30755(09-12-09)

2009

Asistente Jurídico Inteligente

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    Proceso n° 30755  

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA  DE CASACIÓN  PENAL   

Magistrado Ponente:  

Dr. JOSÉ LEONIDAS BUSTOS  MARTÍNEZ   

Aprobado  acta No.  382      

Bogotá,     D.    C.,    nueve   de   diciembre   de   dos   mil  nueve.   

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad  de  la  demanda  de  casación  que  presenta  el  defensor  de  los  procesados  ÁLVARO  JOSÉ  MAZENETH  MÁRQUEZ y ÁLVARO MAZENETH  BALETA,  contra  la  sentencia  de  segunda instancia  proferida  el 14 de marzo de 2006 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial  de   Santa   Marta,   mediante   la   cual   los   condenó  por  el  delito  de  estafa.   

ANTECEDENTES  

1.1.-  Los  hechos  fueron declarados por el  juzgador de la manera siguiente:   

“La  actuación  sumarial  se  inicia  con  fundamento  en denuncia formulada por el señor JOSÉ  HILARIO  HENRÍQUEZ,  en  contra  de  ÁLVARO MAZENETH  BALETA,  a  quien  le  atribuye el haberle vendido una camioneta Ford 150, color  blanco,  de  placa  EUT-667,  por  la  suma de $35.000.000 a mediados del mes de  octubre  de  1999.  Agrega  haber cancelado el precio pactado con varios cheques  girados  a  su  nombre  y cobrados por él. Para negociar el vehículo el señor  JUAN  JOSÉ  GÓMEZ  BARROS,  solicitó  un  crédito  al Banco Coopdesarrollo o  Megabanco,  razón por la cual en la tarjeta de propiedad el vehículo aparece a  su  nombre. En septiembre de 2001 el vehículo fue incautado por las autoridades  policivas  y  posteriormente  decomisado  por  las autoridades aduaneras por ser  mercancía de contrabando”.   

1.2.- Adelantada la  fase  correspondiente  a la instrucción y previa clausura de ésta por  parte de la Fiscalía 34  Delegada  ante los Juzgados Penales del  Circuito         de        Santa        Marta1, el  18   de   mayo       de       2005 se calificó  el  mérito  probatorio del sumario con resolución de  acusación     en     contra     de    los             procesados  ÁLVARO   JOSÉ   MAZENETH   MÁRQUEZ   y    ÁLVARO   MAZENETH   BALETA,   como  presuntos   coautores        responsables  del  delito  de  estafa, al tiempo que precluyó la investigación  respecto   de   éstos   por   el  delito  de  falsedad  material  en  documento  público,  y con relación  al  también  procesado  HENRY  MAZENETH  MÁRQUEZ  por los de estafa y falsedad  material       en       documento       privado2,   mediante  decisión  que  cobró  ejecutoria  en  esa  instancia  al  no  haber sido objeto de  impugnación3.   

1.3.-  La  etapa de juicio fue asumida por  el  Juzgado 4º Penal    del    Circuito    de    Santa  Marta4,   en  donde  se  llevó  a  cabo  la  vista  pública5   y   el  27   de   octubre     de     2005   se   puso   fin  a  la  instancia  condenando           a          los  procesados  ÁLVARO   MAZENETH   BALETA  y  ÁLVARO  JOSÉ  MAZENETH  MÁRQUEZ  a    las   penas  principales     de  doce   (12)   meses   de  prisión    y    multa    en    cuantía   equivalente   a   doscientos        mil        pesos        ($200.000.00),  y  la  accesoria de inhabilitación  para  el  ejercicio  de derechos y funciones públicas por un tiempo igual al de  la  pena  principal,  al tiempo que les concedió la  suspensión  condicional de la ejecución de la pena,  entre   otras   decisiones,   como  consecuencia  de  declararlos coautores           penalmente  responsables  del delito  de   estafa6.   

5.-   Recurrida   esta   decisión   por  la      defensa7,  el  Tribunal  Superior del  Distrito   Judicial   de   Santa  Marta,    por    medio    del    fallo    proferido   el   14        de        marzo      de      2006    la  confirmó          íntegramente,    al   conocer   en   segunda  instancia    de    la    apelación   interpuesta8.   

