón  Cardona:  176 meses de prisión y multa de  3766  salarios  mínimos  legales mensuales vigentes por los reatos de concierto  para     delinquir     agravado     y     tortura68.   

Así  mismo,  les  negó  la  suspensión  condicional  de  la  ejecución  de  la  pena y la prisión domiciliaria y cesó  procedimiento  respecto  de  John Jairo Estrada Arias, por muerte.  En todo  lo   demás,  el  proveído  de  primera  instancia  fue  confirmado69.   

15.  La  defensa  técnica  de José  Julián Álvarez Correa,       John       Fredy       Carrillo       Ballesteros,      Nelson     Antonio     Ceballos  Herrera,  Jesús  Antonio Rendón Cardona y John Jairo  Estrada  Arias70,  por un lado, Juan David Mejía Gómez71,  por  otro  y  José     Bernardo     Henao    Ortiz72   interpusieron  oportunamente  el recurso  extraordinario  de  casación,  pero  solo los nuevos apoderados de Henao   Ortiz  y  Álvarez   Correa,  Ceballos  Herrera    y    Carrillo  Ballesteros   presentaron,   en  tiempo,  la  demanda  respectiva73.   

16. Antes de que se cumpliera el plazo para  allegar  los libelos correspondientes, quien dijo identificarse con el nombre de  Mario  Duque  Betancur  solicitó  la prescripción de la acción penal respecto  del  delito  de  constreñimiento  ilegal  por  el  que fue condenado en segunda  instancia74,  pero  el  magistrado  ponente,  en auto del 3 de junio de 2014 se  abstuvo  de  resolver  la  petición, en tanto consideró que el competente para  hacerlo         era         la         Corte75.   

Al  momento  de  la  notificación  de  esa  decisión,  el  procesado  Duque Betancur manifestó no haber solicitado nada de  lo  anterior,  por  lo  que  el  Tribunal  compulsó  copias penales para que se  investigara           lo           sucedido76.   

LA  DEMANDA   

1.   A  favor  de  José  Bernardo  Henao  Ortiz   

Previa síntesis de la cuestión fáctica y  de  la  actuación procesal invoca como fin del recurso la pretensión de que se  reparen   los  agravios  inferidos  a  su  asistido  por  cuenta  «del  poco  análisis  de la prueba [cercenamiento], la trasgresión  de  las  reglas  de  la experiencia, la lógica y el desconocimiento de derechos  fundamentales   como   el   IN  DUBIO  PRO  REO,  inherente  al  debido  proceso  penal»77.   

Explica,  en  este punto, que se vulneraron  los   «postulados  físicos  y  jurídicos  como  la  experiencia  en  actividades  que,  no son reprochables jurídico/penalmente por  cuanto  son  de  la  esfera  de  una  actividad  administrativa  encomendada por  órganos   del   Estado  para  la  convivencia  pacífica  ciudadana»,  lo  cual  condujo  a  la infracción directa e indirecta de los  artículos  28 y 29 de la Constitución Política, 7, 381 y 404 de la Ley 906 de  2004.   

Subsidiariamente,  aspira  se  garantice la  efectividad  del  derecho  material  porque  su  representado fue condenado como  autor, pese a que sólo era cómplice.   

1.1. Primer cargo (principal)  

Al amparo de la causal tercera del artículo  181  de  la Ley 906 de 2004, denuncia un error de hecho en la modalidad de falso  raciocinio,  proveniente  de  la violación de las reglas de la experiencia y de  la lógica.   

Hecha  la  prevención en el sentido que la  argumentación  del  Tribunal  fue  grupal  frente  al  concurso  de secuestros,  reprueba  que  las  instancias obviaran la actividad de cada una de las personas  contratadas  para  ejercer  la  vigilancia  privada en la central de comercio La  Mayorista.   

Enseguida,  tras  resumir  el testimonio de  Adiela  Echavarría  (madre  del menor F.A.C.E.) y los argumentos judiciales que  sirvieron  de  base  a  la  condena,  asegura  que  se violaron las reglas de la  experiencia  porque  los  sentenciadores  ignoraron  que los vigilantes privados  tenían  la  función de prestar seguridad y controlar el ingreso diario de, por  lo  menos  45.000  personas y 8.000 vehículos de carga pesada y automóviles, a  las 28 hectáreas de terreno.   

Asegura que, en los sitios donde confluye el  comercio  y el dinero, es lógica, por la experiencia, la presencia de ladrones.  Entonces,  opina, a su asistido no le era exigible un comportamiento distinto al  adoptado  con  el joven F.A.C.E., porque en todo el mundo, la vigilancia privada  está  llamada  a  adoptar  las  medidas  tendientes a verificar que la conducta  punible  existió  y el responsable de la misma, a fin de ponerlo a disposición  de las autoridades o solucionar pacíficamente el conflicto.   

Según    el   censor,   «las  reglas  de  la  experiencia  nos  indican  que  los vigilantes  privados  se  encargan  del  orden  justo  y  la  seguridad  de  quienes habitan  propiedades  privadas  y horizontales, y lo más mínimo que se les puede exigir  es  ubicar  y  detener  los  responsables  de  un  hecho  que  acaba de suceder.  Posterior  a ello, y como no mediaba denuncia por un aparente ilícito que SI lo  ameritaba,  la  experiencia  nos indica que quien funge como representante legal  de  ese menor (en caso de serlo) debe acudir a tales fines, y ello fue lo que se  hizo,  como  lo  atestiguó  el  SR.  ALBEIRO,  trabajador  de  la  Sra.  ADIELA  ECHAVARRÍA»78.   

Luego  de diferenciar entre la actividad de  vigilancia  y  la  policiva,  a  la  que,  en  criterio  del defensor, sí le es  exigible  seguir  el debido proceso respecto de los detenidos, por estar a cargo  de  una  autoridad  competente,  sostiene  que  «las  reglas  de la experiencia nos indican que ante un suceso ilícito debe haber una  reacción   directa  o  indirecta  hacia  detenimiento  o  cesación»79,  por  lo  que  no  se puede  contrariar   las   reglas   de   la   lógica   exigiendo   que   «un  vigilante  privado  ejerza  un debido proceso sobre una persona  que  acaba  de  ser  detenida  o  aprehendida  para  ser  puesta  ante autoridad  competente    o    su    representante    legal»80,  pues  sería  tanto  como  legitimarlo para ejercer como una autoridad.   

En  criterio  del  letrado,  calificar  de  secuestro  la retención de F.A.C.E., por espacio de 3 horas, también quebranta  las  reglas  de la lógica, pues se sabe que este sí cometió un delito y no le  era  exigible  a  su  prohijado  o a cualquier otro vigilante privado aplicar el  principio  de inmediatez porque ellos «se encargan de  soluciones   justas   para   la   copropiedad,   no   de   impartir  justicia  o  autoridad»81,  máxime  cuando el retardo  en  liberarlo  no ocurrió por la ausencia de Juan David Mejía Gómez, sino por  la demora de la madre en llegar al lugar.   

A   juicio   del  censor,  «el   sentido   común   nos   indica  que  los  vigilantes  no  son  “convidados  de  piedra” o “seres inertes”»82,        sino  que  tienen  el  encargo de evitar y reprimir la violación de  los  estatutos  de  las copropiedades, razón por la que no es viable argumentar  que  ellos  debían respetar el debido proceso, sobre todo si no existe denuncia  del ofendido.   

Tras    destacar   que   «la  comunidad, la gerencia, los administradores de una CO-PROPIEDAD  siempre  exigirán  respuestas  a  sus vigilantes legalmente contratados ante la  ocurrencia    de    sucesos   anómalos»83, estima que  en     el    secuestro    de    quien    cometió    un    hurto    –en  tanto  su  padre firmó un acta de  compromiso  de  no  reincidencia-  «se  ejerció  el  mínimo  de  justicia  exigido,  por  el común de las gentes para éste tipo de  situaciones,     cuando     ocurren     en    CO-PROPIEDADES    o    PROPIEDADES  HORIZONTALES».   

De este modo, se pregunta si lo exigido por  los  juzgadores  era  dejar  escapar  al  ladrón,  entregarlo a la Policía sin  mediar  denuncia  o flagrancia, prodigar la impunidad y permitir que los objetos  y  el  dinero de las personas que frecuentan la central mayorista se extravíen,  aplicar  un  debido  proceso  que  se  desconoce  cuál es, sancionar con dinero  aunque  no  sea  una autoridad o decirle al delincuente que regrese al otro día  para   solucionar   el   problema,   pese   a   no   tener   forma  de  ubicarlo  nuevamente.   

Resalta  que  la  madre del menor infractor  negó,  en  el  contrainterrogatorio,  que  su  hijo  hubiera  sido secuestrado.  Además,  el  comportamiento  de  su  cliente  corresponde al que «cotidianamente,  el  común  de  las gentes, observa frente a todos  los  vigilantes  privados  en  el  país,  cuando  ocurre  un suceso ilícito al  interior  de  una propiedad o sus afueras»84.   

