10504 (22-04-98)

1998

Asistente Jurídico Inteligente

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    FISCAL/ COMPETENCIA  

Resulta  indiscutible que no es la actuación  de   un   determinando   fiscal  investi­ga­dor la que  fija  la  competen­cia del  senten­ciador, pues, como  lo  advierte el Procurador Delegado, la competencia de aquellos servidores es de  orden  nacional  (art.97 C. de P.P.), mientras que de la acusación debe conocer  exclusiva­mente    el  respectivo  juez  en  quien  confluyan  los  diversos factores determinantes del  conocimiento    (funcional,    material,    territorial,   por   fuero   y   por  conexidad).   

Proceso No. 10504  

          CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

          SALA DE CASACION PENAL   

                  Magistrado Ponente, Dr.   

                  JUAN MANUEL TORRES FRESNEDA   

                  Aprobado por Acta No.56   

                  Santafé  de  Bogotá, D.C., veintidós (22) de abril de mil novecientos noventa  y ocho (1998).   

          V I S T O S :   

                                   Decide  la  Corte  el  recurso  extraordinario   de   casación   inter­puesto    por    el    defensor    del    procesado    ALEXANDER  MARTINEZ  GARCIA en contra de  la  senten­cia  del 19 de  enero   de   1995,   en  que  el  Tribu­nal    Superior    de   Cundinamarca   confirmó   el   fallo   del  Juzga­do Primero Penal del  Circuito   de   Girardot   que   lo  condenó  junto  con  LUIS  ALFONSO  MEDINA  ORJUE­LA  y  AYDEE  SILVA  VARGAS,      por     los     delitos     de     homicidio     agrava­do   y   hurto   califica­do  y agravado, y con exclusión de la  última, también por porte ilegal de armas de defensa personal.   

          H  E  C  H  O  S    Y    A  C  T  U  A  C  I  O  N   P R O C E S A L :   

                                 A eso de las tres de la tarde del  jueves  10  de  septiembre  de  1992  el  “prestamista”  de  70  años  de  edad  Rigo­ber­to  Llano  Arango  salió  de su casa,  ubicada    en    el    Barrio   “Cente­na­rio” de la  ciudad   de  Girardot,  en  la  camione­ta  “Maz­da”  de   propiedad   de   su   hija,   al   parecer   con   el  propósi­to      de     cumplir­  una  cita  que  tenía con AYDEE, la  joven   que   en   los   últimos  días  lo  había  estado  llaman­do      con      insis­tencia. Como esa noche no regresó, la  familia   dio   aviso  de  su  desapari­ción  a  la Policía que el sábado localizó a AYDEE SILVA VARGAS  quien     negó     haberse     entre­vista­do  aquella     tarde     con    Rigober­to,     y     el    do­min­go  retuvie­ron en ese mismo  lugar,    cuando    llegaban    con    media    hora    de   diferen­cia,  a  ALEXANDER MARTI­NEZ GARCIA, compañero de AYDEE, y a  LUIS   ALFON­SO  MEDINA  ORJUELA,   permitiendo   las   revela­ciones   de   MARTINEZ   hallar   el  cadáver  de  Llano  Arango,  parcialmente  devorado  por  aves  de rapiña, en un precipicio del “Alto de los  Peli­gros”  en  la vía  que  conduce  de  Carmen  de  Apicalá a Cunday, así como el revól­ver   de   la   víctima   en   un  aparta­mento del Barrio  “El  Tunal”  de  Bogotá.  Además,  según  dice  el informe de la Policía, la  camioneta  fue  llevada por los implica­dos  hasta  la población de Puerto Rico (Meta), donde cinco meses  después    (el    6    de    febrero   de   1993)   la   retuvo   u­na  patrulla del ejército por dudas  sobre          su         proce­den­cia.   

                               Con base en el informe oficial y  los  resultados de la diligencia de levantamiento del cadáver practicada por el  Inspector  de Policía del Carmen de Apicalá, la Fiscalía Doscientos noventa y  dos   de  Girardot  abrió  la  corres­pondiente    investiga­ción  el  15  de septiembre de 1992 y luego de haber escuchado en  ver­sión injurada a los  sindicados  ordenó  remitir  el  expe­diente  a  la Unidad de Fiscalía de Melgar, por compe­ten­cia.   