6.-         Contra  la  sentencia      del     Tribunal,     este    mismo    sujeto    procesal  oportunamente  interpuso  recurso  extraordinario  de  casación9,  el  cual  fue  concedido  por  el ad  quem10    y    presentó    la    correspondiente    demanda11,  sobre  cuya admisibilidad se pronuncia la Corte.   

LA DEMANDA  

Con   apoyo   en   la  causal  tercera  de  casación, un    cargo   formula   el  demandante  contra  el  fallo  del  Tribunal  en  el  que lo  acusa  de  haber sido proferido en juicio viciado de  nulidad.   

Expresa  que la  nulidad  deriva  de la comprobada existencia de irregularidades sustanciales que  afectan   el   debido  proceso,  que  en  este  caso  –dice-    se    concretaron   en  la  violación  del  principio  de  investigación       integral,      establecido       en       los       artículos      20  y  234 del Código de Procedimiento  Penal.   

Anota  que  la  violación  del principio de investigación integral se traduce en irregularidad  sustancial  que  afecta  el  debido  proceso,  como  vicio  de  estructura  y de  garantía,  no solamente  por  desconocerse las bases fundamentales de la instrucción, sino por atentarse  contra  la  presunción de inocencia con respecto a los procesados en cuyo favor  presenta la demanda.   

Sostiene  que la ausencia de investigación  integral   que   se   advierte,  “revela  que  nos  encontramos  frente  a  un  remedio  (sic) de investigación penal, a deplorable  inercia  o  inactividad  del  fiscal  instructor,  quien  con  su  inactividad y  pasividad,  esperando  a  que  todo  lo  solicitasen  las partes, desconoció el  dinámico  impulso  procesal  oficioso  y los poderes o apremios legales con que  cuenta    el   funcionario   judicial   para   hacerse   obedecer”.   

En  el acápite que en la demanda destina a  las  pruebas  que  se  dejaron  de  practicar,  señala que ha debido vincularse  mediante   indagatoria   a  JOSÉ  MARTÍN  OLMOS  GARCÍA,  quien  figura  como  importador  del  vehiculo  objeto de la negociación con el denunciante, como la  persona  que  matriculó  el  vehículo  en  la respectiva oficina de tránsito,  quien  le vendió el automotor al procesado MAZENETH MÁRQUEZ y quien al parecer  suscribió   el   traspaso   que   se   hizo   a   Gómez  Barros,  “todo  lo  cual  se  relaciona  directamente con el objeto de la  investigación”.   Manifiesta  que  esta  persona  debe     explicar     su    conducta,  “en  forma  tal que si acredita la  correcta  importación  del  automotor  desaparecería  el  delito de estafa con  respecto  a  él   y a los señores Mazeneth. De lo contrario, los Mazeneth  dejarían  de  figurar  como  estafadores  al  convertirse  OLMOS  GARCÍA en el  verdadero estafador”.   

Sostiene  que  a  la actuación también ha  debido  allegarse  copia  de  la  investigación  ordenada  por  la Fiscalía 16  Seccional  de  Santa Marta contra los funcionarios de  la  DIAN  por la presunta falsedad y de resultar necesario practicar inspección  judicial  sobre la misma, dada la trascendental importancia  de conocer sus  resultados  en  relación  con  la  resolución  de  decomiso  del vehículo que  constituyó   el   objeto   de  la  negociación  entre  el  denunciante  y  los  procesados.   

    

Señala que “la  conducencia  de esta prueba, de allegamiento de prueba documental, igualmente se  encuentra  en  su  relación  directa  con  el  objeto de la investigación y la  trascendental  importancia  de  dilucidar  si  la camioneta de marras es o no de  contrabando  y si se ha cometido o no alguna grave irregularidad en las oficinas  de  la  DIAN  que hayan entorpecido el curso de esta investigación y la justa y  correcta   definición   de   la   situación   jurídica   de   los  procesados  MAZENETH”.   

Manifiesta   asimismo   que  al  proceso ha debido allegarse “toda  la  documentación  original  con  base en la cual se matriculó la camioneta de  marras  en  la respectiva oficina de tránsito y se efectuó el traspaso a favor  de  GÓMEZ  BARROS”.  Agrega  que  no  se advierte  ninguna  dificultad  de  orden  práctico  para llevar a cabo esta diligencia, y  considera    que   la  conducencia   de  recaudar  tal  medio  se  advierte   por  su  relación  directa  con     el     objeto     de     la     investigación,  “pues  allí   puede   (sic)   existir   datos   de  suma  importancia  tanto  para  la  identificación   plena   de  quien  realizó  los  trámites  de  matrícula  y  documentos   relevantes   para  inferir  si  se  trata  o  no  de  vehículo  de  contrabando    y   si   se   incurrió  en  el  alguna  forma  de  falsedad  documental”.   