A  juicio  del  impugnante,  «TAMBIÉN  ESCAPA  DE  LAS  REGLAS  DE  LA EXPERIENCIA Y DEL SENTIDO  COMÚN  QUE  QUIEN  ESTÉ  SECUESTRADO ESTÉ A LA VISTA PÚBLICA Y A LAS AFUERAS  DEL    LUGAR    DONDE    SE   ENCUENTRA   SU   CAPTOR   O   CUSTODIO»85,  tal  como se desprende del  testimonio  de  la madre del menor quien contó que encontró a su hijo afuerita  de  la  caseta, llorando y nervioso, conducta normal cuando un padre le comunica  a  su  descendiente  «un  hecho  que perturbará sus  sentimientos       o       reacción      física      o      verbal»86.  La  lógica indica, aduce,  que   «ese   menor   de  edad  está  esperando  su  progenitora,  quiere  solucionar  el  conflicto  acaecido,  y  mejor aún, de no  querer   solucionarlo,   tener   posibilidad   de   pedir  auxilio  o  inclusive  huir»87.   

Acusa  a  los  sentenciadores  de  aplicar  responsabilidad  objetiva  al  reprochar la duración del evento, en tanto no se  establece      si     el     agente     actuó     con     dolo     –intención de secuestrar-.   

Según  lo  aduce  el  recurrente, lo mismo  ocurrió  con  la retención de Ever de Jesús Morales Isaza, la cual se produjo  porque  tocó  las  partes  íntimas  de  una  usuaria  de  la  central y era un  consumidor  de  estupefacientes,  razón  por  la  que  se  le  hizo  firmar una  amonestación   y   se   le  suspendió  el  ingreso  al  lugar  durante  varios  días.   

Para   el   libelista,  es  ilógico  que  existiendo  unos  estatutos, válidos en la central de comercio, no se aplicaran  o  que  un  vigilante  privado permanezca inerte frente a la conducta asocial de  aquél.   

Insiste  en  que  los  jueces  ignoraron la  relación  laboral  entre su poderdante y las empresas de seguridad y la central  mayorista,  así  como  las funciones encomendadas, consistentes en controlar el  orden  público e intervenir al infractor ante la violación de sus estatutos. A  este  respecto, señala que «atenta contra la lógica  que  si la persona que fue atacada en sus partes íntimas NO DENUNCIA o NO ACUDE  ANTE  AUTORIDAD  COMPETENTE, mal podría hacerlo quien no tiene legitimación, y  ello  es  un  principio  lógico  jurídico,  pero, no por ello se le debe dejar  ingresar  nuevamente  y trasgreda la normatividad interna cuantas veces quiera y  a  cuantas  personas  incomode  a  futuro»88.   

En concepto del demandante, la retención de  los  ofendidos,  a  lo sumo, podría dar lugar a una falta disciplinaria, ya que  no  toda retención o aprehensión tiene por fin secuestrar, pues de no ser así  una  captura ilegal convertiría el comportamiento de la policía judicial en un  secuestro.   

El  recurrente  se  pregunta  si  el debido  proceso,   exigido  por  los  falladores,  imponía  llamarle  la  atención  al  transgresor,  autorizar  su ingreso generando temor y rabia en la población del  comercio,   formular   querella   por   el   delito   cometido,   careciendo  de  legitimación,    o    entregarlo    a    la    policía   sin   que   existiera  flagrancia.   

Al  amparo  del  artículo  28 Superior que  autoriza  la  captura en dicha modalidad, cuestiona la absolución de los que de  manera  voluntaria  retuvieron a algunas personas (Carrillo, Ceballos y Estrada)  y  la  condena  de  quienes,  tuvieron  similar  comportamiento,  pero  de forma  involuntaria.   

Iguales consideraciones realiza frente a la  retención  de  Francisco  Javier  Cano, sindicado por un comerciante de haberle  robado  una canastilla de moras, persona aquella a la que le impidieron hasta ir  al   baño  y  que  que  fue  vista  por  su  hermano  en  la  portería  de  la  central.   

Argumenta  el  abogado que atenta contra la  lógica  que  el  Tribunal  asevere  que  las  víctimas  de  los delitos fueron  obligadas  a acudir a ese sitio pues, de un lado, «es  claro  que  un  asocial se muestra renuente a ir a un calabozo o a una estación  de  policía,  nunca  va  voluntariamente, y menos cuando se harán acreedores a  una      consecuencia      social      o      jurídica      adversa»89  y,  de  otro,  a  ese lugar  compareció,  por  ejemplo,  tanto  Oscar Cano como el que le ensució su carro,  para  que  éste fuera reseñado, amonestado o advertido y firmara un compromiso  de  no  reincidencia,  modalidades estas aconsejadas por la autoridad competente  en consejos de seguridad internos.   

Es  ilógico, afirma, que se catalogue como  secuestro   a  la  conducta  de  impedirle  a  alguien  realizar  una  necesidad  fisiológica,  ya  que  conforme a la lógica y la experiencia los guardianes de  las  cárceles incurrirían en igual delito cuando por inferioridad numérica no  pueden    llevar    a   un   recluso   al   baño   y   dejar   al   resto   sin  vigilancia.   

En  punto de trascendencia, sostiene que si  se  hubiera  tenido en cuenta los estatutos, las funciones desarrolladas por los  vigilantes  en  coordinación  con  el Gaula de la Policía y los secretarios de  gobierno   municipales,   se   habría   establecido   que  no  es  lógico  que  «un   secuestrador   perteneciente  a  una  entidad  privada,  con  su  salario,  carnetizado,  con sus aras de dotaciones amparadas,  vinculado  formalmente  a  una empresa de seguridad y que llegó a la entidad de  comercio  en  virtud  de un contrato de prestación de servicios con la gerencia  de  la  central,  se  reúna  con  el GAULA de la POLICÍA NACIONAL, entidad que  combate  ese  flagelo,  y  muestre  los  sucesos ocurridos en cada semana, entre  ellos,    los    que    se    les    sindica    de    ser    delitos»90.   

Resalta  la  existencia de causalidad entre  los  hechos  por  los  que  los  conducidos voluntariamente a la portería de la  central  eran  aprehendidos  y  su  permanencia en ese lugar para solucionar, en  palabras de Oscar Cano, los problemas que tenían en la plaza.   

También  le parece lógico al defensor que  los  aprehendidos  «se mostraran recios y vengativos  ante  sus  captores, pues como REGLA DE EXPERIENCIA tenemos que “Quien te hace  un   mal,   te   cae   mal”  es  un  sentimiento  humano  del  común  de  las  gentes.»91   

Cierra  este aparte, señalando que el dolo  no  se  puede  presumir  sino  probar  y si la conducta de los vigilantes estaba  amparada  en los estatutos y en las autoridades policivas y políticas, aquellos  actuaron conforme a derecho.   

Solicita   casar   «LAS   SENTENCIAS  DE  INSTANCIAS»92  y  absolver  a su defendido de los tres secuestros por los que fue  sentenciado,  por  razón  del  principio in dubio pro  reo.   

1.2. Segundo cargo (subsidiario)  

Invoca la falta de aplicación del artículo  30 de la Ley 599 de 2000.   

En  desarrollo  de  la  censura,  luego  de  reseñar  que  su  representado  estaba  ubicado  en un puesto fijo –caseta   principal-   y  tenía  como  funciones  las  de  requisar  y  registrar  los  vehículos  y personas y rendir  reportes  a  la  autoridad competente sobre los hechos anómalos que ocurrieran,  cita  algunos  fragmentos  del fallo de primera instancia para establecer que el  determinador  de las acciones desplegadas en la central mayorista era el comité  de  seguridad  de  la  central  mayorista, entre cuyos miembros estaba Alirio de  Jesús  Rendón  Hurtado,  Luz  Enith  –no  precisa  el  apellido  y  Gustavo  Correa  y que el encargado de  trasmitir  las  directrices  impartidas  por  ellos  era  el  jefe  de seguridad  –Juan   David   Mejía  Gómez-.   

A continuación, reproduce otros apartes de  la  sentencia de primer nivel en los que se examinan los testimonios de Oscar de  Jesús  Cano Ortiz y F.A.C.E., a fin de acreditar que el acusado no dio la orden  de  llevar  a  los infractores hasta la portería, no ejecutó su traslado hasta  ese  sitio,  pues de ello se ocuparon Carrillo, Ceballos y Julián y tampoco los  custodió  porque la presencia de su cliente en ese sitio era para fines legales  –como la verificación de  las  remisiones  de  las  mercancías  y  la  orientación  a la ciudadanía que  ingresaba a la plaza-.   

En  ese  orden,  estima  que  se  trató de  «una ayuda posterior a la “injusta retención” y  al  posterior  “traslado”  de  quienes se sintieron privados de la libertad,  justas  o  no las razones»93.   

Enseguida, alude a la valoración probatoria  del  a  quo  en  punto  del  secuestro  de  Francisco Javier Cano, con el propósito de concluir que al estar  desprovisto  su  cliente  del  conocimiento  previo  sobre  la persona que iba a  custodiar  y  tener  la  convicción de que iba a ser entregado a la autoridad o  que  se  iba  a  lograr  un arreglo pacífico del problema, obró «con  conciencia  de  ilicitud,  con  la creencia de (sic) se estaba  cumpliendo  un  deber  LABORAL  de  cuyo  jefe  era  JUAN  DAVID  MEJÍA GÓMEZ,  confiando  en  lo  que  sus  compañeros  vigilantes antes referenciados habían  visto  o  presenciado  en  los  actos  ilícitos  cometidos  por  las  aparentes  víctimas   del   injusto  de  secuestro»94.   