                                Allí,  el  Fiscal  Cuarenta y  cinco  avocó  el  conocimiento  de  la  investigación, resolvió la situación  jurídica  de  los  indagados  afectándolos  con  medida de asegura­miento  de  detención preventiva, y  el  12  de  marzo  de 1993 profirió en su contra resolución acusatoria por los  delitos  de  secuestro,  homicidio  agravado  y  hurto calificado y agravado, en  concurso,  a  título  de  coautores  los  dos  hombres y de cómplice la mujer,  deci­sión   que   en  segunda  instancia  (mayo  4  de  1993), modificó la Fiscalía Delegada ante el  Tribunal  Superior  de  Ibagué, adicio­nándola  en  el  sentido  de  incluir el porte ilegal de armas de  defensa     personal    dentro    de    las    conductas    reprocha­das  a  Martínez  García  y Medina  Orjuela  y reformándola para imputarle a Aydee Silva Vargas la coautoría. Así  mismo  dispuso  que la remisión del expediente se hiciera al Juez competente de  Girardot    y    no    al    de    Melgar,    como   había   ordena­do el a-quo.   

                                Por  reparto  correspondió al  Juzgado  Primero  Penal  del  Circuito  de  Girardot  conocer  de  la  etapa  de  juzga­mien­to,  más  al  considerar  que  los  sindicados  no  habían  sido  interro­gados  sobre  todas  las conductas reprochadas, resolvió decretar  la  nulidad  de  lo  actuado a partir de la resolución de situación jurídica,  dejándolos      en     libertad.     Impugnada     esta     determi­nación  por  la representante de la  Parte  Civil, el Tribunal Superior de Cundinamarca la revocó mediante proveído  del 13 de octubre de 1993.   

                                Obedeciendo lo dispuesto por el  superior,       el       Juzgado       realizó       la      audien­cia   pública   y   profirió   la  sentencia    del    15   de   septiem­bre  de  1994, mediante la cual condenó a AYDEE SILVA VARGAS a 21  años  y  10  meses  de  prisión  por los delitos de homicidio agravado y hurto  calificado  y  agravado,  a  ALEXANDER  MARTINEZ  GARCIA  Y  LUIS ALFONSO MEDINA  ORJUELA  a  23  años  y  10  meses de prisión por esos mismos delitos y por el  porte  ilegal  de armas de defensa personal; imponiéndoles la pena accesoria de  10   años   de   interdicción   de   derechos  y  funciones  públicas,  y  la  obliga­ción    de  indemnizar los daños y perjuicios causados.   

                                Inconformes con la decisión de  primer  grado,  los  defensores  de los inculpados la apelaron, pero el Tribunal  Superior        de        Cundina­marca    le    impartió   confirmación   en   senten­cia  del  19  de enero de 1994 (sic)  -fecha    que    por    la    constan­cia     de     aproba­ción  corresponde  al  año 1995-, la que a su vez resultó   recurrida    en    casación    por    el   defensor   de   ALEXANDER   MARTINEZ  GARCIA.   

        L   A    D  E  M  A  N  D  A  :   

                                      Primer     cargo    –  nulidad.-   Al  amparo  de  la  causal  tercera  de  casación  se  le  reprocha  al Tribunal haber dictado la sentencia en un juicio  viciado  de  nulidad,  toda  vez  que  si  lo único realmente establecido es el  hallazgo  del  cadáver  de  Llano  Arango  en  el alto de “Los Peli­gros”,   de   la  juris­dicción  municipal  del  Carmen  de  Apicalá,  mal  podía el Juzgado del Circuito de Girardot asumir la competencia  que   en  virtud  del  artículo  80  del  Código  de  Procedimiento  Penal  le  correspon­día  a  su  homólogo   de   Melgar,  en  el  entendido  que  tanto  el  homicidio  como  el  apoderamiento      de      los      bienes      tuvieron     ocurren­cia  en ese y no en otro lugar, pues  no  podía  el  juzgador  de  primera  instancia  afirmar  válidamente  que  el  homicidio  ocurrió dentro del perímetro urbano de Girardot si en el expediente  no  obran  testimonios  que así lo indiquen y, desde el punto de vista de quien  desea  delinquir,  sería  aventurado  hacerlo  a ojos vista de todo el mundo si  tiene   la  oportunidad  de  actuar  en  lugar  despoblado,  como  parece  haber  ocurrido.   

                                 No  se  trata  de  la  simple  competen­cia    a  preven­ción,  que como  es  sabido y lo ilustra el tratadista Martínez Rave, no genera nulidad alguna a  menos      que,      como      aquí      ocurre,     ya     estable­cida  la  competencia  privativa  se  continúe  actuando por quien no la tiene, por lo que la nulidad solicitada debe  decretarse  a  partir  del  momento  en que el Juzgado de Girardot se arrogó la  facultad  de  adelan­tar  la causa que debió fallar el Juez del Circuito de Melgar.   