Señala,  de  otra  parte, que debieron    allegarse   las        declaraciones         juradas  de los señores Vicente Martínez y  Luis  Eduardo Elles, personas respecto de quienes el procesado Mazaneth Márquez  afirma que en su asocio compraron la camioneta a Olmos García.   

Indica,   finalmente,   que   al  proceso  han  debido incorporarse  copias  del  expediente  dentro  del  cual  la  DIAN profirió la resolución de  decomiso  de  la  camioneta,  así como practicado  peritación  sobre  la  declaración  de  importación  de  la que alude la Dian  “para  precisar si su sticker termina en cero o en  nueve,  y  si  termina  en  nueve establecer a qué mercancía corresponde ambas  declaraciones  según  los datos registrados en el sistema SIFARO”.   

En relación con el tema de la trascendencia  las  pruebas  que  extraña,  después de reproducir  apartes  del fallo de segunda instancia, sostiene que  el  Tribunal  deja entrever tremendas dudas, y de la  argumentación  expuesta  claramente se desprende que el fundamento esencial del  fallo   condenatorio   estriba  en  la  consideración  de  que la camioneta de marras es de contrabando y  su documentación falsa.   

Añade  que con la práctica de las pruebas  que   propone,   “se   columbra,   con  altísima  probabilidad,  la  real  existencia  de OLMOS GARCÍA, la legal importación del  automotor  que  ocupa  nuestra  atención y la autenticidad de la documentación  aludida,  con  lo  cual  obviamente se desvirtuaría por completo la imputación  tanto   objetiva   como   subjetiva   hecha   a   los  procesados”.   

Con  fundamento  en  lo  expuesto, solicita  casar  la  sentencia  impugnada  y  anular  todo  lo  actuado  a  partir  de la resolución de cierre de la  investigación.   

   

Alegato   de   no  recurrente.-   

            

Durante  el  término  de  traslado  a  los  sujetos  procesales  no  recurrentes, el apoderado de  la  parte  civil  se  opone  a  la  admisibilidad del  recurso,  por considerar que en la Ley 599 de 2000 el  delito  de  estafa  tiene  fijada  pena  de  prisión de 2 a 8 años, por lo que no excede lo reglamentado  en  la Ley 600 de 2000 en el quantum límite que exige el artículo 205 sobre la  procedencia       de       la       casación12 (fl. 144).   

SE CONSIDERA:  

1.-  De  tiempo  atrás,  la  Corte  tiene  establecido  que  la  casación  no  es instancia adicional en la que puedan ser  presentados  informalmente  argumentos  de  disentimiento  contra  los fallos de  segunda  instancia,  ni  constituye  una  prolongación del juicio donde resulte  posible  continuar  el  debate  fáctico y jurídico propio del trámite regular  del    proceso.    Su  postulación    debe  obedecer    a    la   necesidad   de   denunciar y  demostrar la objetiva transgresión de la ley por el  fallo,  y  el  escrito  a través del cual se ejerce  necesariamente   debe  cumplir   rigurosos  requisitos  de  forma  y  contenido,  establecidos  por  el  artículo  212  del Código de Procedimiento Penal de  2000  a  fin  de  que  pueda  ser  admitido  por  la  Corte.   

Entre  dichos  presupuestos  de  admisibilidad,    se  encuentra    el   relacionado   con   la  obligación  de presentar precisa y claramente los fundamentos  fácticos  y  jurídicos  del motivo de casación que se aduce, pues es de   entenderse  que  cada  una  de  las  causales  susceptibles de invocarse en sede  extraordinaria,   obedece  a  naturaleza  autónoma  y  su  configuración  trae  aparejada consecuencias de diversa índole para el proceso.   

2.-  En relación con la causal tercera o de  nulidad,     la     jurisprudencia    insistentemente    ha    dicho13  que  los  motivos  de  ineficacia  de  los  actos procesales no son de postulación libre,  sino  que,  por  el  contrario,  se hallan sometidos al cumplimiento de precisos  principios que los hacen operantes.   

