DECRETO 2025 DE 2011
(junio 8)
D.O. 48.094, junio 8 de 2011
por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 1233 de 2008 y el artículo 63 de la Ley 1429 de 2010
Nota 1: Ver Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.
Nota 2: Ver Sentencia del Consejo de Estado del 7 de diciembre de 2011. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). Sección 2ª. M.P. Bertha Lucia Ramírez.
El Presidente de la República de Colombia, en ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, y en especial las que les confiere el numeral 11 del artículo 189 de la Constitución Política y en desarrollo de las Leyes 79 de 1988, 1233 de 2008 y el artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, y
CONSIDERANDO:
Que mediante la Ley 1233 de 2008, se dictaron normas en relación con las cooperativas y precooperativas de trabajo asociado, así como las condiciones para la contratación de estas con terceros, paralelo con lo cual, se contemplaron las prohibiciones para el evento en que dichas entidades actúen como empresas de intermediación laboral o envíen trabajadores en misión; razón por la que a través del presente decreto se hace necesario dictar normas orientadas a su reglamentación parcial, en cuanto a las conductas objeto de sanción.
Que adicionalmente, es necesario reglamentar el artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, en concordancia con la Ley 79 de 1988 y la Ley 1233 de 2008, en lo referente a la contratación de personal a través de cooperativas y precooperativas de trabajo asociado y terceros contratantes que infrinjan las prohibiciones contenidas en dichas normas.
DECRETA:
Artículo 1°. Para los efectos de los incisos 1° y 3° del artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, cuando se hace mención a intermediación laboral, se entenderá como el envío de trabajadores en misión para prestar servicios a empresas o instituciones.
Esta actividad es propia de las empresas de servicios temporales según el artículo 71 de la Ley 50 de 1990 y el Decreto 4369 de 2006. Por lo tanto esta actividad no está permitida a las cooperativas y precooperativas de trabajo asociado.
Para los mismos efectos, se entiende por actividad misional permanente aquellas actividades o funciones directamente relacionadas con la producción del bien o servicios característicos de la empresa.
Para los efectos del presente decreto, cuando se hace mención al tercero contratante o al tercero que contrate, se entenderá como la institución y/o empresa pública y/o privada usuaria final que contrata a personal directa o indirectamente para la prestación de servicios.
De igual manera, cuando se hace mención a la contratación, se entenderá como la contratación directa o indirecta.
Parágrafo. En el caso de las sociedades por acciones simplificadas -SAS-, enunciadas en el artículo 3° de la Ley 1258 de 2008, actividad permanente será cualquiera que esta desarrolle.
Nota 1, artículo 1º: Ver artículo 2.2.8.1.41. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.
Nota 2, artículo 1º: Ver Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter.
Artículo 2°. Declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. Providencia confirmada en Sentencia del 20 de noviembre de 2020. Exp. 11001-03-24-000-2011-00302-00. C.P. Hernando Sánchez Sánchez. Sección 1ª. A partir de la entrada en vigencia del artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, las instituciones o empresas públicas y/o privadas no podrán contratar procesos o actividades misionales permanentes con Cooperativas o Precooperativas de Trabajo Asociado. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.42. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 3°. Las Cooperativas y Precooperativas de Trabajo Asociado y el tercero que contrate con estas y esté involucrado en una o más de las siguientes conductas será objeto de las sanciones de ley cuando:
a) La asociación o vinculación del trabajador asociado a la Cooperativa o Precooperativa no sea voluntaria.
b) La cooperativa o precooperativa no tenga independencia financiera.
c) La cooperativa o precooperativa no tenga la propiedad y la autonomía en el uso de los medios de producción, ni en la ejecución de los procesos o subprocesos que se contraten. (Nota: La expresión tachada fue declarada nula por el Consejo de Estado en Sentencia del 20 de noviembre de 2020. Exp. 11001-03-24-000-2011-00302-00. C.P. Hernando Sánchez Sánchez. Sección 1ª.).
d) La cooperativa o precooperativa tenga vinculación económica con el tercero contratante.
e) La cooperativa y precooperativa no ejerza frente al trabajador asociado la potestad reglamentaria y disciplinaria.
f) Las instrucciones para la ejecución de la labor de los trabajadores asociados en circunstancias de tiempo, modo y lugar no sean impartidas por la cooperativa o precooperativa.
g) Los trabajadores asociados no participen de la toma de decisiones, ni de los excedentes o rendimientos económicos de la cooperativa o precooperativa.
h) Los trabajadores asociados no realicen aportes sociales.
i) La cooperativa o precooperativa no realice el pago de las compensaciones extraordinarias, ordinarias o de seguridad social.
J) La cooperativa o precooperativa que incurra en otras conductas definidas como las faltas en otras normas legales.
Nota 1, artículo 3º: Ver artículo 2.2.8.1.43. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.
Nota 2, artículo 3º: El Consejo de Estado decretó la medida cautelar de suspensión de los efectos de este artículo en Auto de 29 de junio de 2022. Exp. 11001-03-25-000-2015-00548-00. Sección 1ª. C.P. Oswaldo Giraldo López.
Artículo 4°. Inciso 1º declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. Cuando se establezca que una Cooperativa o Precooperativa de Trabajo Asociado ha incurrido en intermediación laboral, o en una o más de las conductas descritas en el artículo anterior, se impondrán sanciones consistentes en multas hasta de cinco mil (5.000) smlmv, a través de las Direcciones Territoriales del Ministerio de la Protección Social, de conformidad con lo previsto en el artículo 63 de la Ley 1429 de 2010. (Nota: Ver Auto de 29 de junio de 2022 del Consejo de Estado. Exp. 11001-03-25-000-2015-00548-00. Sección 1ª. C.P. Oswaldo Giraldo López, con relación a este inciso.).