                                  Segundo   cargo   –  causal  primera.-  Con  apoyo  en la causal primera, segundo  inciso,  del  artículo  220  del  Código  de  Procedimiento  Penal,  acusa  el  libelista   la  sentencia  “por  viola­ción  directa  de  normas  sobre pruebas e indirecta de preceptos  sustantivos que hicieron incrementar la pena”.   

                                Este  error  se  habría hecho  manifiesto  cuando  además  de  la  agravante  del  homicidio  prevista  en  el  artículo  324-2  del Código Penal, se tuvo en cuenta la del numeral siete (7),  sin  estar  probado  el  estado de indefensión o inferioridad a que se dice fue  sometido  Rigoberto  Llano,  siendo  que  la  actividad a que se dedicaba (la de  prestamista)  lo  hacía  ser  una  persona  precavida  en  cuanto  a  su propia  protección   y   la   de   sus   bienes,   tanto   que   siempre   portaba   un  revólver.   

                               No eran los medios de prueba del  segundo  numeral  transferibles al 7o, si se tiene en cuenta que según Carrara,  para  que  haya  sevicia  es  necesario  que  el  reo tenga la inten­ción     de     hacer     sufrir  indepen­dientemen­te  de  la  intención  de  causar la muerte. De modo que al haber  superado  los  16  años de prisión la pena impuesta por el delito de homicidio  agravado,  se  incurrió  en  violación  de  los  artículos 246 del Código de  Procedimiento      Penal      que      establece      la      necesi­dad  de la prueba, el 248 que obliga  a  resolver  toda  duda en favor del procesado, y el 1o. del Código Penal sobre  legali­dad   de   los  delitos  y  las  penas,  pues  la intención de matar es distinta de la de hacer  sufrir,  y  de  paso  se  dio  aplicación al precepto de la indefen­sión   sin   estar   probada   esa  circunstancia.   

                                Por  idénticas razones, en el  hurto  calificado  se  debieron  tener en cuenta las agravantes previstas en los  numera­les 1o. y 6o. del  artículo     351    del    Código    Penal    y    la    correspon­diente  al valor de lo hurtado, más  no   la  indefen­sión,  para un total de 3 años por ese delito, únicamente.   

                                Así mismo, como los elementos  del  porte  de  arma  de  fuego  no  están  probados,  el juzgador incurrió en  viola­ción   de  los  artículos  201 del Código Penal, 1o. (ordinal b) del Decreto 3664 de 1986 y el  2o.  (ordinal  2o.)  del  Decreto  474  de  1988, que establecen la conducta, la  agravan  y  determinan  la  competencia  para  conocer. Además, trasladó a esa  modalidad   delictual   elementos   propios   del   hurto,   pues   no   podría  entender­se    el  apoderamiento  sin  el traslado de la cosa hurtada de un lugar a otro, o último  momento  de  la  ablatio a  que  se  refiere Barrera Domínguez citando a Pessina; de modo que o se cometió  el  hurto sobre el revólver o el porte ilegal, pero no los dos delitos a la vez  (principio   del   non   bis   in  idem).   

                                   Tercer   cargo  –  causal  primera.-  Propuesto como  subsidiario,    le   increpa   a   las   sentencias   de   primera   y   segunda  instan­cia la violación  de  normas  sustanciales,  con  apoyo  en la causal primera de casación, inciso  primero.   

                                Aquí  insiste el censor en la  imposibilidad  de  tener  en  cuenta  circunstancias de agravación no probadas,  como  sucede  con  la de indefensión, lo que representa “un error manifiesto de  hecho”  por  aplicación  indebida del artículo 324-7 del Código Penal, ya que  no  se  tiene  conocimiento de la forma como se desarrollaron los hechos, ni del  momento  culmi­nante de  los  mismos,  pero  sí  de  la actividad de la víctima y la precau­ción  que  tenía de portar un arma  legalmente amparada.   