De  acuerdo con éstos, solamente es posible  alegar   las   nulidades   expresamente   previstas   en  la  ley  (taxatividad);  no  puede  invocarlas  el  sujeto  procesal  que  con  su  conducta haya dado lugar a la configuración del  motivo   invalidatorio,   salvo   el  caso  de  ausencia  de  defensa  técnica,  (protección);  aunque  se  configure  la  irregularidad,  ella  puede  convalidarse  con  el consentimiento  expreso  o  tácito  del  sujeto perjudicado, a condición de ser observadas las  garantías  fundamentales  (convalidación);  quien  alegue  la  nulidad está en la obligación de acreditar  que  la  irregularidad  sustancial afecta las garantías constitucionales de los  sujetos  procesales  o  desconoce las bases fundamentales de la instrucción y/o  el      juzgamiento     (trascendencia);  y, además, que no existe otro remedio procesal, distinto de la  nulidad,    para    subsanar    el   yerro   que   se   advierte   (residualidad).               

De manera que en sede de casación, no basta  con  solamente  invocar  la existencia de un motivo de ineficacia de lo actuado,  sino  que  compete   al  demandante  precisar  el tipo de irregularidad que  alega,  demostrar  su  existencia, acreditar cómo su configuración comporta un  vicio  de  garantía  o  de  estructura,  y  la  trascendencia  frente  al fallo  cuestionado.   

Tiene establecido, además, que si lo que se  persigue  es denunciar la presencia de varias irregularidades, cada una de ellas  con  entidad  suficiente  para  invalidar la actuación o parte de ella, resulta  indispensable  que  se sustenten en capítulos separados y de manera subsidiaria  si  fueren  excluyentes, pues sólo así puede acatarse la exigencia de claridad  y  precisión  en  la  postulación  del  ataque  y respetarse los principios de  autonomía de los cargos y de no-contradicción.   

3.- Con respecto  a     la  nulidad  derivada  de la violación  del       debido       proceso,       la      Corte      tiene      precisado que una tal pretensión debe  necesariamente  apoyarse  en  la  identificación  concreta  del acto irregular,  señalando  si  el  vicio  que  concurre  es  de  estructura  o de garantía; la  concreción  sobre  la  forma  como  el  acto  tildado  de  irregular afectó la  integridad   de  la  actuación  o  conculcó  garantías  procesales;   la  demostración      del      agravio     y     la     definitiva     trascendencia  de  éste,  por afectar negativamente los intereses  del  procesado,  y el señalamiento del momento a partir del cual debe reponerse  la actuación.   

Esto por cuanto, como ha sido indicado por la  Sala14,              el artículo 29 de la Carta Política,  en  relación  con  el  derecho fundamental al debido proceso, señala que nadie  podrá  ser  juzgado  sino  conforme a ley preexistente, ante el juez o tribunal  competente  y con la observancia de la “plenitud de  las   formas   propias   de   cada   juicio”.  La  Constitución  igualmente  se  refiere  a otros principios que complementan esta  garantía,  tales  como  el  de  favorabilidad,  la presunción de inocencia, el  derecho  de  defensa, la asistencia profesional de un abogado, la publicidad del  juicio,  la celeridad del proceso sin dilaciones injustificadas, la aducción de  pruebas  en  su favor y la posibilidad de controversia de las que se alleguen en  contra  del  procesado,  el  derecho  a  la  doble  instancia de la sentencia de  condena  -salvo  que  se trate de casos de única instancia-, y a no ser juzgado  dos   veces   por   el   mismo   hecho   así   se   le  dé  una  denominación  distinta.      

         

También  ha  señalado  que  el  concepto  de  debido  proceso se  integra  por  el  de  “las  formas propias de cada  juicio”,  esto  es  por  el  conjunto  de reglas y  preceptos  que  le  otorgan  autonomía  a  cada  clase  de  proceso  y permiten  diferenciarlo  de  los  demás  establecidos en la ley. Es así como por vía de  ejemplo,   de  acuerdo  con  la  Ley  600  de  2000  en  materia  penal  la estructura está dada por dos  ciclos  claramente  definidos,  uno  de  investigación -a cargo de la Fiscalía  General  de  la  Nación  salvo  los  casos  de fuero constitucional-, y otro de  juzgamiento  -por  cuenta  de  los  jueces  según  las  normas  que  reglan  su  competencia-.    Dentro    de    la    etapa   de   instrucción,   asimismo  se  observa  la necesidad de  surtir  aquellos  pasos  de  ineludible  cumplimiento,  tales  como los actos de  apertura  de  investigación,  de  vinculación del procesado, definición de su  situación  jurídica,  de  cierre de investigación, y de calificación; dentro  del  juicio, el rito legal establece dos etapas, una probatoria y otra de debate  oral,         de         formulación        de        cargos        y        de  sentencia.             