Además de las sanciones anteriores, las cooperativas o precooperativas de trabajo asociado que incurran en estas prácticas quedarán incursas en causal de disolución y liquidación. La Superintendencia de la Economía Solidaria y las demás Superintendencias, para el caso de las cooperativas especializadas, cancelarán la personería jurídica.
Inciso 3º declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. Providencia confirmada en Sentencia del 20 de noviembre de 2020. Exp. 11001-03-24-000-2011-00302-00. C.P. Hernando Sánchez Sánchez. Sección 1ª. Al tercero que contrate con una Cooperativa o Precooperativa de Trabajo Asociado que incurra en intermediación laboral o que esté involucrado en una o más de las conductas descritas en el artículo anterior o que contrate procesos o actividades misionales permanentes, se le impondrá una multa hasta de cinco mil (5.000) smlmv, a través de las Direcciones Territoriales del Ministerio de la Protección Social. Lo anterior, sin perjuicio de lo señalado en el numeral 4 del artículo 7° de la Ley 1233 de 2008, con base en el cual el inspector de trabajo reconocerá el contrato de trabajo realidad entre el tercero contratante y los trabajadores.
Ningún trabajador podrá contratarse sin los derechos y las garantías laborales establecidas en la Constitución Política y en la Ley, incluidos los trabajadores asociados a las la Ley 149 de 2010.
Cooperativas y Precooperativas de Trabajo Asociado. Si adelantada la correspondiente investigación, el inspector de Trabajo, en ejercicio de sus competencias administrativas, concluye que el tercero contrató con una cooperativa o precooperativa de trabajo asociado incurriendo en intermediación laboral o que concurren cualquiera de los otros presupuestos de hecho y de derecho para que se configure un contrato de trabajo realidad, así deberá advertirlo, sin perjuicio de las sanciones establecidas en el inciso anterior, y de las facultades judiciales propias de la jurisdicción ordinaria laboral.
Parágrafo. En caso de reincidencia de los terceros contratantes, se aplicará en todo caso la multa máxima.
Nota, artículo 4º: Ver artículo 2.2.8.1.44. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.
Artículo 5°. Declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. A una Cooperativa o Precooperativa de Trabajo Asociado se le impondrá una multa de hasta cinco mil (5.000) smmlv a través de las Direcciones Territoriales del Ministerio de la Protección Social, cuando actúe como asociación o agremiación para afiliación colectiva de trabajadores independientes a la Seguridad Social Integral. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.45. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 6°. El valor de las multas señalado en los artículos 4° y 5° del presente decreto, se destinarán al Servicio Nacional de Aprendizaje SENA. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.46. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 7°. Los servidores públicos que contraten con Cooperativas o Precooperativas de Trabajo Asociado a través de las cuales se configure intermediación laboral, incurrirán en falta grave que podrá ir hasta la destitución, conforme a lo dispuesto en el Código Único Disciplinario. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.47. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 8°. Sin perjuicio de los derechos mínimos irrenunciables previstos en el artículo 3° de la Ley 1233 de 2008, las Precooperativas y Cooperativas de Trabajo Asociado, a partir de la fecha de entrada en vigencia del artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, retribuirán de conformidad con lo establecido en el Código Sustantivo del Trabajo, a los trabajadores no asociados por las labores realizadas. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.48. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 9°. Declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. Las multas establecidas en los artículos 4° y 5° del presente decreto serán impuestas, con base en los siguientes parámetros:
Número total de trabajadores asociados y no asociados
Valor multa en smmlv
De 1 a 25
De 1.000 a 2.500 smmlv
De 26 a 100
De 2.501 hasta 3.000 smmlv
De 101 a 400
De 3.001 hasta 4.000 smmlv
De 401 en adelante
De 4.001 hasta 5.000 smmlv
Las sanciones anteriormente establecidas se impondrán en la misma proporción a las Cooperativas y Precooperativas de Trabajo Asociado y a los terceros contratantes.
Nota, artículo 9º: Ver artículo 2.2.8.1.49. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.
Artículo 10. Declarado nulo por el Consejo de Estado en Sentencia del 19 de febrero de 2018. Exp. 11001-03-25-000-2011-00390-00 (1482-11). C.P. Carmelo Perdomo Cueter. Sin perjuicio del contrato de trabajo realidad que se configure entre el verdadero empleador y el trabajador, como lo establece el artículo 53 de la Constitución Política, a los terceros contratantes que contraten procesos o actividades misionales permanentes prohibidas por la ley, cuando voluntariamente formalicen mediante un contrato escrito una relación laboral a término indefinido, se les reducirá la sanción en un veinte por ciento (20%) de su valor por cada año que dicha relación se mantenga, con un cien por ciento (100%) de condonación de la misma luego del quinto año. (Nota: Ver artículo 2.2.8.1.50. del Decreto 1072 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo.).
Artículo 11. El presente decreto rige a partir de la fecha de su publicación, salvo lo dispuesto en los artículos 4°, 5°, 8°, 9° y 10 los cuales entrarán a regir una vez sea sancionada y promulgada la Ley del Plan de Desarrollo Económico 2010-2014 “Prosperidad para Todos”.
Publíquese, comuníquese y cúmplase.
Dado en Bogotá, D. C., a 8 de junio de 2011.
El Presidente,
JUAN MANUEL SANTOS CALDERÓN
El Ministro de la Protección Social,
Mauricio Santamaría Salamanca.