                                Tampoco podía incluirse en el  concurso  delictual  la  conducta  del  porte  de arma de fuego, por las razones  expresadas  en  el  cargo  anterior;  de  modo  que la sentencia debió dictarse  únicamente   por   los   delitos   restantes   “sin   que  sea  dable  acumular  aritméticamente  las  penas con violación directa de los arts. 26, 27 y 28 del  C.  P.,  que  trazan la pauta para sumar jurídicamente, con el delito que tenga  la  pena  más  alta,  aumentada  hasta  en  otro  tanto, y por ello creo que lo  equitati­vo habría sido  partir  de  16  años  con  2 años más para obtener una pena definitiva” de 18  años  de  prisión,  si se tiene en cuenta que es suficiente sanción comparada  con   los   10   años   del   homici­dio    simple   y   que   la   Corte   acogió   el   sistema   de  “acumula­ción  jurídica”  y  desechó  la  “teoría  de la absorción” por inconve­niente y nociva.   

        A  L E G A T O   D E L   N O   R E C  U R R E N T E :   

                                El  apoderado  de LUIS ALFONSO  MEDINA  ORJUELA  hizo  uso  del  término  de traslado a los no recu­rrentes   para  manifes­tar  su  total  conformidad  con las  causales  de  casación  y  los  fundamentos  esgrimidos  por  el  apoderado  de  ALEXANDER   MARTINEZ   GARCIA;   así   mismo,   para  solicitar  que  la  Corte  oficiosamen­te  decrete  la  nulidad  de  las  sentencias  de  primera y segunda instancia por cuanto los  testimonios    de   quienes   estuvie­ron    trabajando   esa   semana   con   su   represen­tado    permiten    descartar   su  participación  en  los  hechos,  sin  que  el  recibo  de la compra­venta  ubicada  en  la población de  Granada    (Meta)    pueda    desvir­tuar  dichas  versiones, pues no existe reconocimiento tácito del  mismo   y   las   gestiones   del   investigador   orientadas  a  establecer  su  participación   en  el  empeño  de  las  joyas  resultaron  infruc­tuosas.   

                                Además,  el anterior defensor  solicitó  oportuna­mente  un  examen  grafológico  y  el  reconocimiento  en  fila  de personas de MEDINA  ORJUELA      para     de     una     vez     por     todas     demos­trar  que  nada tuvo que ver con los  aberrantes  hechos;  pero  al  negar  el  juez la práctica de tan fundamentales  pruebas  con  el argumento de que el sindicado estaba huyendo, hizo que el valor  probatorio  de  uno de los pilares en que apoya la sentencia condena­toria  (el  recibo de la prendería)  quedara  en  la  más  absoluta incerti­dum­bre.  Así  el  Tribunal  afirme  que  esa  no  es  prueba fundamental de la sentencia  proferida,   lo   cierto  es  que  de  haberse  efectuado  la  experticia  y  el  reconocimiento          solici­tados   habría   podido  demostrar  que  no  es  la  persona  que  partici­pó   en  esa  transacción.   

                                No  podía  el  juez fundar la  improcedencia  de  las  pruebas  solicitadas  en  la  huida del procesado, pues,  además      de      estar     vedados     los     juicios     aprio­risticos,  es un acto violatorio del  derecho  de defensa por cuanto se le impide al sindicado ejercer la facultad que  tiene   de   solicitar   y   controver­tir  las pruebas conforme lo establecido por el artículo 29 de la  Constitución;  situación  denegatoria que encaja perfectamente en la causal de  nulidad  prevista  en  el  artículo 304-3 del Código de Procedimiento Penal, y  por ende en la causal tercera del artículo 220 ibidem.   

        C  O  N  C E P T O   D E L   M I N I S T E R I  O   P U B L I C O   

                                  En   criterio   del  Señor  Procurador   Segundo   Delegado   el   lo  Penal  -encargado-,  la  nulidad  por  incompetencia  del  juzgador resulta infundada por cuanto el estudio de la norma  que  determina  los  factores  de compe­tencia  a prevención (art. 80 del C. de P.P.), permite establecer  que   en   eventos   como   el   presente,   cuando   el  hecho  punible  se  ha  perpe­trado en diversos  lugares,  la asigna­ción  corresponde  al  “…funcionario judicial competente  por  la  naturaleza  del  hecho,  del  territorio  en  el cual se haya formulado  primero  la  denuncia,  o  donde  primero  se  hubiere  proferido resolución de  apertura        de        instruc­ción”;  es decir, al juez de Girardot  que  es  el del lugar donde las autoridades tuvieron conocimiento de lo sucedido  y   se   declaró   abierta   la  investigación,  sin  que  la  instrucción  y  calificación  realizadas  por  el  Fiscal  de Melgar puedan verse afectadas por  irregularidad     alguna,     pues    conforme    a    lo    dispues­to  por el artículo 79, ibidem, las  Unidades  de  Fiscalía tienen competen­cia  en  todo  el  territorio  nacional,  sin  perjuicio de que la  acusación    se    surta   ante   el   funcionario   competente,   como   aquí  ocurrió.   

