CONCEPTO 220-038987

 13 de Julio de 2006

Ref: Utilidades acumuladas

Aviso recibo de su comunicación radicada con el No. 2006-01-104222, mediante la cual formula una serie de interrogantes que apuntan todos a determinar cuál es el derecho que le asiste a los nuevos socios sobre las utilidades acumuladas, teniendo en cuenta  las circunstancias que a continuación se resumen:

• Es una sociedad anónima (privada) que en el año uno (1) readquirió el 40% de las acciones propias.

• Para ese momento la sociedad poseía utilidades acumuladas de ejercicios anteriores por mil pesos.

• En el año tres (3), se vendieron a nuevos socios las acciones en tesorería.

• En el año cuatro (4) se piensa distribuir mil quinientos pesos de utilidades.

Frente a esa hipótesis se pregunta:

·        Los socios nuevos tienen derecho a todas las utilidades acumuladas o, sólo a las utilidades posteriores a su compra?

·        En caso de no poderse distribuir la totalidad de las utilidades, qué sucede con las restantes?

·        Qué derecho le asistiría al nuevo socio, de haberse efectuado la compra venta entre dos personas distintas?

Sobre el  particular es pertinente precisar que dentro de las reglas comunes aplicables a todas las sociedades en relación con las utilidades que corresponden a los socios, los numerales 2 y 3 del articulo 187 del Código de Comercio, establecen que es función de la junta o asamblea general de accionistas, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que deben rendir los administradores, así como disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes, considerando entre otros, las mayorías que para ese fin consagra el artículo 155 ibidem, modificado por el artículo 240 de la Ley 222 de 1995.

Como complemento a las reglas citadas, el artículo 455 del mismo código prevé que el pago del dividendo se hará en dinero efectivo, en las fechas que acuerde la asamblea general cuando lo decrete y,  adicionalmente advierte que tal pago se hará a quien tenga la calidad de accionista al tiempo de hacerse exigible cada pago.

La anterior previsión a su vez reitera el precepto general que al respecto sienta el artículo 418 idem, de acuerdo con el cual los dividendos pendientes pertenecerán al adquirente de las acciones desde la fecha de la carta de traspaso, salvo estipulación expresa de las partes.

Con fundamento en las disposiciones invocadas y poniendo de presente que las mismas no hacen distinción alguna por razón del ejercicio social al que  correspondan las utilidades, por la calidad del tradente, la naturaleza del negocio jurídico celebrado entre las partes, como por ninguna otra condición, debe colegirse que en el  evento planteado, los nuevos accionistas tienen derecho según su participación porcentual en el capital de la compañía,  a participar en todas las utilidades por repartir,  bien que sean éstas acumuladas de ejercicios anteriores o, generadas con posterioridad a la compra de las acciones que posean.

En los anteriores términos se espera haber absuelto su inquietud, advirtiendo que los alcances del concepto expresado se sujetan a lo dispuesto en el artículo 25 del C.C.A.