Con apoyo en jurisprudencia de la Corte (CSJ  AP,  26  sep. 2012, rad. 32.636) sobre el instituto de la complicidad, el censor  estima  que  su  procurado  no intervino en la aprehensión y conducción de las  víctimas  o  en  la  “solución  del  problema”;  como no ideó, ejecutó o  participó   impropiamente   en   las   conductas   de  secuestro  simple  y  su  colaboración  fue  apenas  posterior, no es responsable a título de coautoría  impropia  pues, recaba, no conoció de la conducta previamente y su ayuda no fue  concomitante.   

Precisa  que  el  acuerdo  previo entre los  miembros  de la vigilancia privada era para prestar seguridad, mantener el orden  privado  y  repeler  actos  vandálicos  que,  en  veces, terminaron en excesos:  retenciones,    pero    no    para    capturar   a   determinadas   personas   e  inocentes.   

Para finalizar, acusa a las instancias de no  analizar  el  grado  de  participación de los acusados conforme al artículo 30  del  Código  Penal  y,  en  virtud  del principio de preclusividad que no opera  frente  a  la violación de derechos sustanciales como el debido proceso, aspira  a su modificación.   

El  defecto  es trascendente, aduce, porque  incide en la disminución del dolo y de las penas.   

Solicita  casar parcialmente «los       fallos      impugnados»95,  declarar   responsable   a   Henao  Ortiz  en  calidad  de cómplice y no de autor de tres secuestros simples  agravados  y  atenuados,  reducir  la  sanción  principal  y  dictar  fallo  de  reemplazo.   

2. A favor de José Julián Álvarez Correa,  Nelson Antonio Ceballos Herrera y John Fredy Carillo Ballesteros   

Una vez identificados los hechos, el devenir  procesal y la sentencia impugnada, postula dos censuras:   

2.1. Primer cargo (principal)  

Con  fundamento  en  la  causal tercera del  artículo  181  de la Ley 906 de 2004 denuncia la violación indirecta de la ley  sustancial,  proveniente  de  error  de hecho en el sentido de falso raciocinio,  concretamente,     por    la    vulneración    del    principio    de    razón  suficiente.   

En desarrollo de su propuesta, la libelista  parte  por  esquematizar el fallo absolutorio de primera instancia, en punto del  delito  de  concierto  para  delinquir, según se refiere a i) la valoración de  las   pruebas   que   dan   cuenta  de  las  circunstancias  previas96,  concomitantes97          y          posteriores98   a   los  hechos,  ii)  la  aplicación  de  la  teoría  finalista  en  la  definición  del  tipo total de  injusto,  que  ubica  al elemento subjetivo: dolo en la tipicidad, para concluir  que  los  procesados  obraron  con la equivocada interpretación de la cuestión  fáctica  y  iii)  la  convergencia  del  principio in  dubio pro reo.   

De  la misma manera, compendia la sentencia  de   segundo   nivel   y  reprueba  su  insuficiencia  argumentativa,  en  tanto  «no deja de ser una mera enunciación de críticas o  inconformidades  con  la postura de su homólogo de primer grado, pero en manera  alguna  desarrolla alguna de las líneas que postula, léase el tema dogmático,  probatorio  y constitucional y mucho menos para presentar mejores argumentos que  los     desarrollados     por    aquel»99.   

Prosigue  aseverando  que  se  ignoró  el  postulado  de  razón  suficiente en la motivación de la decisión, como quiera  que  las  estimaciones  consignadas  en  los  folios  77  a 82 de la providencia  corresponden    a    una    «amalgama   de   ideas  deshilvanadas»100.   

Puntualmente,   se   queja   de   que  el  ad  quem  adujera  que  su  inferior  desconoció  la  realidad  probatoria  que muestra a sus representados  como  dinámicos  ejecutores  de muchos delitos, pues, precisamente, el Tribunal  no  cumplió  con  tal labor, máxime cuando absolvió a Ceballos y Carrillo del  delito de secuestro.   

Termina  su  alegato  recordando  que  los  derechos  al  debido  proceso,  a  la  defensa  material  y a la tutela judicial  efectiva  son garantías que protegen al ciudadano al momento de ser condenado a  través de una decisión motivada y en un plazo razonable.   

2.2. Segundo cargo (subsidiario)  

Con  estribo  en  la  causal  primera  del  artículo  181  de  la  Ley 906 de 2004, invoca la infracción directa de la ley  sustancial  por  aplicación  indebida  del  inciso  2º  del  artículo 340 del  Código Penal.   

Explica  que,  mientras  en la audiencia de  formulación    de    acusación,    la   fiscalía   imputó   a   José   Julián  Álvarez  el  punible  de  concierto   para   delinquir  agravado  a  John  Fredy  Carrillo  Ballesteros y Nelson  Antonio  Ceballos Herrera les endilgó el mismo punible  en  concurso,  el primero, con el de secuestro simple atenuado de Ever de Jesús  Morales  Isaza  y el segundo, con los de secuestro simple atenuados de Francisco  Javier  Cano  y  Oscar de Jesús Ortiz, imputación que el ente acusador mantuvo  en los alegatos finales.   

Por  su  parte, además que el a  quo absolvió por el reato de concierto  para  delinquir  agravado  en favor de los mentados procesados, también lo hizo  por  el  de  secuestro simple a favor de Nelson Antonio  Ceballos   y   John  Freddy  Carrillo.   

Recuerda   que  el  órgano  investigador  impugnó    el    fallo    propendiendo   por   la   condena   de   Ceballos,           Carrillo        y       Álvarez,  y  el juez plural lo revocó en  cuanto  al  injusto de concierto para delinquir, condenándolos a una pena de 96  meses  de  prisión  y  multa  en  cuantía  de  2700  salarios mínimos legales  mensuales  vigentes.  No  obstante,  frente  a  los  punibles  de  secuestro, la  magistratura  confirmó  la  decisión  confutada  en  tanto  argumentó  que la  fiscalía no controvirtió el fallo de primera instancia.   

En  ese  orden,  es  de  la  idea que si el  juzgador  de  segunda instancia eliminó «la conducta  constitutiva  de  finalidad para concertarse, necesariamente debió aplicarse la  norma  en  el  estricto  sentido  de la legalidad, esto es, desafectando el tipo  base  del  agravante previsto en el inciso 2º del art. 340 C.P., y en su lugar,  condenar    por    el    tipo    base   de   la   regla   340   C.P.»101   

Lo  anterior, en criterio de la letrada, se  traduce  en  la  reducción  de  la  pena  impuesta de 96 meses de prisión a 48  meses.   

Concluye   que   se   produjo   un  yerro  in  iudicando  derivado  de  seleccionar  inadecuadamente  la  norma objeto de sanción, habida cuenta que no  procede    la   circunstancia   de   agravación   descrita   en   el   referido  precepto.   

Pide casar el fallo atacado, revocándolo o  haciendo más gravosa la pena impuesta a sus prohijados.   

ALEGATOS  DEL  SUJETO NO  RECURRENTE   

El   Procurador  121  Judicial  II  Penal  relaciona  los  hechos  y  la  actuación  procesal y estima que los recursos de  casación  no  están  llamados  a  prosperar,  habida  cuenta que se muestra de  acuerdo con los razonamientos del Tribunal.   

En  cuanto al secuestro de Francisco Javier  Cano  Cárdenas,  por  el  que  fueron  condenados  Juan  David  Mejía Gómez y  José  Bernardo  Henao Ortiz,  precisa   que   el   mismo  se  encuentra  suficientemente  acreditado  con  los  testimonios  de  la víctima y su hermano, quienes contaron que la retención en  la  portería  de  acceso  a  la Central Mayorista duró más de 6 horas, siendo  que,  por  razón  de  la  comisión  del  alegado  hurto,  aquél ha debido ser  entregado a las autoridades de policía.   

Frente  al  secuestro  de  Ever  de  Jesús  Morales  Isaza,  acusado  de  robarse  unas  cajetillas  de cigarrillos y acosar  sexualmente  a  las mujeres, el delegado del Ministerio Público, también opina  que  está probado que fue conducido de manera forzada a la portería y detenido  por   espacio   superior   a   3   horas,   bajo  la  custodia  de  Henao  Ortiz,  a  la espera de que llegara  Juan David Mejía Gómez.   

En   relación  al  secuestro  del  menor  F.A.C.E.,  reseñado  de  haber  hurtado $70.000 de un delantal, imputado a Juan  David   Mejía   Gómez   y   José   Bernardo  Henao  Ortiz,  destaca  que  los padres del mismo confirmaron  que  su  hijo  fue indebidamente retenido por aproximadamente 4 horas, hasta que  fue  entregado a ellos, tras la suscripción de un compromiso de devolución del  dinero.   

A  juicio del representante de la sociedad,  el    a   quo   analizó  «cada  uno de los requisitos y aspectos integradores  de    la    conducta    punible    por    la    que    se    procede»102,  así  como  el  soporte  probatorio  –testimonios y  documentos-  a  fin  de  demostrar  el  compromiso  penal de los acusados en los  punibles endilgados por el ente acusador.   

Enseguida, alude a la responsabilidad que le  cabe  a  Jesús  Antonio  Rendón  Cardona  en  la tortura de Giovanny de Jesús  Cano103,  para adentrarse a mostrar su conformidad en la revocatoria por el  Tribunal  del  fallo  absolutorio  respecto  de  la  conducta  de concierto para  delinquir   agravado,   atribuido  a  Juan  David  Mejía  Gómez,  José  Bernardo  Henao  Ortiz,  Antonio de  Jesús   Rendón   Herrera,   José  Julián  Álvarez  Correa,  John Fredy Carrillo  Ballesteros  y Nelson Antonio  Ceballos Herrera.   