                                El segundo cargo también lo ve  avocado   al   fracaso,   dada   la  imprecisión  del  reproche  y  la  notoria  contra­dicción  de  su  desarrollo,  pues  indistintamente alude el casacionista a la violación directa  e  indirecta  de  normas y así la actual regulación del recurso extraordinario  no  imponga  expresamente  el  deber  de  mencionar si el error es de hecho o de  derecho  cuando  se censura el aspecto probatorio, no quiere decir que cualquier  argumentación  en contra de las conclusiones del fallador tenga el carácter de  demanda de casación.   

                                Reiterada y prolija ha sido la  jurisprudencia   que   en  ese  preciso  punto  (causal  primera)  establece  la  necesi­dad  de señalar  con    precisión    el    motivo    y    sentido    de   la   trans­gre­sión, de tal forma “que el supuesto  quebrantamiento          encuen­tre  demostración  por  la  vía  directa  o  la  indirecta;  por  interpreta­ción  errónea,  exclusión evidente o aplicación indebida en la primera y, por error  de  hecho  o  de derecho con sus respectivas modalidades, las que redundan en la  aplicación  o  no  de  la  ley sustancial, en la segunda, sin que sea viable la  entremezcla entre una y otra posibilidad”.   

                                La  total  ausencia  de dichos  requisitos  hace  de  la censura aquí planteada un simple alegato de instancia,  improce­dente    en  casación;  por  lo  que  resulta  válido  afirmar  que  se trata de los mismos  argumentos  expuestos  ante  el  Tribunal  que,  como  es  lógico, no se pueden  reiterar            indefini­damente,  a  menos  que se entiendan como pretexto para agotar una  tercera    instan­cia  inexistente.   

                                La ambigua presentación de la  censura  (violación  directa  de  normas sobre pruebas e indirecta de preceptos  sustantivos)  no  puede  entenderse subsanada con la advertencia de que “…Este  error  manifiesto  de hecho condujo a aplicar sin ser aplicable, la norma citada  sobre   indefen­sión,  cuya   prueba   brilla   por   su   ausencia…”,  pues  así  tal  supuesto  se  identifi­que  con  la  proposición   de   un   error   por   falso   juicio   de   existen­cia  por  invención  probatoria, la  falta  de  desarrollo  del  cargo  deja  sin sustento el enunciado. Además, las  restric­ciones  propias  del  principio  de  limitación  le  impiden  a  la Corte seleccionar una de las  contradictorias propuestas.   

                                En  el tercer cargo, queriendo  demostrar  la infracción directa de la ley, aboga por la eliminación de uno de  los  tres  delitos  imputados  a  su  representado y se duele de la acumulación  aritmética  de  penas  que,  como consecuencia, infiere para los restantes, sin  tener  en  cuenta  que  quien  escoge  esa vía de impugnación debe aceptar los  hechos  en  la  forma  como  el  juzgador  los declaró probados, limitándose a  controvertir  únicamente  “la  selección que de la norma realiza el juez, o el  contenido  que  éste  le  asignó  en  la  sentencia,  lo  que  redunda  en  la  obligatoriedad  para  el  casacionista, de omitir cualquier debate en torno a la  apreciación  probatoria  y a los razonamientos fácticos de la determinación”,  según lo ha reiterado insistentemente la Corte.   

                               Es tal el desapego de la demanda  de   tan   esencia­les  directrices   que   toda  la  argumentación  se  reduce  al  antago­nismo  con  los  supuestos fácticos  que   tuvo   en   cuenta   el   Tribu­nal,  con  la  tendencia  a  suponer  una  pena  alternativa  para  desvirtuar  la  efectivamente  impuesta,  cuya graduación se muestra acorde con  los       parámetros      legales      de      tasación.      Desa­cierto  que  se  hace  más evidente  cuando  lo  alegado  oscila  entre  un  supuesto error de hecho y la infracción  directa  de  la ley, lo que hace imposible el estudio de la censura por falta de  precisión y claridad.   

                                Por  lo  anterior  sugiere  la  Delegada  que  se  rechacen  los  cargos,  y  como  consecuencia  no  se case la  senten­cia  impugnada.   