4.-      Pero      también      la  jurisprudencia15   ha  sido  insistente  en  indicar   que   cuando   en   sede   extraordinaria   se   postula  violación  del  principio  de  investigación integral  por omisión en la práctica de pruebas, para que el ataque pueda  entenderse  completo  resulta indispensable no solamente concretar en la demanda  los  medios  de  prueba  que  fueron  dejados  de  practicar  por el funcionario  instructor;  sino  demostrar  la  procedencia  de  su  práctica; y, finalmente,  acreditar su trascendencia, todo ello de manera objetiva.   

La   primera   exigencia  implica  que  el  demandante  debe  señalar,  en  concreto,  las  pruebas  que  los  funcionarios  judiciales  soslayaron  en  su  recaudo, y no limitarse a consignar afirmaciones  generales  sobre  la  existencia  de  una  supuesta  inactividad probatoria, sin  descender al campo de las concreciones.   

La segunda, dice relación con los conceptos  de  conducencia,  pertinencia, racionalidad y utilidad de la prueba o pruebas no  practicadas,  e  implica  acreditar  que  son legalmente permitidas; que guardan  relación  con  los  hechos,  objeto  y  fines  de  la  investigación;  que son  razonablemente realizables; y, que no son superfluas.   

La  tercera, impone confrontar, dentro de un  plano  racional  de  abstracción, el contenido objetivo de las pruebas omitidas  con  las que sustentan el fallo, en orden a demostrar que sus conclusiones sobre  los  hechos  o  la  responsabilidad  del  procesado  habrían  sido  distintas y  opuestas   de  haber  sido  aquéllas  practicadas16.   

“Se     hace     esta     primera  precisión,     ha     sido     dicho,   para  dejar  sentado que la demostración de esta especie  de  reparo  no  se  agota  con  el  simple  señalamiento de las pruebas que los  funcionarios   judiciales   omitieron   practicar  en  concreto  dentro  de  una  determinada  investigación,  ni mucho menos en la presentación de una variedad  de  hipótesis  probatorias producto de la capacidad imaginativa del demandante,  sobre  las que se especula a partir de la certeza de los resultados del proceso,  sino  en el cumplimiento claro y preciso de los requerimientos que vienen de ser  indicados.   

“Sostener  que  las  cosas habrían sido  distintas  si  la  investigación se hubiese enderezado en tal o cual sentido, o  hubiesen  sido  practicadas tales o cuales pruebas, o que se violó el principio  de  investigación  integral  porque  las  pruebas  que  teóricamente  podrían  haberse  recaudado  no  se  realizaron,  nada demuestra. Es necesario acreditar,  frente  al  caso  concreto,  que las pruebas omitidas surgían necesarias o  trascendentes   para   la   definición  del  asunto,  que  eran  jurídicamente  procedentes,  que  eran  materialmente realizables, y que dejaron de practicarse  por   inactividad  endilgable  a  los  funcionarios  judiciales  encargados  del  adelantamiento  de  la  investigación”17.   

5.-  Asimismo,  sobre  dicha  temática,  la  jurisprudencia       de       esta       Corte18 ha reiterado:   

“…que  si  la  nulidad  se vincula a la  vulneración  del  derecho  de  defensa,  porque el profesional a cargo dejó de  solicitar  pruebas, o no interpuso los recursos de ley; o si la causa generadora  de  invalidez  se  refiere  al  desconocimiento  del principio de investigación  integral,  porque  los  funcionarios  judiciales  no decretaron algunas pruebas,  para  la correcta formulación de la censura, corresponde al demandante ocuparse  de los siguientes aspectos:   

1.-  “Especificar  cuáles  son  aquellos  medios   probatorios   cuya   ausencia   extraña,   verbi  gratia  testimonios,  experticias, inspecciones, verificación de citas, etc.   