Señala  al  respecto que, está acreditado  que  los  mencionados,  bajo  la dirección de Alirio de Jesús Rendón Hurtado,  alias  “el  cebollero” y con el pretexto de ejercer la vigilancia, control y  seguridad  del lugar, actuaron de manera dolosa, «con  previo  acuerdo  de  voluntades,  preacordaron  y connivieron la comisión de la  conducta  punible  antes  relacionada, ya que los mismos, como vigilantes y bajo  el  amparo  y  coordinación  de  JUAN DAVID MEJIA GOMEZ, se dedicaban a cometer  distintos  delitos  dentro  de  la Central Mayorista de Antioquia en esta ciudad  [Medellín]»104,  especialmente, contra la  libertad  individual.  De  ahí  que, no se presentara el error de tipo deducido  por el juez de primer nivel.   

En  consecuencia, solicita la confirmación  íntegra  de  la  sentencia  impugnada y descarta la imposibilidad de aplicar el  principio     in    dubio    pro    reo.   

CONSIDERACIONES   

Al tenor de lo dispuesto en el artículo 180  del  Estatuto Adjetivo actual, el recurso extraordinario de casación tiene como  finalidad  «la  efectividad del derecho material, el  respeto  de las garantías de los intervinientes, la reparación de los agravios  inferidos   a  estos,  y  la  unificación  de  la  jurisprudencia»105.   

Con  tal  propósito,  el  inciso  2º del  artículo  184 ejusdem fijó  las  reglas  mínimas  de admisión de la correspondiente demanda, estableciendo  que  no  se seleccionará aquella en la que i) el actor carezca de interés para  acceder  al  recurso,  ii) no se invoque la causal conforme a la cual se edifica  el    reproche    de   las   contempladas   en   el   canon   181   ibidem,   iii)  omita  desarrollar  los  cargos  correspondientes  o,  iv)  fundadamente  se  logre  establecer que no se  requiere  de  la  sentencia para cumplir las finalidades previstas en el aludido  precepto  180. Lo anterior, salvo que alguno de esos propósitos permita superar  los defectos técnicos que exhiba el libelo y decidir de fondo.   

También  tiene  decantado  la jurisprudencia  que,  la  demanda  debe  ser  íntegra  en  su  formulación,  suficiente  en su  desarrollo  y  eficaz  en  la pretensión, de tal suerte que se debe soportar en  los  principios  que  rigen  el  recurso  extraordinario,  en  especial,  los de  claridad,  fundamentación  debida,  prioridad,  no contradicción y autonomía,  sin  que  sea viable argumentar a la manera de un alegato de instancia.  La  proposición  de  los  cargos  requiere  escoger  adecuadamente  la  causal y el  sentido   de   la   violación   y,   concretar   el  disenso  en  términos  de  trascendencia.   

Los  libelos  que se examinan no satisfacen  los  requisitos  mínimos  que  exige  el  referido  artículo  184 ibidem para su admisión y, por lo tanto,  no pueden ser seleccionados.   

1.  A  favor  de José Bernardo Henao Ortiz   

1.1.         Primer cargo (principal)   

Cuando se predica  un  error  de  hecho en el sentido de falso raciocinio, se debe demostrar que el  ejercicio  valorativo  del  funcionario judicial es trasgresor de los postulados  de  la lógica, de las leyes de la ciencia o de las reglas de la experiencia, es  decir,  de  los  principios  de  la  sana  crítica como método de apreciación  probatoria.   

Con tal fin, el libelista debe señalar, con  exactitud,  el  medio de prueba sobre el que recae el yerro, identificar aquello  que  expresamente  dice  y  se  deduce de él, el mérito persuasivo otorgado al  mismo  por el juzgador, indicar y desarrollar, con precisión, la regla lógica,  la  ley  de  la  ciencia  o la máxima de la experiencia aplicada erradamente al  realizar  el  proceso  valorativo  de  los  medios  de  prueba, así como la que  apropiadamente  le  debió  servir  de apoyo, la norma de derecho sustancial que  indirectamente  resultó  excluida  o  indebidamente  aplicada o interpretada y,  finalmente,  acreditar  que de no haberse incurrido en el defecto, el sentido de  la decisión adversa habría sido sustancialmente opuesto.   

En   el   caso  de  la  especie,  aunque  el     casacionista  identifica  algunas de las pruebas en las que habría  recaído   el  yerro  de  raciocinio  –verbi    gratia,   el   testimonio   de  Adiela             Echavarría-,   en   el  cometido  de  identificar  las leyes de la sana crítica supuestamente ignoradas  por    los   juzgadores,  no  solo  elabora  unas proposiciones respecto de las  cuales   no   se   ocupa   de  evidenciar  su  generalidad  como  normas de conducta del conglomerado social  sino  que  falta  al principio lógico de corrección  material        al        desconocer   el   alcance   de   las   empleadas  en     las    providencias    acusadas.   

En  efecto, para empezar, no es cierto que  los juzgadores hayan dejado  de  especificar  el  aporte de cada uno de los implicados en la comisión de los  delitos  de  secuestro,  al  punto  que  en  cuanto  se  refiere  a Henao  Ortiz, los falladores lo ubicaron  como    la    persona    que   custodió  ilegalmente  a     F.A.C.E.,  Francisco     Javier     Cano    y    Ever de Jesús Morales.   

Tampoco  es  verdad  que  los  jueces  de  conocimiento  hubieren  ignorado la función de prestar seguridad y controlar el  ingreso  diario  de vehículos y personas, encomendada  a  los  guardas,  entre ellos al procesado. Distinto es que, consideraran que el  comportamiento     de    dichos    empleados    excedió    los    límites   de   sus   competencias.  Así  lo  estimó  el        a        quo:   

(…) En el caso  de   autos,  observamos  clara  la  naturaleza  de  la  acción,  separable  del  cumplimiento  de  funciones  del  cuerpo  de  vigilancia para controlar el orden  público.  Cuando  en  esta  actividad  su  fase interna y externa era lograr la  culminación  y  el  fin  propuesto, como era el aclarar la perdida (sic)  de  la  canasta de mora, el robo de los $70.000.oo  y  el  hurto de los cigarrillos, igual del acoso sexual, ya que  no   los   habían  sorprendido  en  flagrancia,  para  ello  les  exigieron  se  presentaran  o  condujeron  a  la  portería,  en  la  segunda actuación, está  contraída  a  coartar la libertad de locomoción y poder retenerlos allí hasta  que  se  hiciera  presente  Mejía Gómez, disponiendo de sus libertades, con la  voluntad  dirigida  inequívocamente  a verificar que  permanecieran  allí.  Vemos  así  que un fin puede ser parcial y aparentemente  igual  a sus resultados, pero no corresponder las dos acciones a una misma, así  el  resultado  obtenido  al  lograr  la  subordinación  de  la voluntad de Cano  Cárdenas,  Cano  Echavarría  y  Morales  Isaza,  formal y en apariencia, es el  mismo.   

Ha  de  puntualizarse  que se trata de dos  actuaciones   que   lograron  su  ejecución  de  manera  escindible,  pues,  la  conducción  o  citación  en  busca del fin último, que era la verificación o  descarte  de  las  quejas  que,  casualmente o eventualmente, pudieran tener los  señalados.  Aquí,  entonces,  el  colofón  buscado,  era  la investigación y  escuchar  en  descargos  a  los presuntos responsables, pues, la voluntad estaba  encaminada  a este parcial propósito, ya que al haber accedido a presentarse en  la  portería,  sea  por  permitir los condujeran o llegar allí por sus propios  medios,  no  hay  duda  alguna,  quedó consumada la obligación de controlar el  orden público en la plaza.   

A  partir  de  ese  momento no  era  necesario  la  retención  con  la  socorrida  disculpa  de  que  los  problemas  los  debía  solucionar el jefe de  seguridad,    obligándolos    a    permanecer   por   largas   horas   mientras  arribaba.   

En el sub júdice la conducta de controlar  el  orden  público  es  separable e individualizable, tanto naturalística como  jurídicamente,  frente a la de secuestro, por cuanto en ésta la privación del  derecho  de  locomoción no surgió o produjo una vez consumados los delitos que  se  les  hachaba (sic) a los  retenidos,  aunque  unidos  sí,  por  el  mismo  designio, sin que el secuestro  necesariamente  debiera  producirse,  pues,  finalmente realizados los descargos  bien  habían podido abstenerse de retener  contra  su voluntad a Cano Cárdenas, Cano Echavarría y Morales  Isaza,  permitiéndoles  se  retiraran de la portería y citarlo para el momento  en  que  arribara  Mejía  Gómez, sin que esta actuación posterior demeritara,  atenuara,  agravara  o  desvertebrara los elementos del compromiso adquirido con  la  Central  Mayorista,  toda vez que las exculpaciones y justificaciones ya las  habían  dado,  previo  haberlos  obligado a presentarse, es decir, también les  restringieron  la libertad, pero esta sí comprendida en las actuaciones propias  de sus labores.   