        C  O  N  S I D E R A C I O N E S  D E  L A  C O R T  E :   

                                       1.-     La  nulidad.- Pretende el casacionista  desconocer  los  presupuestos  que,  en  el  presente  caso,  le  permitieron al  funcionario     de    primera    instancia    asumir    el    conoci­miento  de  la etapa de juzgamiento,  con  el  argumento de que tanto el apoderamiento de los bienes como el homicidio  tuvieron  ocurrencia  en el lugar donde fue hallado el cadáver de Llano Arango,  esto  es en territorio del Municipio del Carmen de Apicalá que corresponde a la  jurisdic­ción   del  Circuito  Penal de Melgar y no al de Girardot, pero sin aludir ni desvirtuar las  razones  bajo  las  cuales  dispuso la Fiscalía, al confirmar la resolución de  acusación,   que   la   causa   pasara   al   conocimiento   del   Juzgado   de  Girardot.   

                                En este sentido y como bien lo  apunta  la  Fiscalía  ante el Tribunal de Ibagué, si bien es cierto el proceso  no  permitió  conocer  los  pormenores dentro de los cuales ocurrie­ron  los  hechos, también lo es que  la  víctima fué sacada de su casa de Girardot, junto con el vehículo del cual  fuera  despojada,  y bajo la excusa de ir a entrevistarse en inmedia­cio­nes  del  SENA  de  esa  ciudad  con  AYDEE,    sitio    donde    efectiva­mente  fue visto por José Daniel Viancha Bohórquez (fl. 134 v.),  luego    de    lo    cual    se    dirigió   a   un   establecimien­to   de   juego,  y  para  ello  se  aprovisionó  de  diez  mil pesos que le facilitó su compañera. Lo que se sabe  es  que  de  allí  en adelante la víctima quedó a merced de sus agresores, al  punto  de  que  su  traslado  por  la  vía Carmen de Apicalá – Cunday no puede  conside­rarse  siquiera  volunta­rio, sino fruto  de          la          intimi­da­ción o  fuerza        que       necesaria­men­te  tuvieron  que  ejercer  sus  victimarios,  si  se ha establecido que el cadáver  mostraba   señales   de   ataduras   en   las   manos   como   lo  describe  la  necrop­sia.   

                               Siendo ello así, podrá decirse  que  fue  en el alto de “Los Peligros” donde culminó la comisión de las varias  infrac­ciones materia de  la  acusación,  mas  no  que  allí  se  iniciaron,  porque ese hecho remite al  momento  de  la  llamada  que  intercep­tó  Olga  García  Cortés  (fl.  96v.  y 133), y que provocó la  salida del ofendido dejándolo a discreción de sus atacantes.   

                                Por  lo  anterior  es  válido  afirmar,  como  lo  hiciera la Fiscalía, que el sometimiento de Llano Arango se  inició  en la ciudad de Girardot, y ello conduce a tener esa jurisdicción como  el  lugar  donde  al  menos  se dio comienzo a la realización de las diferentes  infracciones,  lugar donde además las autoridades tomaron primera noticia de lo  ocurrido      y      el     investi­gador           profirió           la          resolu­ción     de     apertura     de  instruc­ción.  Valga  decir  que  con  lo  anterior  se  cumplieron a cabalidad las exigen­cias del artículo 80 del Código de  Procedi­miento  Penal  para   que  el  competente  “a  preven­ción”  fuese  el  funcio­nario   que  efectivamen­te      adelantó     la     fase     de     juzgamien­to  y no otro, hecho al cual se suma  la    indiscuti­ble  conexidad  de  los  varios  delitos  imputados,  lo  que por disposi­ción  del inciso final del invocado  precepto  conduce  a  igual  efecto, así todas o alguna de esas infracciones se  hayan   realiza­do  en  distin­tas  jurisdic­ciones, aspecto  que no llegó a determinar la actuación.   

                                  Por   otra  parte,  resulta  indiscutible   que   no   es   la   actuación   de   un   determinando   fiscal  investi­ga­dor     la     que     fija    la  competen­cia    del  senten­ciador,  pues,  como    lo    advierte   el   Procura­dor  Delegado,  la  competencia de aquellos servidores es de orden  nacional  (art.97  C.  de  P.P.),  mientras  que  de  la acusación debe conocer  exclusiva­mente   el  respectivo  juez  en  quien  confluyan  los  diversos factores determinantes del  conocimiento  (funcional,  material,  territorial,  por  fuero y por conexidad).  Solo  que  en  el caso presente esa competencia tiene su explicación probatoria  en  los  términos que aquí han sido resaltados, sin que el censor haya probado  la  inexistencia  de  esos  supuestos  tan  puntuales,  ni mucho menos que en su  totali­dad     o  parcialmente  las infracciones tuvieron ocurrencia en una jurisdicción ajena al  funcionario fallador.   