2.-  “Explicar  razonadamente  que  tales  medios  de  convicción eran procedentes, por estar admitidos en la legislación  procesal  penal;  conducentes, por relacionarse directamente con el objeto de la  investigación  o  del  juzgamiento; y factibles de practicar, puesto que ni los  abogados   defensores  ni  los  funcionarios  están  obligados  a  intentar  la  realización    de    lo    que    no    es    posible   lógica,   física   ni  jurídicamente.   

3.-  “En  cuanto  esté  a su alcance, el  demandante  debe aproximarse al contenido material de las pruebas omitidas, para  brindar  a  la Sala la oportunidad de confrontar el aporte de aquellos elementos  de  convicción  con  las  motivaciones  del  fallo  y así poder concluir si en  realidad     se    han    vulnerado    las    garantías    fundamentales    del  procesado.   

4.-   “Además,   es   preciso  que  el  casacionista  discierna  acerca  de  la  manera  cómo  las  pruebas  dejadas de  practicar,  por la postura negligente del antiguo defensor, o por la ausencia de  investigación  integral,  tenían  capacidad  de  incidir  favorablemente en la  situación    del    procesado,    ‘bien  sea  en  cuanto  al  grado  de  responsabilidad  que  le fue  deducido,  o  frente  a  la  sanción punitiva que le fue impuesta o simplemente  porque   el  conjunto  probatorio  que  se  echa  de  menos  podría  desvirtuar  razonablemente  la  existencia  del  hecho punible o acreditar circunstancias de  beneficio     frente     a     la     imputación     que    soporta’.  (Sentencia del 4 de diciembre de 2000, radicación 14.127).   

“Cada uno de estos tópicos debe abordarse  separadamente,  debido a que su comprobación implica desarrollo y sustentación  específicos.   

5.- “Por supuesto, no todo aspecto que se  mencione  en  el  proceso  debe  ser  objeto  de  prueba indefectiblemente; y la  omisión  de  cualquier  diligencia no constituye quebrantamiento automático de  la  garantía fundamental de la defensa, ni de la investigación integral, si se  tiene  en  cuenta  que el funcionario judicial en sana critica debe seleccionar,  de  oficio  o  a  petición  de  los  sujetos procesales, únicamente los medios  conducentes  al esclarecimiento de la verdad, como lo disponía el artículo 334  del  Código de Procedimiento Penal (Decreto 2700 de 1991), y ahora lo establece  el  artículo  331  del  nuevo  régimen  procedimental  (Ley  600  de 2000), en  armonía con los principios de economía y celeridad.   

“Por   consiguiente,   la  omisión  de  diligencias  inconsecuentes,  dilatorias,  inútiles o superfluas, no constituye  menoscabo de los derechos a la defensa o al debido proceso.   

6.- “En cuanto a  la  trascendencia  del vacío dejado por la prueba cuya práctica se omitió, es  preciso  recordar  que  la  posibilidad  de  declarar la nulidad no deriva de la  prueba  en  sí misma considerada, sino de su confrontación lógica con las que  sí   fueron   tenidas   en   cuenta   por  el  sentenciador  como  soporte  del  fallo,  ‘para  a  partir de su contraste evidenciar que las extrañadas, de  haberse   practicado,  derrumbarían  la  decisión,  erigiéndose entonces  como  único  remedio procesal la invalidación de la actuación censurada a fin  de  que  esos elementos que se echan de menos puedan ser tenidos en cuenta en el  proceso’. (Auto del 12 de marzo de 2001, radicación 16.463).   

Lo  anterior  por  cuanto  las  nulidades no  surgen  por  la  sola  circunstancia  de haberse incurrido en una irregularidad,  sino  porque  habiéndose  configurado el desacierto y siendo éste de carácter  sustancial,  afecta  realmente  garantías de los sujetos procesales o desconoce  las bases fundamentales de la instrucción o juzgamiento.   

6.-   Estos  derroteros,  ampliamente  desarrollados  por  la jurisprudencia, suficientemente  difundidos,  por  ende  conocidos, no son  acatados en la demanda formulada  por      el      defensor     de     los  procesados  ÁLVARO    JOSÉ    MAZENETH    MÁRQUEZ    y   ÁLVARO   MAZENETH  BALETA,    pese    a  que, al contrario de la opinión del sujeto procesal  no  recurrente,   se  hallaba  facultado para acudir en sede extraordinaria  toda   vez   que   el   tipo   penal   aplicado  en  la  sentencia  (Art. 356 del C.P. de 1980),  tiene  fijada  pena  de  prisión  cuyo  máximo  excede  los 8 años requeridos por el  artículo   205   de   la   Ley   600  de           2000.       