(…)  

(…)  dándose  comienzo  a  un  verdadero  atentado a partir del momento en el que se les exige  permanecer  hasta  que  llegue  el  jefe  de  seguridad, pues, aquí se consuma, deviniendo innecesaria,  para  la  perfección  de  la  averiguación,  la continuidad de la retención y  mucho  menos  la  privación  del derecho de locomoción de los señalados. Nada  les  impedía  a  Mejía Gómez y Henao Ortiz, permitirles se retiraran para que  volvieran  cuando  ya  el encargado de la jefatura de la seguridad se encontrara  allí  y  dispusiera  de  tiempo,  para  en  un  momento  posterior  y limitado,  interrogarlos e imponerles las conminaciones correspondientes.   

En   tales   condiciones,   al  haberse  presentado  las tres personas a la portería, ser interrogadas y suministrar sus  exculpaciones,   para   luego  impedir  se  retiraran  del  lugar  permaneciendo  custodiadas,   no  hay  duda  entonces  que  en  el  primer  momento  se  ajusto  (sic)   a  sus  labores  propias  de  vigilantes  y  que  la  violencia  moral  ejercida  a partir de ese  instante  corresponde  y constituye, naturalística y  objetivamente,  el hecho punible, contra la libre locomoción, violencia que -se  ejercitó  para  mantenerlos  allí,  así hayan sacado la disculpa que era para  verificar   un   acto   de   obligatorio  cumplimiento  por  la  labor  que  les  correspondía.   

La presencia prorrogada, en el lugar de la  retención,  lo  fue  para  infligir  moralmente  coacción  en  el  proceso  de  ablandamiento  tendiente  a  que  devolvieran  el  teléfono,  el  dinero  y los  cigarrillos  o  aceptara  el acoso sexual y nunca jamás que se hiciera presente  Mejía  Gómez, pues esta, para el despacho, apenas fue la excusa. Obligándolos  a  permanecer en el lugar, vigilados por su coligado, hasta cuando lo aceptaran,  toda vez que así procedieron.   

De   tal   manera   que   consideramos  inadmisibles  alegar que en las conductas atribuibles a los implicados por estos  secuestros,  se presentó unidad de acción y de propósito, esto es, que el fin  último  era  dar  solución a las denuncias, pues que en ellas se presentan dos  momentos  perfectamente separables en el tiempo y en el espacio como se viene de  ver.  En  una primera etapa, cuando acceden acudir a la portería los señalados  de  los  delitos,  la  acción,  innegablemente  va  encaminada a solucionar los  problemas  mediante  coacción, digamos, como lo venimos haciendo, legítima. En  la  segunda,  cuando  ya  han  expuesto sus descargos mediante el interrogatorio  propuesto,  los  aquí  procesados  despliegan una conducta autónoma que no era  necesaria  para  resolver  las quejas, pues en esta oportunidad las retenciones,  no  es  ya  para  que  den  explicaciones, sino para presionarlos ilícitamente,  mediante  coacción  moral,  hicieran  entrega  de  los  objetos, presuntamente,  hurtados.   

Esa búsqueda de solucionar el problema a  toda  costa,  para el despacho, es precisamente a lo que se refiere el artículo  168  del  Código  Penal,  cuando  indica  que  se  retenga  a  una  persona con  propósitos   distintos   a  los  señalados  en  el  artículo  169,  lo que en voces de la doctrina constituye ingrediente subjetivo  del secuestro simple.   

(…)  

Así   las   cosas,   insistimos,   nos  encontramos  en  presencia  de  dos tipos de violencia, una que se ejerció para  lograr  se  presentaran  a  la  portería los tres señalados de los hurtos y el  responder  al  interrogatorio,  y  otra  claramente  escindible  al  ámbito  de  influencia  de  aquella,  con  la  clara  intención  de  sustraerlos  de  sus  autonomías  de  permanecer  o  no en un determinado  lugar,  con  la  preclara  intención  de  tenerlos  a  la  mano  hasta tanto se  avinieran    a    los  señalamientos                hechos.106   

En   similar   sentido,   expresó   el  ad quem:   

En  cuanto  a  los  secuestros  que se le  endilgan,  la  defensa afirma que no son delictuosos  porque  mantener  en  la  portería  a  una  persona  que  incumple  el régimen  disciplinario   que   había  adoptado  el  comité  de  seguridad  de  la  entidad  privada no se erige en una privación ilícita de  la  libertad  sino  en  el  simple  cumplimiento  de  los reglamentos. Según el  disenso,  quienes  tuvieron que pasar varias horas en la portería no estuvieron  secuestradas.   

(…)  

Como lo señaló la primera instancia, las  víctimas  fueron  conducidas contra su voluntad hasta la caseta de la portería  de  la  central mayorista, allí fueron privadas de su libertad por lapsos entre  3  y  6  horas,  sin  que  pudieran  abandonar  esas  instalaciones  porque  los  vigilantes,  encabezados  por  el  señor  JOSÉ  BERNARDO  HENAO  ORTIZ,  se lo  impedían  y  solo  hasta  después  de  que  hacía presencia JUAN DAVID   MEJÍA  GÓMEZ,  encargado  de  decidir  a  su  antojo  la  situación  de  los retenidos, eran puestos en libertad no sin antes advertirles  que    no    podían    ingresar   a   la   central  mayorista.   

Como  se indicó en acápites anteriores,  esos  hechos  se  adecuan  con  precisión  al  precepto típico que consagra el  secuestro  simple,  sin  que  sea  de recibo el argumento de que los acusados de  tales  conductas  estaban cumpliendo un reglamento interno de convivencia ya que  de  haber  existido,  porque la defensa no lo aportó, sería ilegal y por tanto  no  desnaturalizaría el comportamiento punible. Es que una situación tal no se  encuentra  dentro  de ninguna de las causales de ausencia de responsabilidad que  consagra   el   artículo   32   del  Código  Penal  ni otras extintivas de ella, de tal manera que todos  aquellos  que  participaron  en las ilícitas retenciones de personas señaladas  de  actos  de  indisciplina o pequeños hurtos, indudablemente incurrieron en la  conducta  punible  que  les  endilgó  la  Fiscalía  y  les  mereció juicio de  reproche por parte del sentenciador primario.   

(…)  

Tampoco  es admisible como justificación  el  hecho  de  que  el  señor HENAO ORTIZ perteneciera a una empresa privada de  vigilancia,  destinado  a  prestar  sus  servicios  al  interior  de  la central  mayorista,  pues  como  argumenta  el  Fiscal  en  su  intervención  ante  esta  instancia,  los  vigilantes privados pertenecientes a empresas de seguridad, son  suficientemente  preparados para desarrollar sus labores con estricto apego a la  ley  y  no para cumplir órdenes delictuosas impartidas por los usuarios de esos  servicios,  pues,  de  obrar  así,  indiscutiblemente  son  partícipes  de los  comportamientos             criminosos.107   

De este modo, contrario a lo adverado por  el   demandante,   es   palmario  que  ninguna  regla  de la experiencia o postulado lógico podría   haber   habilitado  al  cuerpo  de  vigilancia privada  para  verificar  si  una  conducta  punible  existió  y    cuál   es   el   responsable,   para,  enseguida  someterlo  a  privación de la libertad privada,  pues,  a  lo  sumo,  los  guardas podrían colaborar  en  la  identificación  preliminar   del  presunto  infractor  y      en      su     puesta  a  disposición de las   autoridades   judiciales,   labor   esta  que,  dicho  sea  de  paso, en ninguno de los  casos  acaeció,  habida  cuenta que la solución adoptada siempre fue de propia mano.   

Una  cosa  es, entonces, ubicar e incluso  detener   en   flagrancia   a  un  supuesto  delincuente  a  efecto  de  ponerlo  inmediatamente  a  órdenes  de  la  fiscalía y otra, muy distinta someter  a  esa  persona a la imposibilidad de ejercer su libertad  de   locomoción,   por  un  tiempo  indeterminado,  hasta  tanto,  el  representante  legal  del  menor  retenido  suscribiera un  acuerdo  de pago de lo supuestamente hurtado, en uno de los eventos, o hasta que  al   sitio   arribara   el   supervisor   de  los  vigilantes,  en  los demás.   

Tampoco   se   trata   de  que    los    vigilantes   estuvieran  compelidos  a  aplicar,  en sus actuaciones, el derecho al debido proceso que se  demanda  de  la  policía,  sino,  como con meridiana claridad lo señalaron los  juzgadores,  de no coartar la libertad de los presuntos infractores, máxime si,  como   lo   reconoce  el  libelista,  las  aprehensiones  no  se  produjeron  en  flagrancia.   

Es  así  como, independientemente,    de    que    F.A.C.E.,   Francisco   Javier  Cano  y  Ever  de  Jesús  Morales  hubieren  o  no ejecutado los punibles de los que se  les  acusaba  y  de  la  tardanza  en  arribar  a la  portería  la  madre  del  primero  o  el  jefe de seguridad respecto de los dos  restantes,  los  vigilantes  no  podían,  por  virtud  de  una  ley  de  la  lógica  inexplicada  por el  censor,   ejercer   la  justicia   privada,  so  pretexto  de  no    ser   convidados   de   piedra,  hacer   cumplir   los  reglamentos  y  garantizar   la   tranquilidad   y   el   orden   social   de   la  copropiedad  o  de  acatar  las  órdenes impartidas  por     los     miembros     del    consejo    de  seguridad,  que  de  autorizar  la retención de los  ciudadanos  comprometidos  en  algún  reato,  como  lo  sentenció  el juzgador  plural, serían del todo ilícitas.   