                                Por  lo  anterior se tiene que  ante la falta de demostración, el cargo propuesto no prospera.   

                                2.-  En  el  segundo  cargo no  oculta  el censor su deseo de hacer prevalecer su personal criterio sobre el del  fallador,  sin  sujetar  el  escrito  a  la  técnica  que  demanda  el  recurso  extraordinario,   pues   en  él  se  limita  a  plasmar  motivos  generales  de  discre­pancia  en torno  de   la   inferencia   del   estado  de  indefensión  como  circuns­tancia  agravante,  y  del hurto del  revólver  como  conducta  enervante  del  punible  de  porte ilegal de armas de  defensa   personal,   pero  sin  separar  como  correspondía  cada  reparo,  ni  demos­trar en un caso en  qué     pudieron     consistir     los     errores    de    aprecia­ción       probato­ria  que  afectan la legalidad de la  senten­cia impugnada, y  en el otro la equivocación jurídica que asaltó a los juzgadores.   

                                En  relación con el delito de  homicidio,  donde  el reparo parece ir apuntando hacia la prueba, es de tener en  cuenta  que  fue  con  fundamento  en  la necropsia y su referencia al rastro de  cuerdas  o  ataduras  en ambas muñecas del cadáver, y de lesiones traumáticas  en  la piel de la espalda, como el juez dedujo la indefensión del ofendido (fl.  698).  Luego,  para  probar equivocada tal deducción no le bastaba al libelista  con      advertir     que     la     condición     de     prestamis­ta y la previsión de portar siempre  un    arma    de    fuego    hacían    a    la   víctima   invulne­rable  a esa clase de vejaciones. Lo  que    debió    probarse    fue   que   sentenciador   supuso   la   agravante,  distor­sionó    o  tergiversó  la prueba invocada de la necropsia, u omitió considerar los medios  que  excluían  el  sometimiento  del  anciano  prestamista  a condi­ciones     de    desproporcionada  inferioridad.   

                                  Ninguna  de  estas  opciones  enunció  ni desarrolló el casacionista de modo claro ni completo, como tampoco  se  ocupó  de  desquiciar  las  bases  sobre  las  cuales  sentó  el  fallo la  afirmación  de  la  agravante,  y  sí  en  cambio  confunde  la  causal 7a. de  agravación   del   homicidio  con  la  6a.,  sugiriendo  que  en  el  abuso  de  indefensión  o  inferioridad debe concurrir la sevicia, lo que torna su escrito  contradictorio,          incom­pleto e ineficaz para el fin que enuncia pretendido.   

                                Contrario sensu, si se estimaba  que   el  porte  del  arma  hurtada  no  estaba  demostrado,  pero  tampoco  era  constituti­vo de delito,  el  planteamiento  debía  desarrollarse de modo diferente y al amparo de cargos  distintos,  dado  lo  excluyente  de las proposiciones que se encierran, pues la  primera  (inexis­tencia  de  pruebas)  parte  de  una  violación  indirecta de la ley por suposición de  medios,  mientras que en la segunda se da por admitido y demostrado el hecho, en  tanto  que  se  alega  su  subsunción  en el delito de hurto configurado por el  apodera­miento del arma.   

                                  Tampoco  procedió  así  el  censor,  entremezclando  indebidamente  proposiciones incompatibles, y limitando  su  esfuerzo  a  la sola expresión de una opinión por lo demás contraria a la  realidad  del  expediente  en el primer supuesto, donde se ignora que el arma se  recuperó  según informe de la policía, ni acercarse a demostrar la incursión  del  juez  en algún error relevante en la sentencia. En el segundo evento, todo  el   esfuerzo   se   restringe  a  afirmar  que  no  podrían  concu­rrir  el  hurto  de  un  arma con su  porte  punible, pero sin llegar a cotejar ni a rebatir las razones que ofrece la  sentencia,   y  por  lo  mismo,  tampoco  a  demostrar  el  sugerido  error  tan  deficientemente enunciado.   

                                El  cargo,  por deficiente, no  prospera.   