6.1.- No obstante  sostener     que  el  fallo fue proferido en juicio viciado de nulidad  por  violación  del  debido  proceso, derivada de la  transgresión    al   principio   de   investigación   integral,   es  lo cierto que, pese a los esfuerzos  que  realiza,  su  discurso  no  logra  trascender  el  solo  enunciado,  en  tanto  deja  de acreditar    de    manera   objetiva  el  yerro  supuestamente  cometido,   con   el   rigor   exigible   en   sede  extraordinaria.   

Resulta      tan      precaria  formulación  del  reparo,  que  del  escrito  no  logra  saberse   en   concreto   cómo,  pese  a  que  los  funcionarios   de  instrucción  y  juzgamiento,  teniendo  conocimiento  de  la  existencia  de  la prueba, de su conducencia y pertinencia al caso, así como de  las  reales posibilidades de realización, soslayaron  el deber de incorporarlas al proceso.   

Tampoco se indica, qué específicamente se  podría  haber  acreditado  con  los  citados  medios  y  cómo,  de  haber sido  válidamente  recaudados, su apreciación conjunta con los demás incorporados a  la  actuación  y  en  los  que  se  sustentó  el  fallo, habría dado lugar al  proferimiento  de  un  fallo  en  sentido  sustancialmente distinto y opuesto al  ameritado.   

Al  efecto es de notarse, que el demandante  por  parte  alguna se da a la tarea de mostrarle a la Corte, cómo el sujeto que  se  menciona  por  los  procesados  como  José  Martín  Olmos  García, tenía  existencia  real,  ni  por  qué,  a  pesar  de  haberse devuelto el telegrama a  través  del  cual  el  funcionario judicial dispuso citarlo a comparecer, en la  actuación  obraban  suficientes  elementos  de  juicio  para  que dispusiera su  conducción y escucharlo en declaración aún contra su voluntad.   

Pero es que además tampoco explica, de qué  manera  un  sujeto  que  no  tuvo contacto alguno con la víctima de la estafa y  cuya  existencia  real  no está acreditada, pudo haberla inducido en error para  obtener  ilícitamente un beneficio patrimonial, trasladando así la autoría de  la  ilicitud,  declarada  en cabeza de los acusados, hacia un personaje de quien  nadie informa de qué manera entró en contacto en él.   

Esta misma situación concurre en relación  con  las  pretendidas  declaraciones  de  Vicente Martínez y  Luis Eduardo  Elles,  en cuanto el demandante omite explicar las razones por las cuales pese a  que  el  funcionario  de  instrucción  dispuso  escucharlos  en  declaración y  citarlos   a   través   del  procesado  ÁLVARO  MAZENETH  MÁRQUEZ,   quien   supuestamente  estaba  en  posibilidades  de  hacerlos  comparecer,  no   procedió  en  consecuencia,  denotando  así que en sede  extraordinaria      lo     que     se     pretende     es     sacar     indebido  provecho         de  la  propia  incuria  de  la  parte  supuestamente afectada.   

Siguiendo  con esta sarta de impropiedades,  el          demandante          tampoco le explica a la Corte, qué se  podría  haber  acreditado  en  el  proceso  con  la  copia de la investigación  ordenada  por  la  Fiscalía contra los funcionarios  de la DIAN, la que sirvió  de  base  a  la  matrícula  del  vehículo  o la del  expediente   dentro   del   cual   aquel  organismo decretó el decomiso de la camioneta con cuya venta se  indujo  en  error  a  la  víctima, pues si ya había  sido  establecido  por  la  autoridad  competente  que  se trató de un elemento  ingresado  de  contrabando  al  país,  y  que  por  eso se dispuso su decomiso,  resulta  evidente  que  cualquier  cuestionamiento  a  los  fundamentos de dicha  determinación  debe formularse por fuera del proceso penal, cuyo objeto y fines  son       sustancialmente       diversos      del      trámite      contencioso  administrativo,             patentizando  así el incumplimiento de  los  presupuestos  de  procedencia  y  utilidad  de  recaudar  la  prueba que se  extraña.   