El  libelista  no logra explicar cómo la  privación  arbitraria  de  la  libertad de quienes eran acusados de infractores  penales  corresponde  al  mínimo de justicia al que  aspiran  el  común  de  las  gentes  y,      particularmente,  los  administradores  de  las copropiedades y, muchos menos, que  aquél   sea,   como   lo   afirma  el  censor, el comportamiento de todos los  vigilantes  del país, ante la comisión de conductas ilícitas en su ámbito de  custodia.   

Ahora,  aunque  pareciera  obvio,  el  letrado  tampoco  identifica  cuál  es  la  regla  de la  experiencia  y  del  sentido  común  que impediría  tener  a  una  persona secuestrada a la vista pública o a las afueras del sitio  donde  está  su  captor;  cuestión que,             en  el  caso  particular, no  resulta  significativa  si  se  advierte  que  dentro  de  los  elementos  normativos del tipo penal de secuestro, el  ocultamiento  de  la  persona  únicamente  corresponde  a  uno  de  los  verbos  rectores,    mientras   que,   la   sustracción,   el   arrebatamiento   y   la  retención  también son conductas pasibles de dicha  infracción.   

En  este  punto, el recurrente ignora que  uno     de     los  comportamientos  endilgados a Henao Ortiz  fue  precisamente  el de  la       retención       de       F.A.C.E.  -que  no  su  ocultamiento-  la  cual  empezó  a  las  7:00  a.m.  –cuando  el menor se presentó en la  portería-  y  perduró  hasta  que  su  padre  se  comprometió  a pagar los  $70.000, en cuotas de $20.000.   

Falta  a  la verdad, igualmente, el abogado  cuando  sostiene  que  se  aplicó  responsabilidad  objetiva porque se dejó de  determinar  si  el  procesado actuó con dolo, pues el juez de primer nivel, fue  expreso  en  señalar  que  los vigilantes contaban con suficiente capacitación  que  les  permitía  actuar en el marco de la ley y que la exculpación ofrecida  por  los  acusados,  «no  era  tal que les alcanzara  [para]  perder su conciencia y capacidad de razonar, ya que su facundia fue bien  expuesta  e  hilvanada  hasta  el punto que las víctimas la creyeron, pues nada  les  impedía  citarlos  a  que  dieran  explicaciones  una  vez  arribara  a la  portería    Mejía    Gómez    y    contara   con   tiempo   suficiente   para  atenderlos».   

Distinto a lo adverado por el demandante, no  se  observa  que  los juzgadores propugnaran por el desacato de las funciones de  control  y seguridad atribuidas a los empleados de la empresa de vigilancia, por  el  incumplimiento  de  los  reglamentos  internos,  o  por  la imposibilidad de  imponer  amonestaciones conforme a los mismos; el juicio de reproche deviene del  exceso  de los límites legales y constitucionales que prohíben la vulneración  del bien jurídico de la libertad y autonomía personal.   

Vulnera   el   principio  lógico  de  no  contradicción  argumentar  que  los  vigilantes carecían de legitimación para  denunciar  un  delito sexual y podían impedir el ingreso a la central mayorista  del  victimario, y al tiempo, sugerir que, estaban habilitados para privar de la  libertad  al  presunto agresor, cuando no solo esta acción superaba, por mucho,  aquella  otra  directriz, sino que, siendo aquél un punible, susceptible de ser  perseguido  de  manera  oficiosa,  no  requería  querella  de  parte  sino  que  cualquier ciudadano podría haberlo denunciado.   

Nótese,   asimismo,  que  el  juicio  de  responsabilidad  no  se  edificó  por razón de la conducción de los supuestos  infractores  a  la portería de la central, sino por su retención en ese lugar,  luego,  ninguna  relevancia  tiene  el  argumento del censor, según la cual, se  violaron  los  postulados  de  la  lógica  que obligarían a pensar que ningún  “asocial”  concurriría  voluntariamente  a  donde  estaría destinado a ser  sancionado,  premisa  esta que, de cualquier manera, no soporta ningún criterio  de universalidad.   

Es   imperioso,   también,  recordar  al  casacionista  que  la  responsabilidad  penal es de carácter individual. En ese  orden,  si  otros  coprocesados fueron absueltos por el delito de secuestro, los  que  además  no  estaban  en idéntica situación fáctica que su asistido, mal  podría  predicarse  igual tratamiento judicial. Valga destacar, por ejemplo, el  caso   de  Ceballos  Herrera  quien  fuera  absuelto  por  el  cargo relacionado con el secuestro de Francisco  Javier Cano, habida cuenta que, la víctima no lo incriminó.   

Uno   de  los  secuestros  endilgados  al  encausado  no  lo  fue por el solo hecho de haberle impedido a Francisco Cano ir  al  baño,  sino,  en general, por coartarle su derecho a la locomoción durante  algunas  horas,  cuestión  que,  en  nada  se asemeja a que los guardias de las  cárceles  sometan  a  los  reclusos  a  turno  para  acceder  a  los  servicios  sanitarios,  quienes,  además,  como  se  sabe,  a diferencia de quienes fueron  aquí víctimas, sí están legalmente privados de la libertad.   

Ahora, la comisión de un delito, de ningún  modo,  autoriza  su  investigación  y  represión  a manos de los organismos de  seguridad  privados  o  de  cualquier  ciudadano,  razón  por  la  cual la mera  causalidad  entre  un  ilícito  y  la  retención  de su autor por parte de los  vigilantes,  no  constituye  causal  de  justificación  alguna  de esta última  conducta.   

Pareciera que a partir de la supuesta regla  de  la  experiencia  según  la  cual “quien te hace un mal, te cae mal”, el  libelista  pretende  esgrimir  un  móvil  vindicativo  de  las  víctimas en la  incriminación  de  su  asistido; sin embargo, no acredita que la animadversión  que  pudiera haber surgido de los episodios de secuestro, hubieren llevado a los  ofendidos a acusar falsamente a su representado.   

1.2. Segundo cargo (subsidiario)  

Recuérdese  que  cuando  se  intenta  la  postulación  de  la  censura  por  la  ruta  de la violación directa de la ley  sustancial,  el  recurrente  debe  hacer  completa abstracción de lo fáctico y  probatorio  y,  en  ese  sentido,  admitir  los  hechos y la apreciación de los  medios  de  convicción  fijados  por  los  sentenciadores, de manera tal que le  corresponde  desarrollar  el  reproche  a  partir  de un ejercicio estrictamente  jurídico,  en  el  que  establezca la vulneración del precepto normativo en el  caso  concreto,  por medio de cualquiera de las tres modalidades de error: falta  de  aplicación, aplicación indebida o interpretación errónea y seguidamente,  demuestre   la   trascendencia   del   yerro  en  el  sentido  de  la  decisión  impugnada.   

Mientras  que la falta de aplicación opera  cuando  el  juzgador  deja  de  emplear  el  precepto  que  regula el asunto, la  aplicación  indebida,  deviene  de  la  errada elección por el fallador de una  disposición  que  no  se ajusta al caso, con la consecuente inaplicación de la  norma  que  recoge  de  forma  correcta el supuesto fáctico. La interpretación  errónea,  en  cambio,  parte  de  la  acertada  selección  de  la disposición  aplicable  al  asunto  debatido, pero conlleva un entendimiento equivocado de la  misma,   que   le   hace  producir  efectos  jurídicos  que  no  emanan  de  su  contenido.   

Ahora,  cuando  se invoca algún defecto de  selección,  como  el  postulado  en  esta censura, por falta de aplicación del  artículo  30  del Código Penal, en lo relativo a la complicidad en tanto grado  de   participación,   el   demandante  debe  demostrar  que,  pese  al  expreso  reconocimiento,  en la parte motiva del fallo, de que el procesado participó en  el  injusto  en  calidad  de  cómplice,  el  sentenciador  no  le  confirió la  consecuencia  jurídica  del  caso,  esto  es,  no le atribuyó el delito en esa  condición     y/o     no     le     concedió     el     descuento     punitivo  correspondiente.   

En  cambio,  se  debe  acudir  a  la  vía  indirecta,  en  alguna  de  sus  modalidades  de  ataque,  cuando  la  falta  de  reconocimiento  de  la  calidad  de cómplice se produce como consecuencia de la  errada valoración de los hechos y la prueba.   

El censor se equivocó al escoger la ruta de  ataque,  pues  aquí  no  se  trata  de  que  los  juzgadores  hayan admitido la  complicidad   del  acusado  en  los  reatos  endilgados  pero  hubieren  omitido  declararlo  así  en  la fase resolutiva de las sentencias, toda vez que siempre  fue  considerado  autor,  sino del disenso frente al análisis probatorio de los  juzgadores,  al no conferirle esa calidad, pese a que estaría acreditado que su  proceder  fue producto de las órdenes impartidas por sus superiores (comité de  seguridad  de  la  central mayorista y jefe de seguridad), lo cual ha debido ser  intentado    por    la   senda   de   la   infracción   mediata   de   la   ley  sustancial.   

A  lo dicho se suma que el censor carece de  legitimidad  en la causa para alegar, en sede de casación, el reconocimiento de  la  calidad  de  cómplice,  teniendo  en cuenta que, este tema no fue objeto de  impugnación  ante  la  segunda  instancia,  privando  de  esta  manera,  a  esa  colegiatura de pronunciarse sobre el particular.   