                                3.- Desconcierta todavía más  la  confusión del cargo subsidiario, por cuanto luego de censurar los fallos de  instancia   por  “violatorios  de  normas  sustanciales,  de  confor­mi­dad  con  lo dispuesto en el ordinal  1o.  inciso  1o.  del  artículo  220 del C.P.”, el casacionista se refiere a la  indefen­sión y al porte  ilegal  de arma de fuego de defensa personal, para concluir que como la realidad  probatoria      permite      descar­tarlos,     se     incurrió     en     “error    mani­fies­to de hecho”.   

                                  Una  vez  más  refunde  la  alegación  diversas  formas  de  ataque,  pero  en  esta  ocasión le suma a la  escueta  e  incom­pleta  argumentación  unos  supuestos  de  hecho  no  probados,  con lo que incurre el  casacionista  en  una  petición de principio, pues lo que aquí pretende es que  se  morigere  la  pena  sobre  la base de inexistir el delito de porte ilegal de  arma  de  fuego,  sin  haber  demostrado ese supuesto, y que aún se reduzca por  exclusión  de  la  indefensión,  cuando tampoco atiende el deber de desquiciar  primero la causal 7a. del artículo 324 del Código Penal.   

                               Faltando los presupuestos que le  daban   base   al   cargo   examinado,   la   pretensión   decae   por   simple  sustrac­ción    de  materia,  no sin desestimar que a la postre ni siquiera se trataría de un cargo  autónomo  del  precedente  sino  supeditado  a  su  prosperidad,  la  que ya se  explicó  inatendible,  por  el  descuido  que muestra el casacionis­ta en su formulación.   

                                 Tan  evidentes  desatinos  le  impiden  a  la  Corte  adentrarse  en el estudio del cargo indicado, dado que el  principio  de  limitación  le  restringe  la  posibilidad  de susti­tuir  o  completar  las  deficientes  proposiciones  del  censor,  lo  que  avoca  la  defectuosamente  propuesta a su  fracaso.   

                                Por  último,  y  en cuanto el  no-recurrente     propone    que    la    Corte    declare    oficio­samente la nulidad de las sentencias  de  primero  y segundo grado, toda vez que -según dice-, está demostrada la no  participación  de  su  representado  en los hechos que se le endilgan, y que se  incurrió  en  vulneración del derecho de defensa al negar el juez la práctica  del  reconoci­miento en  fila  de personas y el examen técnico solicitados por quien antes lo apoderaba,  no  es difícil advertir que cuanto busca es convertir los reproches que hubiera  podido     hacer    como    impugnan­te,  en factores de nulidad oficiosa, como si el traslado a los no  recurrentes  tuviera  por  objeto  suplir  la  inactividad  o  la desidia de los  sujetos procesales.   

                                Si así fuera, resultaría más  efectivo     y     menos     dispen­dioso  optar  por  esta vía de aparente apoyo al recurrente   que  someterse  a  los  rigores  jurídicos  propios  de  la elaboración de una  demanda  de  casación y de esa forma convertir -según lo planteado- un posible  error   de   hecho   por   falso   juicio   de   existencia,  consis­tente  en  falta  de apreciación de  las         pruebas        demos­tra­tivas  de inocencia, en causal de nulidad.   

                                  Para   la   Corte   ninguna  irregularidad  sustancial  se  evidencia, así que en defecto de una demanda que  hubiese  planteado  formal, debida y oportunamente el defecto sugerido, entrará  a desestimar de plano lo propuesto.   

                                En  mérito de lo expuesto, la  Corte   Supre­ma   de  Justicia     en     Sala     de     Casación     Penal,     adminis­trando  justicia  en  nombre  de  la  República y por autoridad de la ley,   

        R E S U E L V E :   

                                     NO    CASAR  la  sentencia  del Tribunal Superior de Cundinamarca que impugna  el defensor del acusado ALEXANDER MARTINEZ GARCIA.   

Cópiese,      devuélvase      y  cúmplase.   

        JORGE ENRIQUE CORDOBA POVEDA   

FERNANDO  E.  ARBOLEDA  RIPOLL                                     RICARDO CALVETE RANGEL     

CARLOS       AUGUSTO       GALVEZ  ARGOTE     JORGE ANIBAL GOMEZ GALLEGO   

CARLOS   E.  MEJIA  ESCOBAR                                DIDIMO  PAEZ  VELANDIA   

NILSON    PINILLA   PINILLA                          JUAN MANUEL TORRES  FRESNE­DA   

                                           no   

        PATRICIA SALAZAR CUELLAR   

        Secretaria     

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