        

Y   aún   si   lo   expuesto   no  fuera  suficientemente  ilustrativo  de  la  particular  concepción  que al parecer se  tiene  del  instituto  a que se acude, es claro que el demandante apenas sugiere  que  el  Tribunal  abrigó “tremendas dudas”, pues no indica a cuáles dudas  se  refiere,  sobre cuáles aspectos del punible o de la responsabilidad recaen,  ni de qué manera el juzgador hizo referencia a ellas.   

         

6.2.- Se observa  así,  que en lugar  de  ajustarse  a  los  presupuestos  de  admisibilidad  legalmente establecidos,  el libelista acude a este  instrumento  extraordinario, no para la denunciar la  existencia   de   vicios   que   afectan   la   validez  del  trámite  surtido,  sino  como  forma de prolongar el debate para lograr  una   revaloración   probatoria   por  fuera  de  la  llevada  a  cabo  por  el  sentenciador,  desconociendo  que  el  proceso  concluyó  con el  fallo de  segundo  grado,  hallándose  a esta altura amparado por la doble presunción de  acierto   y   legalidad,   la   cual  era  de  su  carga  desvirtuar  y  que,  en  los  términos  en  que  formula   la   demanda,   lejos   está   de  poder  lograr.   

7.-   Siendo  entonces  ostensibles  los  defectos  que  la  demanda acusa, pues, como se deja  expuesto,  de  ella  no  se  desentraña  precisa  y  claramente los fundamentos  del  motivo que invoca, y  no  pudiendo  la  Corte  corregirla  por virtud del principio de limitación que  rige  su  actuación,  lo  procedente  será  inadmitirla,  declarar desierto el  recurso  y ordenar la devolución del expediente al despacho de origen, conforme  así    se    establece    de    los    artículos    197    del    Decreto  2700  de  1991  y  213  de la  Ley     600     de  2000.   

Esto  último, si se da en considerar que de  la  revisión  de  lo  actuado  tampoco  se  observa  violación  de  garantías  fundamentales  que  tornen viable el ejercicio de la oficiosidad por parte de la  Sala.   

Contra  estas  decisiones no procede recurso  alguno.   

En mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA  DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,   

        R E S U E L V E:   

INADMITIR  la  demanda   de  casación  presentada  por  el  defensor  de los procesados ÁLVARO  JOSÉ  MAZENETH  MÁRQUEZ  y ÁLVARO MAZENETH BALETA,  por  lo  anotado  en  la  motivación  de  este  proveído.  En  consecuencia se  DECLARA    DESIERTO  el  recurso.     

Contra   este   auto  no  procede  recurso  alguno.   

Notifíquese  y  devuélvase al Tribunal de  origen. Cúmplase.   

JULIO  ENRIQUE  SOCHA  SALAMANCA   

JOSÉ      LEONIDAS     BUSTOS  MARTÍNEZ          SIGIFREDO  ESPINOSA PÉREZ   

ALFREDO           GÓMEZ  QUINTERO            MARÍA DEL  ROSARIO GONZÁLEZ DE LEMOS   

AUGUSTO       J.       IBÁÑEZ  GUZMÁN                  JORGE LUIS QUINTERO MILANÉS   

YESID           RAMÍREZ  BASTIDAS                        JAVIER DE JESÚS ZAPATA ORTIZ   

TERESA RUIZ NÚÑEZ  

Secretaria   

    

1 Fl.  172 cno. 1   

2 Fls.  182 y ss. cno. 1   

3 Fl.  189 vto. cno. 1   

4  Fl.  194 cno. 1   

5 Fls.  217 y ss. cno. 1   

6 Fls.  222 y ss. cno. 1   

7 Fls.  233 y ss. cno. 1   

8 Fls.  6 y ss. cno. Trib.   

9 Fls.  28 cno. cno. Trib.   

10 Fls.  29 cno. Trib.   

11  Fls. 34 y ss. cno. Trib.   

12  Fls. 53 y ss. cno. Trib.   

13  Cas. Agosto 1º de 2002. Rad. 12091   

14  Cfr. auto cas. Diciembre 5 de 2002. Rad. 18683   

15  Cfr. por todas, Cas. de 11 de julio de 2007. Rad. 27778.   

16  Cfr. cas. de 27 de febrero de 2001. Rad. 15402   

17  Cfr. Sentencia de casación. Mayo 4 de 2006. Rad. 22328.   

18  Sentencia de julio 28 de 2004. Rad. 15670.     

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