En  todo  caso,  está  bien  resaltar,  de  acuerdo   con   las   consideraciones  de  los  falladores,  que  el  aporte  de  Henao  Ortiz en la comisión  de  los  secuestros  no  corresponde  a  una  simple  ayuda posterior, sino a su  participación  concomitante en los injustos penales respecto de cuya ejecución  tenía  pleno  dominio  del  hecho,  pues  independientemente  de que no hubiere  participado    en    la    conducción    de   los   secuestrados   –conducta   no   reprochada   en   las  sentencias-  o  no  supiera  de los punibles sino hasta cuando se produjeron las  retenciones  en  las  instalaciones de la portería que custodiaba, mantuvo, con  conciencia  y  voluntad,  bajo  privación  ilegal de la libertad a F.A.C.E.,     Francisco     Javier  Cano  y  Ever  de Jesús  Morales, durante varias horas.   

Recábese  que, ninguna orden del consejo o  del  jefe  de  seguridad de naturaleza ilícita, como lo sería la de impedir la  libre  locomoción  de  los  presuntos  infractores  de  la  central  mayorista,  mientras  se  daba paso a una solución coercitiva del problema (suscripción de  actas  de  compromiso, devolución de dineros, prohibición de ingreso al lugar)  puede ser admitida como justificante del delito de secuestro.   

La  demanda  en  consecuencia,  debe  ser  inadmitida.   

2. A favor de José Julián Álvarez Correa,  Nelson Antonio Ceballos Herrera y John Fredy Carrillo Ballesteros   

2.1.  Primer  y segundo cargos (principal y  subsidiario, respectivamente)   

Aunque  el censor acude a la ruta del error  de  hecho  por  falso  raciocinio  por  vulneración  del  principio  de  razón  suficiente,  su  demostración  se  alindera  más  con alguno de los motivos de  nulidad,  concretamente, con los de motivación insuficiente o anfibológica, en  tanto,  acusa  el fallo de segunda instancia de exhibir, en punto del punible de  concierto  para  delinquir  atribuido  a  sus  representados, una argumentación  insuficiente   que   no   deja   de  ser  una  «mera  enunciación  de  críticas  o inconformidades con la postura de su homólogo de  primer  grado,  pero  en  manera  alguna  desarrolla  alguna  de las líneas que  postula,  léase  el  tema dogmático, probatorio y constitucional y mucho menos  para  presentar  mejores  argumentos que los desarrollados por aquel»108.   

En ese orden, ha debido postular su reproche  conforme  a  la  causal  segunda,  identificando los aspectos específicos de la  providencia  que  impiden  conocer con claridad sus fundamentos. En efecto, para  tener  por acreditado un vicio de motivación, no es suficiente manifestar cabal  conformidad  con  la sentencia de primera instancia y reprobar, en abstracto, la  de segunda.   

Un disenso comprometido con la demostración  de  falencias  argumentativas impone demostrar que el soporte fáctico jurídico  de  la  decisión  es  tan  deficiente  que es inviable estructurar los extremos  típicos, antijurídicos y culpables del injusto.   

No es esto lo que ocurre en la demanda, pues  solamente  se  aduce  que  el  proveído  acusado no es más que una amalgama de  ideas  deshilvanadas,  pero  no  se  relaciona,  verdaderamente, cuáles son las  deficiencias  del  fallo,  salvo  por  la afirmación de la defensora, según la  cual  el  Tribunal  señaló  que el a quo  desconoció la realidad probatoria que ubica a los procesados como  ejecutores      de      muchos      delitos,     siendo     que     Ceballos        y       Carrillo  fueron  absueltos  por  los  de  secuestro.   

Ignora,  en  este  punto, el jurista que el  juicio  de reproche por la ejecución del delito de concierto para delinquir, no  demanda   como   presupuesto   de   su  esencia,  la  atribución  coetánea  de  responsabilidad  por  los punibles objeto del convenio criminal, en tanto es una  conducta  autónoma  que únicamente requiere la concertación para la comisión  de  la  infracción  penal,  independientemente  de  que  esta  alcance  o no su  consumación.   

Lo  dicho  sirve  además  para desechar la  validez  argumentativa  del  segundo  reproche,  en tanto, la absolución por el  delito    de    secuestro    de   la   que   fueron   favorecidos   Ceballos        y       Carrillo,  de  manera  alguna incide en la  eliminación  de  la  circunstancia  de  agravación específica de que trata el  inciso  2º  del  artículo  340  del  Código  Penal,  pues,  se insiste, no es  necesario   que   el   punible  para  el  que  se  conciertan  los  actores  sea  efectivamente ejecutado.   

Para cerrar, resta destacar que la libelista  carece  de  interés  para  reclamar,  entre  sus pretensiones, que se haga más  gravosa la pena de sus asistidos.   

Así  las  cosas,  no  hay lugar a admitir la  demanda.   

3.  Es  necesario puntualizar que, salvo lo  enunciado  en  el  numeral  5  de  este  proveído,  no  se  observan flagrantes  violaciones  de  derechos  fundamentales,  causales  de  nulidad, ni motivos que  conduzcan  a la necesidad de un pronunciamiento profundo frente al expediente en  razón de las finalidades de la casación.   

4.  Resta  señalar  que,  al  amparo  del  artículo  184  de  la  Ley 906 de 2004, cuando la Corte decide no darle curso a  una  demanda  de  casación,  es  procedente  la  insistencia,  cuyas reglas, en  ausencia  de  disposición legal, fueron definidas por la Sala desde el auto del  12  de  diciembre de 2005, radicación 24.322 y precisadas recientemente en auto  CSJ AP, 25 jun. 2014, rad. 42.597.   

5.    El    estudio    oficioso    del  recurso.   

Si  bien  el  recurso  extraordinario  de  casación  no  constituye  una oportunidad para rebatir el criterio del juzgador  como  si  se  tratara  de  una  instancia  adicional, sí comporta un control de  legalidad  y constitucionalidad concreto frente al fallo recurrido, que propende  por  la  eficacia  de  los  fines previstos en el artículo 180 del ordenamiento  procesal  penal  vigente,  estos  son,  la  guarda  de  las  garantías  de  los  intervinientes,   la   reparación  de  los  agravios,  la  unificación  de  la  jurisprudencia y la realización del derecho material.   

En  ese orden, el artículo 184, inciso 3º  de  la  Ley  906  de 2004, faculta a la Corte a actuar oficiosamente, cuando aun  inadmitiendo  la  demanda  de  casación advierta la necesidad de hacer efectiva  alguno de esos propósitos.   

Esta  es la ocasión, pues la Sala advierte  que,  al  parecer,  respecto  de  la  mayoría  de los coprocesados –Luis  Yefry  Ríos López, Jamer Arbey  Lujan  Gaviria,  Wilson  Giovanny  Quintero  Vélez,  Daniel  Mauricio  Sánchez  Posada,  Juan  David  Mejía  Gómez,  Nelson  Antonio  Ceballos  Herrera,  Jesús  Antonio  Rendón  Cardona,  José  Bernardo  Henao Ortiz,  John    Fredy    Carrillo    Ballesteros,  Mario  Duque  Betancur  y  Yeison Alexander Ospina Ríos- habría  lugar  a  restablecer los principios de congruencia y legalidad de la pena, así  como  probable  la  necesidad  de declarar la extinción de la acción penal por  prescripción  a  favor  de  Duque  Betancur  por  el delito de constreñimiento  ilegal,  lo  que  de manera eventual amerita la casación oficiosa y parcial del  fallo,  a  fin  de  restablecer  las garantías probablemente trasgredidas a los  enjuiciados.   

De  manera  que  una  vez  proferida esta  decisión  y cumplido con el rito de la insistencia, el expediente regresará al  despacho  del  Magistrado  Ponente con el propósito de  que  la  Sala  se  pronuncie  oficiosamente acerca de la posible vulneración de  derechos fundamentales, conforme se ha indicado.   

En  mérito  de  lo  expuesto,  la  Sala de  Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia,   

RESUELVE  

Primero. Inadmitir  las  demandas  de  casación  presentadas  por  los  apoderados  de José  Bernardo  Henao Ortiz y José  Julián Álvarez Correa,      Nelson      Antonio      Ceballos     Herrera     y   John   Fredy   Carrillo   Ballesteros  contra  la  sentencia del 21 de abril de 2014, dictada  por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá.   

Segundo. Conforme  al  inciso  2º  del  artículo  184 del Código de Procedimiento Penal de 2004,  procede la insistencia.   

Tercero. En firme  la  anterior  decisión  y  cumplido  con  el  referido  trámite,  regresar  la  actuación  al  despacho  del  Magistrado  Ponente para que la Sala se pronuncie  oficiosamente    acerca    de    la    posible    vulneración   de   garantías  fundamentales.   

Notifíquese y cúmplase  

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO  

Presidente  

JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ  

FERNANDO      ALBERTO      CASTRO  CABALLERO   

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER  

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ  

EYDER PATIÑO CABRERA  

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR  

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO  

NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA  

Secretaria  

    

1  Cfr. folio 1865 vuelto del  cuaderno original 7.   

2  Siendo     víctimas     María     Verónica    Palacio    y    Martha    Libia  Gutiérrez.   

3  Siendo    víctimas   Hildebrando   Bueno   Pescador   y   Gustavo   de   Jesús  Restrepo.   

4  Siendo víctima Rodrigo Henao Ospina.   

5  Siendo   víctimas   Elkin   Rodrigo   Holguín  Valencia  e  Hildebrando  Bueno  Pescador.   

6  Siendo  víctimas Francisco Javier Cano Cárdenas, Ever de Jesús Morales, Oscar  de Jesús Cano, Alfonso Hurtado Castaño y el menor F.A.C.E.   

7  Se  precisa  que  la  Fiscalía  aclaró  que  sería  del caso imputar el delito de  lesiones  personales  recaído  en  Alfonso  Hurtado,  pero  dado  el  carácter  querellable  del  punible,  aludió a la necesidad de que se realizara audiencia  de   conciliación,   en   los   términos  del  artículo  75  del  Código  de  Procedimiento Penal.   

8  Siendo  víctimas  Francisco  Javier  Cano  Cárdenas  y  Oscar  de  Jesús Cano  Ortiz.   

9  Siendo víctima Giovanny de Jesús Cano en los años 2005 y 2008.   

10  Siendo  víctimas  Oscar  de  Jesús  Cano,  Ever  de Jesús Morales y Francisco  Javier Cano.   

11  Siendo víctima el menor F.A.C.E.   

12  Siendo víctima Ever de Jesús Morales.   

13  Siendo     víctimas     María     Verónica    Palacio    y    Martha    Libia  Gutiérrez.   

14  Cfr.  folios 38-39 y 64-65  del  cuaderno  de la imputación. Cd. de audiencias de legalización de captura,  formulación     de     imputación     e     imposición     de    medida    de  aseguramiento.   

15  Cfr.  folios  91-316  del  cuaderno principal 1.   

16  Siendo  víctimas Rodrigo Henao Ospina, Gustavo de Jesús Restrepo e Hildebrando  Bueno Pescador.   

17  Siendo  víctimas Francisco Javier Cano Cárdenas, Ever de Jesús Morales, Oscar  de Jesús Cano Ortiz y Alfonso Hurtado.   

18  Siendo víctima el menor F.A.C.E.   

19  Siendo  víctimas  Francisco  Javier  Cano  Cárdenas  y  Ever de Jesús Morales  Isaza.   

20  Solamente la referida al año 2008.   

21  Siendo víctima Ever de Jesús Morales.   

22  Siendo  víctimas Albeiro Cano Restrepo, Ever de Jesús Morales, Oscar de Jesús  Cano Ortiz.   

23  Siendo víctima el menor F.A.C.E.   

24  Tanto  el  en  secuestro  como  en  la  tortura  la  víctima  es Ever de Jesús  Morales.   

25  Tanto  el  en  secuestro  como  en  la  tortura  la  víctima  es Ever de Jesús  Morales.   

26  Siendo     víctimas     María     Verónica    Palacio    y    Martha    Libia  Gutiérrez.   

27  Cfr. folio 3 del cuaderno de conexidad.   

28  Cfr. folios 8-13 ibidem.   

29  Cfr. folios 47-48 ibidem.   

30  Cfr.  folios  398-399  del  cuaderno original 2.   

31  Cfr. 433-434 ibidem.   

32  Cfr. folio 439 ibidem.   

33  Cfr. folio 479 ibidem.   

34 Se  presentó  un  escrito  de  corrección y adición de la acusación. Cfr. folios  402-432 ibidem.   

35  Siendo  víctimas  Hildebrando  Bueno  Pescador,  Gustavo  de  Jesús Restrepo y  Rodrigo Henao Ospina y Albeiro Cano.   

36  Siendo  víctimas Francisco Javier Cano Cárdenas, Ever de Jesús Morales, Oscar  de Jesús Cano Ortiz y Alfonso Hurtado.   

37  Siendo víctima el menor F.A.C.E.   

38  Siendo    víctimas   Oscar   de   Jesús   Cano   y   Francisco   Javier   Cano  Cárdenas.   

39  Solamente la referida al año 2008.   

40  Siendo  víctimas  Francisco  Javier  Cano  Cárdenas,  Ever  de Jesús Morales,  Carlos Fredy Cano Cárdenas y Oscar de Jesús Cano Ortiz.   

41  Siendo víctima el menor F.A.C.E.   

42  Tanto  el  en  secuestro  como  en  la  tortura  la  víctima  es Ever de Jesús  Morales.   

43  Cfr.  folio  483,  484 del  cuaderno original 3.   

44  Cfr.  folio 517, 520, 530,  533,  556, 598, 599, 600, 601, 604, 605, 611, 615, 616, 617, 625, 626, 630, 658,  659,  660,  661,  663,  664,  667, 668, 669, 670, 673, 673 (bis), 674, 675, 677,  680,  681,  741, 742, 748, 753, 756 ibidem.   

45  Cfr.  folio 803, 825, 826,  827,  840,  841, 842, 843, 873, 874, 875, 885, 887, 888, 889, 894, 898, 838, 843  (bis),  846,  848,  867,  868,  949,  956, 957, 963, 964, 965, 1041, 1043, 1068,  1070, 1073, 1076, 1155, 1158 del cuaderno original 4.   

46  Cfr.  folios  1160,  1162,  1163,   1167,   1175,  1180,  1193,  1199,  1200,  1220,  1223-1224,  1286-1287,  1304-1305,  1317-1318, 1344-1345, 1351-1352, 1356-1357, 1358-1359, 1362-1363 del  cuaderno original 5.   

47  Cfr.  folios  1382,  1383,  1387,   1388,   1391,  1392,  1411,  1418,  1423,  1436  del  cuaderno  original  6.   

48  Cfr.    folio    1649  ibidem   

49  Cfr. folios 1747-1749 ibidem.   

50  Cfr. folio 1821 ibidem   

51  Siendo   víctimas   Hildebrando   Bueno   Pescador  y  Elkin  Rodrigo  Holguín  Valencia.   

52  Siendo víctima María Verónica Palacio.   

53  Cfr. folio 1915 del cuaderno original 7.   

54  Cfr. folios 1865-1916 ibidem.   

55  Siendo  víctimas  Elkin  Rodrigo  Holguín  Valencia, Everio de Jesús Holguín  Valencia,  Osmar  Antonio  Bueno  Pescador, Hildebrando Bueno Pescador y Rodrigo  Henao Ospina.   

56  Cfr. folios 1925-1927 del cuaderno original 7.   

57  Cfr. folios 1937-1951 ibidem.   

58  Cfr. folios 2023-2028 ibidem.   

59  Cfr. folios 1952-1975 ibidem.   

60  Cfr. folios 1981-2022 ibidem.   

61  Cfr. folios 2029-2039 ibidem.   

62  Cfr. folios 2073-2085 ibidem.   

63  Cfr. folios 2087-2096 ibidem.   

64  Cfr. folios 1977-1980 ibidem.   

65  Cfr. folios 2041-2048 ibidem.   

66  Siendo víctimas Francisco Javier Cano y Ever de Jesús Morales.   

67  Siendo víctima F.A.C.E.   

68 Por  hechos ocurridos en el año 2005.   

69  Cfr.  folios 2380-2471 del  cuaderno principal 8.   

70  Cfr.    folio    2478  ibidem.   

71  Cfr. folio 2488 ibidem.   

72  Cfr. folio 2489 ibidem.   

73  Cfr.  folios  2543-2569  y  2579-2596              ibidem.   

74  Cfr. folios 2518-2520 ibidem.   

75  Cfr. folio 2532 ibidem.   

76  Cfr. folio 2535 ibidem.   

77  Cfr. folio 2546 ibidem.   

78  Cfr. folio 2551 ibidem.   

79  Ibidem.   

80  Ibidem.   

81  Cfr. folio 2552 ibidem.   

82  Ibidem.   

83  Ibidem.   

84  Cfr. folios 2553-2254 ibidem.   

85  Cfr. folio 2554 ibidem.   

86  Ibidem.   

87  Ibidem.   

88  Cfr. folio 2556 ibidem.   

89  Cfr. folio 2558 ibidem.   

90  Cfr. folio 2560 ibidem.   

91  Ibidem.   

92  Cfr. folio 2561 ibidem.   

93  Cfr. folio 2565 ibidem.   

94  Cfr. folio 2566 ibidem.   

95  Cfr. folio 2569 ibidem.   

96  Testimonios  de  Ever  de  Jesús  Morales  Isaza  (víctima),  Javier  Humberto  Ramírez  Vergara  (gerente  de  la  Central Mayorista) y Consuelo Vélez Tobón  (representante  de  las  empresas  varias  de Medellín y miembro del Consejo de  Administración de la Central Mayorista).   

97  Testimonio de Morales Isaza.   

98  Testimonios  de  Agustín  Julio Pizarro Mesa, Elkin Rodrigo Holguín Valencia y  Juan David Mejía Gómez.   

99  Cfr. folio 2591 del cuaderno original 8.   

100  Cfr. folio 2591 ibidem.   

101  Cfr. folio 2595 ibidem.   

102  Cfr. folio 2511 ibidem.   

103  La  Corte  se abstiene de sintetizar lo concerniente a este delito porque no fue  objeto de reproche en sede de casación.   

104  Cfr. folio 2513 del cuaderno original 8.   

105  Cfr.  Artículo  180 de la  Ley 906 de 2004.   

106  Cfr. folios 1889-1891 vuelto del cuaderno original 7.   

107  Cfr. folios 2429-2432 del cuaderno original 8.   

108  Cfr. folio 2591 ibidem.     

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